§ 3. Особенности правового положения отдельных видов предпринимателей

Индивидуальные предприниматели — это дееспособные граж­дане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (ст. 18, 23 ГК РФ). При этом следует иметь в виду, что:

1) в случае, когда законом допускается вступление в брак до Достижения 18 лет, гражданин, не достигший 18-летнего воз­раста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак (ст. 21 ГК РФ), а следовательно, может зани­маться предпринимательской деятельностью;

124 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

2) в случае объявления несовершеннолетнего, достигшего 16 лет, полностью дееспособным (эмансипация — ст. 27 ГК РФ), он также может заниматься предпринимательской деятельно­стью .

Гражданин вправе заниматься предпринимательской дея­тельностью без образования юридического лица с момента го­сударственной регистрации в качестве индивидуального пред­принимателя. Глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющий деятельность без образования юридического лица (ст. 257 ГК РФ), признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского хозяйства.

Исходя из целей нормативной экономии законодатель опре­деляет правовое положение индивидуальных предпринимателей посредством распространения на них правил о коммерческих организациях с известными изъятиями. В соответствии с п. 3 ст. 23 ГК РФ к индивидуальной предпринимательской деятель­ности соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся ком­мерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных нормативных правовых актов или существа правоотноше­ния. Например, правила о ликвидации юридических лиц не рас­пространяются на индивидуальных предпринимателей. Дела по экономическим спорам, возникающим из гражданских, адми­нистративных и иных правоотношений, между юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями подведомствен­ны арбитражному суду (ст. 27 АПК РФ).

Индивидуальный предприниматель отвечает по своим обя­зательствам всем принадлежащим ему имуществом, включая то, которое не участвует в коммерческом обороте. Исключе­ние составляет только имущество, на которое не может быть обращено взыскание по исполнительным документам (ст. 446 ГПК РФ).

Индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществле­нием им предпринимательской деятельности, может быть при­знан банкротом по решению арбитражного суда. С момента вынесения такого решения утрачивает силу его регистрация в

¹ См. п. 16 постановления пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

качестве индивидуального предпринимателя. Основания и по­рядок признания индивидуального предпринимателя банкротом устанавливаются Законом о банкротстве (п. 5 ст. 25 ГК РФ).

Следует особо подчеркнуть, что индивидуальные предпри­ниматели являются полноправными участниками коммерческо­го оборота, относятся к субъектам малого предпринимательства и пользуются поддержкой государства.

Хозяйственные товарищества. Они представлены двумя орга­низационно-правовыми формами: полными товариществами (ПТ) и товариществами на вере (коммандитными товарищест­вами, ТВ). В литературе предлагается рассматривать их в каче­стве разновидностей одной организационно-правовой фор­мы — хозяйственного товарищества и принять специальный закон о хозяйственных товариществах . В настоящее время правовое положение хозяйственных товариществ определяется непосредственно ГК РФ (ст. 69 — 86).

Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени ПТ и несут ответственность по его обязательствам при­надлежащим им имуществом. Из приведенного легального оп­ределения ПТ и соответствующих норм ГК РФ можно вывести его основные черты.

Во-первых, ПТ является юридическим лицом, действующим на основании учредительного договора, который должен содер­жать помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, условия о размере и составе складочного капитала ПТ (минимальный размер складочного капитала законом не установлен); о разме­ре и порядке изменения долей каждого из участников в скла­дочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесе­ния ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Во-вторых, участниками ПТ могут быть только индивиду­альные предприниматели и коммерческие организации. Это объясняется тем, что участники должны профессионально за­ниматься предпринимательской деятельностью от имени ПТ и, следовательно, нести повышенную (независимо от вины) ответ­ственность за нарушение обязательств.

¹ См.: Кураев В. Н. Правовое положение хозяйственных товари­ществ: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 1997. С. 9—10.

Следует иметь в виду также, что лицо может быть участни­ком только одного ПТ. Невозможность участия лица в другом ПТ объясняется тем, что оно уже обязалось нести ответствен­ность по долгам ПТ всем своим имуществом. Фирменное на­именование ПТ должно содержать имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слова «полное товарищество».

