§ 4. Правовое положение предпринимателей за рубежом

Общая характеристика правового положения предпринимате­лей за рубежом. Зарубежное законодательство в отличие от рос­сийского нередко содержит определения понятия коммерсанта. Например, ФТК 1999 г. понимает под коммерсантами физиче­ских и юридических лиц (полное товарищество, коммандитное товарищество, товарищество с ограниченной ответственностью, АО), совершающих торговые сделки в процессе осуществления своей коммерческой деятельности. По ГТУ коммерсантом явля­ется лицо, которое занимается торговым промыслом: физиче­ские и юридические лица (торговые товарищества, АО, ООО, производственные кооперативы). В соответствии с ЕТК США коммерсант — это физическое или юридическое лицо (корпора­ция), совершающее операции с товарами определенного рода или каким-либо другим образом по роду своих занятий ведущее себя так, как будто оно обладает особыми знаниями или опы­том в отношении операций или товаров, являющихся предме-

См.: Федеральный закон от 11 августа 1995 г. № 135-ФЗ «О бла­готворительной деятельности и благотворительных организациях» //

СЗ РФ. 1995. № 33. Ст. 3340.

См., например: Закон РФ от 7 июля 1993 г. № 5340-1 «О торгово- промышленных палатах в Российской Федерации» // Ведомости РФ. 1993. № 33. Ст. 1309.

162 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

том сделки, а также лицо, которое может рассматриваться как обладающее такими знаниями или опытом вследствие того, что оно использует услуги посредника, который ведет себя так, как будто он обладает такими знаниями и опытом .

Зарубежное законодательство, как правило, не содержит оп­ределения понятия предпринимательской деятельности, но от­мечает отдельные признаки такого понятия в связи с характе­ристикой понятия коммерсанта. В частности, по ГТУ торговый промысел (аналог предпринимательской деятельности) — это самостоятельная деятельность, направленная на получение

прибыли, поскольку она не является научной, не относится к

2

искусству и свободным профессиям . По французскому законо­дательству предпринимательская деятельность характеризуется торговым характером совершаемых сделок (операций) и тем. что такая деятельность осуществляется профессионально и яв­ляется для лица основным источником дохода. На профессио­нальный характер предпринимательской деятельности указыва­ет и ЕТК США, подчеркивая, что деятельность коммерсанта осуществляется на основе определенных знаний и опыта.

Коммерсант подлежит регистрации в торговом реестре. Экс­плуатируя свое предприятие, он ведет деятельность от своего имени и за свой счет, несет повышенную ответственность за нарушение обязательств, как правило, независимо от вины. Признание за лицом статуса коммерсанта влечет определенные юридические последствия.

Сделки, заключенные коммерсантом, презюмируются в ка­честве торговых сделок и подчиняются специальному режиму

3

правового регулирования . Например, по ГТУ сделки, совер­шаемые коммерсантами, в случае сомнения считаются относя­щимися к ведению его торгового промысла. По ФТК любая сделка коммерсанта, связанная с его деятельностью, предпола­гается торговой и к ней применяются нормы торгового законо­дательства.

Физическое лицо, не зарегистрированное в качестве ком­мерсанта, но осуществляющее предпринимательскую деятель-

¹ См.: Единообразный торговый Кодекс США. М., 1996. С. 58.

См.: Жалинский А., Рёрихт А. Введение в немецкое право. С. 66. 466-467.

3

См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Е. А. Васильева. С. 106.

ность, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при осуществлении такой деятельности сделок на то, что оно не яв­ляется коммерсантом. По ФТК лицо, не подавшее заявление о регистрации в течение 15 дней с момента начала коммерческой деятельности, не может пользоваться правами и преимущества­ми статуса коммерсанта по отношению к третьим лицам; это лицо не может ссылаться на отсутствие записи о нем в реестре,

для того чтобы освободиться от ответственности и обяза-

1

тельств, связанным с этим статусом .

Коммерсанты выступают в торговом обороте под своим фирменным наименованием (фирмой). Например, в ГТУ под фирмой коммерсанта понимается имя, под которым он осуще­ствляет свои сделки в торговле и ставит свою подпись.

При регистрации все коммерсанты должны заявлять о своем месте нахождения (место нахождения торгового предприятия, место нахождения органов юридического лица). Согласно анг­лийскому Закону о компаниях 1985 г. в меморандуме компании должны содержаться данные о месте нахождения компании.

Для обеспечения интересов других лиц, взаимодействующих с коммерсантами, на последних возложены дополнительные обязанности, подчиняющие их деятельность более строгому ре­жиму, например обязанность опубликования определенной ин­формации.

Перечень субъектов торгового права с указанием наимено­вания, местонахождения, предмета деятельности, органов управления и иной информацией, которая требуется по закону, содержится в торговых реестрах (регистрах). В реестр вносятся и иные юридические факты, например, сообщения о процедуре банкротства, о процедуре прекращения и реорганизации юри­дического лица, об увеличении или уменьшении уставного ка­питала и др. в зависимости от вида и организационно-правовой формы предпринимателя. Ведение торговых реестров возлага­ется на суды (Германия, Франция) или административные ор­ганы.

Обязанностью коммерсантов является ведение учета и пред­ставление финансовой отчетности, а также иной информации о состоянии своих дел для внешних и внутренних пользователей такой информации. Предписания по ведению бухгалтерского 164 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

баланса и бухгалтерского учета в странах континентальной пра­вовой системы одинаковы для всех коммерсантов, включая ин­дивидуальных предпринимателей, и установлены в торговых ко­дексах. В частности, ФТК выделяет следующие виды торговых книг: журнальные книги, заполняемые ежемесячно; инвентари­зационные книги; деловая документация (счета, письма, теле­граммы и др.), подлежащие хранению в течение 10 лет. Такие же правила содержатся и в немецком законодательстве.

