Раздел V. Отдельные виды предпринимательской деятельности

венника), который не смог обеспечить надлежащего осущест­вления своих прав (триады правомочий собственника) посред­ством передачи имущества в доверительное управление.

Ответственность учредителя управления перед доверитель­ным управляющим наступает в случае совершенных им право­нарушений и регулируется как общими правилами об ответст­венности за нарушение обязательств (гл. 25 ГК РФ), так и спе­циальными правилами о договоре доверительного управления имуществом. Например, учредитель управления обязан возмес­тить управляющему убытки, причиненные в результате непра­вомерного вмешательства учредителя в деятельность управля­ющего.

Возможна ответственность учредителя управления и перед третьими лицами. Например, в случае банкротства учредителя управления все его имущество, в том числе и переданное в до­верительное управление, включается в конкурсную массу, за счет которой удовлетворяются требования кредиторов (п. 2 ст. 1018 ГК РФ). В случае передачи заложенного имущества в доверительное управление у залогодержателя сохраняется право обратить взыскание на это имущество (п. 1 ст. 1019 ГК РФ).

Специальными основаниями прекращения договора довери­тельного управления являются (ст. 1024 ГК РФ):

смерть гражданина, являющегося выгодоприобретателем, или ликвидация юридического лица — выгодоприобретателя, если договором доверительного управления имуществом не предусмотрено иное, т. е. продолжение управления в интересах учредителя управления либо другого выгодоприобретателя, ука­занного учредителем;

отказ выгодоприобретателя от получения выгод по дого­вору, если договором не предусмотрено иное, например, преду­смотрено продолжение управления в интересах учредителя или иного выгодоприобретателя, указанного учредителем;

смерть гражданина, являющегося доверительным управ­ляющим, признание его недееспособным, ограниченно дееспо­собным или безвестно отсутствующим, а также признание ин­дивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом). К этому следует добавить и такое основание, как ликвидация юридического лица, являющегося доверительным управля­ющим, в том числе по основаниям признания его банкротом;

772

отказ доверительного управляющего или учредителя управления от осуществления доверительного управления в свя-

зи с невозможностью для доверительного управляющего лично осуществлять доверительное управление имуществом, а также отказ учредителя управления от договора по иным причинам, при условии выплаты доверительному управляющему обуслов­ленного договором вознаграждения. При отказе одной из сто­рон от договора доверительного управления имуществом другая сторона должна быть уведомлена об этом за три месяца до пре­кращения договора, если договором не предусмотрен иной срок уведомления;

5) признание несостоятельным (банкротом) учредителя управления, будь то индивидуальный предприниматель или юридическое лицо (п. 2 ст. 1018 ГК РФ).

При прекращении обязательства доверительного управления имущество, находящееся в доверительном управлении, переда­ется учредителю управления, если договором не предусмотрено иное, например передача имущества правопреемникам учреди­теля управления.

Договор коммерческой концессии — это договор, по которому одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без ука­зания срока право использовать в предпринимательской дея­тельности пользователя комплекс принадлежащих правооблада­телю исключительных прав, включая право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на ком­мерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) (ст. 1027 ГК РФ). Договор коммерческой концессии является консенсу­альным, взаимным, возмездным.

К договору коммерческой концессии соответственно приме­няются правила ГК РФ о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям ГК РФ о коммерческой концессии и существу договора коммерческой концессии. В связи с этим следует учитывать различия указанных договоров. В частности, предметом договора коммерческой концессии является исполь­зование комплекса исключительных прав, предметом лицензи­онного договора — использование какого-либо одного исклю­чительного права.

Сторонами договора коммерческой концессии являются пра­вообладатель и пользователь, в качестве которых выступают коммерческие организации и индивидуальные предпринимате­ли. Договор коммерческой концессии является предпринима­тельским, так как комплекс исключительных прав передается правообладателем пользователю для использования в предпри­нимательской деятельности последнего.

Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме и подлежит государственной регистрации в Роспатенте. При несоблюдении этого требования договор счи­тается ничтожным (п. 2 ст. 1028 ГК РФ).