В-третьих, ПТ, являясь объединением лиц, предполагает обязанность их непосредственного участия в ведении дел ПТ (п. 1 ст. 73 ГК РФ). Управление деятельностью ПТ осуществля­ется по общему согласию всех участников, если учредительным договором не предусмотрено, что решение принимается боль­шинством голосов участников. Каждый участник ПТ имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников.

Каждый участник ПТ вправе действовать от имени ПТ. Сле­довательно, действия любого из участников ПТ признаются действиями самого ПТ. Однако учредительным договором мо­жет быть установлено, что все участники ПТ ведут дела совме­стно либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел товарищества его участниками для со­вершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. Если же ведение дел ПТ поручается его участни­ками одному или нескольким из них, остальные участники для совершения сделок от имени ПТ должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел ПТ.

В-четвертых, прибыль и убытки ПТ распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном ка­питале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Соглашение об устранении кого-либо из участников ПТ от участия в прибылях или убыт­ках не допускается, поскольку каждый участник солидарно с другими несет субсидиарную ответственность по долгам ПТ в случае недостаточности имущества ПТ.

Важным является также правило о том, что если вследствие понесенных ПТ убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, полученная ПТ прибыль не распределяется между участниками до тех пор, по­ка стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.

В-пятых, участники ПТ солидарно несут субсидиарную от­ветственность своим имуществом по обязательствам ПТ. Иначе говоря, при недостаточности имущества ПТ для покрытия его долгов кредиторы ПТ могут обратить взыскание на имущество участников ПТ, причем любого из них, в полном объеме. Уча­стник ПТ, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в ПТ. Участник, выбывший из товарищества, отве­чает по обязательствам ПТ, возникшим до момента его выбы­тия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности ПТ за год, в котором он выбыл из ПТ.

Характер ответственности участников ПТ предполагает дове­рительные отношения между его участниками. Утрата доверия между участниками обычно влечет прекращение деятельности ПТ. В то же время такая система ответственности участников ПТ делает его привлекательным для кредиторов, повышает его кредитоспособность. Очевидно, отсутствие необходимого уров­ня доверия в современном российском обществе является при­чиной того, что ПТ не получили широкого распространения.

В-шестых, ПТ ликвидируется по основаниям, указанным в ст. 61 ГК РФ, а также в случае, когда в ПТ остается единствен­ный участник. Однако такой участник вправе в течение шести месяцев с момента, когда он стал единственным участником ПТ, преобразовать такое ПТ в хозяйственное общество.

Кроме того, ГК РФ предусматривает ряд правил, определя­ющих правовое положение участников ПТ. В частности, участ­ник ПТ вправе выйти из ПТ. В таком случае ему выплачивается стоимость части имущества ПТ, соответствующая доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено Учредительным договором. По соглашению выбывающего уча­стника с остающимися участниками выплата стоимости иму­щества может быть заменена выдачей имущества в натуре. Причитающаяся выбывающему участнику часть имущества ПТ или ее стоимость определяется по балансу, составленному на момент его выбытия.

Участник ПТ вправе с согласия остальных участников пере­дать свою долю в складочном капитале или ее часть другому Участнику ПТ либо третьему лицу (ст. 79 ГК РФ).

Участник ПТ может быть исключен из ПТ в судебном по­рядке по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследст­вие грубого нарушения участником своих обязанностей или об­наружившейся неспособности его к разумному ведению дел (п. 2 ст. 76 ГК РФ). Возможность исключения участника из ПТ объясняется тем, что ПТ является объединением лиц, обязан­ных участвовать в деятельности ПТ в соответствии с условиями учредительного договора.

ТВ признается товарищество, в котором наряду с участника­ми, осуществляющими от имени товарищества предпринима­тельскую деятельность и отвечающими по обязательствам това­рищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников — вкладчиков (коммандити­стов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпри­нимательской деятельности (ст. 82 ГК РФ).