Регистрация коммерсанта представляет собой деятельность тех или иных государственных органов, связанную с осущест­влением контроля над созданием, реорганизацией иликвидаци- ей компаний с целью обеспечения соблюдения законодательст­ва при осуществлении этого процесса. При этом национальные системы регистрации компаний значительно отличаются друг от друга. Различают континентальную и англо-американскую модели регистрации компаний.

Континентальная система регистрации компаний характе­ризуется предварительной проверкой законности их создания. В соответствии с ГТУ торговый реестр ведется гражданскими судами первой инстанции, а порядок ведения и объем данных в реестре определяются правительством земель или министерст­вами юстиции. По французскому законодательству ведение реестра возложено на торговые суды, а где их нет, — на граж­данские суды первой инстанции. Торговые реестры являются открытыми.

В странах общего права применяется упрощенная система регистрации, при которой проверка законности создания ком­паний не осуществляется, а лишь подтверждается уполномо­ченным на то органом. Регистрация компаний в странах обще­го права производится в административном порядке .

Правоспособность коммерческих организаций по законода­тельству зарубежных стран определяется по-разному. Законода-

тельства большинства стран континентальной правовой систе­мы устанавливают специальную правоспособность коммерче­ских организаций. Например, Акционерный закон Германии устанавливает, что устав АО должен определять предмет дея­тельности, ФТК предусматривает, что предмет деятельности то­варищества определяется уставом товарищества.

В странах общего права, как правило, закреплен принцип обшей правоспособности корпораций. Например, в Пример­ном законе США о предпринимательских корпорациях корпо­рации наделяются правом участия в любом виде предпринима­тельской деятельности, не противоречащей закону. Исключе­ния касаются банковской, страховой и некоторых иных видов деятельности, являющихся профессиональными и требующими соответствующей квалификации и лицензии.

Виды предпринимателей. В законодательствах континенталь­ной правовой семьи содержатся легальные определения индиви­дуального предпринимателя (коммерсанта).

По ГТУ выделяются несколько видов коммерсантов:

коммерсант в силу закона, который подлежит регистра­ции в торговом реестре;

коммерсант по необходимости, чье предприятие «по виду и объему требует делового обзаведения, налаженного коммер­ческим образом», и чья фирма подлежит регистрации в торго­вом реестре;

коммерсант по желанию, ведущий промысел в небольшом объеме (в частности, коммерсанты, осуществляющие деятель­ность в сфере сельского и лесного хозяйства), и чье предпри­ятие «по виду и объему не требует делового обзаведения, нала­женного коммерческим образом».

Они вправе (не обязаны) зарегистрироваться в торговом реестре. Аналогичные требования установлены во французском законодательстве.

В странах общего права к индивидуальным предпринимате­лям не предъявляется каких-либо формальных требований, включая требование о государственной регистрации. Вместе с тем учет индивидуальных предпринимателей осуществляется налоговыми органами для целей налогообложения.

Торговое товарищество (партнерство) является исторически первой формой осуществления предпринимательства, представ­ляющей собой объединение лиц. Правовое положение торго­вых товариществ (партнерств) определяется торговыми кодек- 166 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

сами (например, в Германии, Франции) либо специальными законами (например, в США, Англии, Финляндии). Торговое товарищество характеризуется в основном теми же чертами, что и хозяйственное товарищество по российскому праву.

В континентальном праве выделяется два вида торговых то­вариществ: полное товарищество и коммандитное товарищест­во. Полное товарищество (по ГТУ — die offene Handels- gesellschaft — OHG; по ФТК — societe en nom collectif) — это объединение на основе учредительного договора лиц для веде­ния совместной деятельности под единой фирмой. При этом в одних странах полное товарищество признается юридическим лицом (например, во Франции, Италии), в других не признает­ся (например, в Германии, Швейцарии).

В Англии и США деятельность полных товариществ (general partnership) регулируется английским Законом о партнерстве 1890 г. и американским Едино образным законом о партнерстве 1914 г. в редакции 1992 г. Здесь полные товарищества (партнер­ства) не признаются юридическими лицами.

Коммандитное товарищество (по ГТУ — Kommanditgesell- schaft — KG; по ФТК — des societes a responsabilite limitee) также представляет собой объединение лиц, созданное на основе до­говора между ними для совместной предпринимательской дея­тельности. Коммандитные товарищества являются юридически­ми лицами. Их участниками являются лица, которые отвечают всем своим имуществом по обязательствам товарищества, и ли­ца, которые несут риск убытков в пределах внесенного вклада (коммандитисты). Коммандитисты не имеют права выступать в отношениях с третьими лицами в качестве представителей това­рищества, не имеют права на ведение дел товарищества.

В Англии и США аналогом коммандитного товарищества является партнерство с ограниченной ответственностью (limited partnership), статус которого определен Единообразным зако­ном США о партнерстве с ограниченной ответственностью 1916 г. и Законом Англии о партнерстве с ограниченной ответ­ственностью 1907 г.

ООО (в Германии — Gesellschaft mit beschrankter haftung — GmBH; во Франции — des societes a responsabilite limitee) — это общество (товарищество) торгового права с разделенным на до­ли (паи) уставным капиталом. Участники ООО не отвечают по обязательствам ООО и несут риск убытков, связанных с дея­тельностью ООО, в пределах стоимости внесенных ими вкла-

167