Предметом договора является право на использование в предпринимательской деятельности пользователя комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю. Со­став комплекса исключительных прав определяется в каждом конкретном договоре коммерческой концессии исходя из его цели — содействия продвижению на рынке определенных това­ров (работ, услуг).

Существенным условием договора коммерческой концессии является также его цена, которая зависит от множества факто­ров: стоимости объектов интеллектуальной собственности (за­трат правообладателя на их разработку, получение правовой ох­раны, страхование, рекламу и др.), а также ожидаемой прибыли от использования комплекса исключительных прав. Формы воз­награждения могут быть различными, в частности пользователь может выплачивать правообладателю вознаграждение в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчисле­ний от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передава­емых правообладателем для перепродажи (ст. 1030 ГК РФ).

Срок договора коммерческой концессии не является суще­ственным условием и определяется соглашением сторон. Дого­вор может быть заключен на определенный срок и без указания срока. При этом надо учитывать такое обстоятельство как сроч­ность самих исключительных прав, последствия прекращения этих прав (ст. 1040 ГК РФ).

Договор коммерческой концессии является правовой фор­мой посреднических услуг. В связи с таким договором возника­ют два взаимосвязанных отношения: внутреннее — между пра­вообладателем и пользователем комплексом исключительных прав и внешнего — между пользователем комплексом исклю­чительных прав, являющимся посредником, и третьими лица­ми. По договору коммерческой концессии передаются не ис­ключительные права, а лишь срочное право пользования ими

для достижения цели договора коммерческой концессии — со­действию продвижения на рынке определенных товаров (работ, услуг) с использованием комплекса исключительных прав пра­вообладателя. Пользователь комплексом исключительных прав как посредник так или иначе действует в интересах правообла­дателя, создавая, изменяя или прекращая определенные права или обязанности для правообладателя. Правообладатель дости­гает известного правового результата через посредство пользо-

1

вателя комплексом исключительных прав .

Договор коммерческой концессии отличается от других до­говоров. От договоров на реализацию имущества (купли-прода­жи) и договоров по передаче имущества в пользование (арен­ды), договор коммерческой концессии отличается тем, что его предметом является не имущество (вещи), а ограниченное сро­ком право использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю.

В отличие от договоров поручения, комиссии и агентирова­ния, предметами которых соответственно выступает соверше­ние посредником определенных юридических действий, сделок или иных действий в интересах доверителя, комитента, прин­ципала, по договору коммерческой концессии пользователь ис­пользует в своей предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в ин­тересах правообладателя.

Одним из аргументов, направленных против квалификации договора коммерческой концессии в качестве посреднического, может быть то, что вознаграждение по этому договору выпла­чивается пользователем правообладателю, а не наоборот, как это происходит в договорах поручения, комиссии, агентском. Однако этот аргумент неубедителен, поскольку вознагражде­ние, выплачиваемое пользователем правообладателю, составля­ет лишь часть чистой прибыли, получаемой пользователем от использования в своей предпринимательской деятельности комплекса исключительных прав, принадлежащих правообла­дателю. Другая часть этой прибыли — это вознаграждение са­мого пользователя за услугу, оказываемую правообладателю по содействию в продвижении на рынке определенных товаров (работ, услуг), произведенных с использованием комплекса ис­ключительных прав.

Сходство договоров коммерческой концессии и доверитель­ного управления имуществом в том, что оба они опосредуют юридические и иные действия посредников (пользователя и управляющего), связанные с осуществлением чужих прав (пра­вообладателя и собственника). Отличие указанных договоров в том, что по договору коммерческой концессии пользователь использует в своей предпринимательской деятельности ком­плекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, а по договору доверительного управления управляющий осуще­ствляет правомочия собственника имущества, принадлежащего учредителю доверительного управления.

Правообладатель обязан передать пользователю техническую и коммерческую документацию и представить иную информа­цию, необходимую пользователю для осуществления прав, пре­доставленных ему по договору коммерческой концессии, а так­же проинструктировать пользователя и его работников по во­просам, связанным с осуществлением этих прав.

Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан также: обеспечить государствен­ную регистрацию договора коммерческой концессии; оказы­вать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие в обучении работников; контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых пользователем, в целях обеспечения их уровня качеству аналогичных товаров (работ, услуг) правообладателя, т. е. воспроизведение товаров правооб­ладателя на потребительском рынке, обслуживаемом пользова­телем.

Обязанности пользователя связаны с характером и особенно­стями его деятельности (ст. 1032 ГК РФ), которые зависят от объема предоставленного по договору комплекса исключитель­ных поав, сфеоы предпринимательской деятельности, террито­рии использования (п. 2 ст. 1027 ГК РФ). Пользователь обязан: использовать комплекс исключительных прав надлежащим об­разом (в частности, информировать покупателей (заказчиков)

наиболее очевидным для них способом о том, что он использу­ет коммерческое обозначение, товарный знак или иное средст­во индивидуализации в силу договора коммерческой концес­сии); соблюдать указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий ис­пользования комплекса исключительных прав тому, как он ис­пользуется правообладателем; не разглашать производственные секреты (ноу-хау) и другую полученную от правообладателя конфиденциальную коммерческую информацию; своевременно выплачивать правообладателю обусловленное договором возна­граждение; обеспечивать соответствие качества производимых товаров (работ, услуг) качеству аналогичных товаров (работ, ус­луг) правообладателя; оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчиты­вать, приобретая товар (работу, услугу) непосредственно у пра­вообладателя; не передавать комплекс исключительных прав или его часть в субконцессию без согласия правообладателя.

По договору субконцессии пользователь обязуется передать вторичному пользователю (субпользователю) комплекс исклю­чительных прав либо его часть. К договору коммерческой суб­концессии применяются правила о договоре коммерческой концессии, если иное не вытекает из особенностей субконцес­сии. Например, пользователь несет субсидиарную ответствен­ность за вред, причиненный правообладателю действиями вто­ричных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии (п. 4 ст. 1029 ГК РФ).

Одной из особенностей договора коммерческой концессии является то, что его условия, если они ограничивают конкурен­цию, могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица (оспоримые условия) или ничтожными (ничтожные условия) (ст. 1033 ГК РФ).

К оспоримым условиям, в частности, относятся обязатель­ство правооОладателя не предоставлять другим лицам анало­гичные комплексы исключительных прав для их использова­ния на закрепленной за пользователем территории либо воз­держаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории; обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользова­телем с использованием принадлежащих правообладателю ис­ключительных прав; отказ пользователя от получения по дого­ворам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурен­тов (потенциальных конкурентов) правообладателя.

Перечень ничтожных условий договора коммерческой кон­цессии, ограничивающих конкуренцию, является исчерпыва­ющим. К ним относятся условия, в силу которых:

правообладатель вправе определять цену продажи товара (работ, услуг) пользователем либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;

пользователь вправе продавать товары (работы, услуги) исключительно определенной категории покупателей (заказчи­ков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (жительства) на определенной в договоре территории.

Пользователь имеет преимущественное право на заключение договора коммерческой концессии на новый срок на тех же ус­ловиях. Однако правообладатель вправе отказать пользователю в заключении договора на новый срок при условии, что в тече­ние трех лет со дня окончания срока действия первоначального договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры коммерческой концессии и соглашаться на заключе­ние аналогичных договоров коммерческой субконцессии, дей­ствие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор.

Ответственность правообладателя и пользователя по дого­вору коммерческой концессии наступает независимо от вины. В целях зашиты прав потребителей товаров (работ, услуг), реа­лизуемых пользователем, установлена:

субсидиарная ответственность правообладателя по предъ­являемым к пользователю требованиям о несоответствии каче­ства товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказы­ваемых) пользователем по договору;

солидарная ответственность правообладателя по требова­ниям, предъявляемым к пользователю как изготовителю про­дукции (товаров) правообладателя (ст. 1034 ГК РФ).

Поскольку договор коммерческой концессии подлежит госу­дарственной регистрации, государственная регистрация должна быть произведена и в отношении его изменения или прекраще­ния. Особенности прекращения договора коммерческой кон-