Таким образом, ТВ по существу представляет собой объеди­нение лиц (полных товарищей) и капиталов (капиталов вклад­чиков), чем и определяются особенности его правового поло­жения. В отличие от ПТ особенности правового положения ТВ определяются особенностями правового положения его участ­ников-вкладчиков, особенностями использования их вкладов. ТВ в известном смысле можно считать разновидностью ПТ, в котором наряду с полными товарищами появляется один или несколько участников-вкладчиков.

Учитывая это, законодатель в целях нормативной экономии регламентирует только особенности правового положения ТВ. В п. 2 ст. 82 ГК РФ отмечается, что положение полных товари­щей, участвующих в ТВ, и их ответственность по долгам ТВ оп­ределяются правилами ГК РФ об участниках ПТ, в п. 5 ст. 82 ГК РФ указывается, что к ТВ применяются правила ГК РФ о ПТ постольку, поскольку это не противоречит правилам ГК РФ о ТВ. Каковы же особенности правового положения ТВ?

Во-первых, ТВ действует на основании учредительного до­говора, подписываемого всеми полными товарищами. Учреди­тельный договор должен содержать помимо сведений, указан­ных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, условия о размере и составе складоч­ного капитала ТВ; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; о разме-

ре, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответ­ственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.

Фирменное наименование ТВ должно содержать имя (на­именование) не менее чем одного полного товарища с добавле­нием слов «и компания» и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». Следует иметь в виду, что если в фирменное наименование ТВ включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем.

Во-вторых, управление деятельностью ТВ осуществляется полными товарищами по правилам ГК РФ о ПТ. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел ТВ, выступать от его имени иначе как по доверенности. Они не вправе оспа­ривать действия товарищей по управлению и ведению дел това­рищества.

Необходимо также отметить, что в ТВ полные товарищи должны быть индивидуальными предпринимателями или ком­мерческими организациями, а вкладчиками могут быть любые физические и юридические лица, за некоторыми исключения­ми, предусмотренными ГК РФ. В частности, вкладчиками в ТВ не могут выступать государственные органы и органы местного самоуправления, если иное не установлено законом. Финанси­руемые собственниками учреждения могут быть вкладчиками в ТВ с разрешения собственника, если иное не установлено за­коном.

В-третьих, законодатель определяет права и обязанности вкладчика. Вкладчик обязан внести вклад в складочный капи­тал. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об уча­стии, выдаваемом вкладчику ТВ. Вкладчик имеет право полу­чать часть прибыли ТВ, причитающуюся на его долю в скла­дочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным Договором; знакомиться с годовыми отчетами и балансами ТВ; выйти из ТВ и получить свой вклад по окончании финансового года в порядке, предусмотренном учредительным договором; передать свою долю в складочном капитале или ее часть друго­му вкладчику или третьему лицу. Вкладчики пользуются пре­имущественным правом покупки доли (ее части). Учредитель­ным договором ТВ могут предусматриваться и иные права вкладчика.

В четвертых, ТВ характеризуются особенностями их ликви­дации. ТВ ликвидируется при выбытии всех участвующих в нем

Коммерч. (предпр.) право вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвида­ции преобразовать ТВ в ПТ.

При ликвидации ТВ, в том числе в случае банкротства, вкладчики имеют преимущественное перед полными товарища­ми право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов. Оставшееся после этого имущество ТВ распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их до­лям в складочном капитале ТВ, если иной порядок не установ­лен учредительным договором или соглашением полных това­рищей и вкладчиков.

Общество с ограниченной и общество с дополнительной ответ­ственностью. ООО — это хозяйственное общество, учрежденное одним или несколькими лицами, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники ООО не отвечают по его обязательствам, они несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Участники об­щества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную от­ветственность по обязательствам общества в пределах стоимо­сти неоплаченной части вклада каждого из участников (ст. 87 ГК РФ).

Правовое положение ООО определяется ГК РФ (ст. 87 — 95) и Законом об ООО . Особенности создания и правового поло­жения ООО в сферах банковской, страховой, инвестиционной и сельскохозяйственной деятельности определяются специаль­ными федеральными законами. Для правильного применения

Закона об ООО важное значение имеют постановления Плену-

2

ма ВАС РФ .

Особенности правового положения ООО определяются тем, что это объединение капиталов, а не лиц. Это отличает их от хо­зяйственных товариществ, являющихся объединениями лиц. Рассмотрим основные особенности правового положения ООО.

Во-первых, учредительными документами ООО являются учредительный договор, подписанный его учредителями, и ут-

СЗ РФ. 1998. № 7. Ст. 785.

См.: Постановление пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального за­кона "Об обществах с ограниченной ответственностью"» // Вестник ВАС РФ. 2000. № 2.

вержденный ими устав. Если ООО учреждается одним лицом, его учредительным документом является только устав. Учреди­тельный договор регулирует создание ООО, взаимоотношения учредителей друг с другом и с ООО на период его существова­ния . В случае несоответствия положений учредительного дого­вора и положений устава ООО преимущественную силу для третьих лиц и участников ООО имеют положения устава (п. 5 ст. 12 Закона об ООО).

Учредительные документы ООО должны содержать сведе­ния, указанные в п. 2 ст. 52 ГК РФ и Законе об ООО: условия о размере уставного капитала общества; о размере доли каждого из участников; о размере, составе и порядке внесения ими вкладов, об ответственности участников за нарушение обязан­ностей по внесению вкладов; о составе и компетенции органов управления ООО и порядке принятия ими решений. Фирмен­ное наименование ООО должно содержать наименование ООО и слова «с ограниченной ответственностью».

Во-вторых, участниками ООО могут быть граждане и юри­дические лица независимо от того, являются ли они предпри­нимателями. Государственные органы и органы местного само­управления не вправе выступать участниками ООО, если иное не установлено законом. ООО может быть учреждено одним лицом и состоять из одного участника. Однако ООО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйствен­ное общество, состоящее из одного лица.

Число участников ООО не должно превышать 50 (п. 3 ст. 7 Закона об ООО). В противном случае оно подлежит преобразо­ванию в течение года в ОАО или в производственный коопера­тив, а по истечении этого срока — ликвидации в судебном по­рядке по требованию ФНС России, если число его участников не уменьшится до установленного законом предела.

В-третьих, поскольку ответственность участников ООО по его долгам исключается, формируется уставный капитал ООО, который определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Минимальный раз­мер уставного капитала ООО составляет 100 МРОТ на дату го­сударственной регистрации общества.

¹ См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 27 марта 2001 г. № 7067/00 // Вестник ВАС РФ. 2001. № 8. С. 45.

132 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

Уставный капитал общества должен быть оплачен его участ­никами не менее чем наполовину на момент регистрации об­щества. Неоплаченная часть уставного капитала ООО подлежит оплате его участниками в течение первого года деятельности ООО. При нарушении этой обязанности ООО должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегист­рировать его уменьшение в установленном порядке, либо пре­кратить свою деятельность путем ликвидации.

Гарантией прав кредиторов общества служит также правило о том, что если по окончании второго или каждого последу­ющего финансового года стоимость чистых активов ООО ока­жется меньше уставного капитала, ООО обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке. Если стоимость указан­ных активов ООО становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, ООО подлежит ли­квидации. В таких случаях ООО не вправе распределять доходы между участниками, так как это ущемило бы имущественные интересы кредиторов ООО.

Вкладом в уставный капитал ООО может быть любое иму­щество, имеющее денежную оценку: деньги, ценные бумаги, вещи и права, например право пользования объектом интел­лектуальной собственности, передаваемое ООО по лицензион­ному договору, зарегистрированному в порядке, предусмотрен­ном законодательством. Сам объект интеллектуальной собст­венности как не имеющий денежной оценки не может быть таким вкладом (п. 17 постановления пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Россий­ской Федерации»).

Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал ООО утверждается решением общего собрания участников ООО, принимаемым единогласно. Неденежные вклады участ­ников ООО стоимостью более 200 МРОТ подлежат оценке не­зависимым оценщиком в соответствии с Федеральным законом от 29 июля 1998 г. № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» . Уставом ООО могут быть установле­ны виды имущества, которое не может быть вкладом в устав­ный капитал ООО.

¹ СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3813.