§ 2. Договоры в сфере посреднической деятельности

Договор поручения. По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия.

Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя (ст. 971 ГК РФ). До­говор является консенсуальным, взаимным и, как правило, без­возмездным, так как вознаграждение выплачивается только в случае, если это предусмотрено законом, иными нормативны­ми правовыми актами или договором (п. 1 ст. 972 ГК РФ). Если договор поручения связан с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, довери­тель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если до­говором не предусмотрено иное (п. 1 ст. 972 ГК РФ).

Сторонами договора поручения выступает доверитель и по­веренный. Договор поручения приобретает особые признаки, когда в роли поверенного выступают коммерческие представи­тели: коммерческие организации или индивидуальные пред­приниматели (ст. 184 ГК РФ). Коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представляющее от имени предпринимателей их интересы при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 184 ГК РФ). В случаях, установленных законом, профессио­нальным коммерческим представителям (например, брокерам на рынке ценных бумаг) необходимо иметь лицензию и аттестат.

По общему правилу представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является (п. 3 ст. 182 ГК РФ). Коммерческий же представитель это вправе де­лать при наличии согласия обеих сторон, а также в случаях, предусмотренных законом. В качестве примера законного ком­мерческого представительства можно назвать биржевых броке­ров.

Отношения из договора поручения оформляются выдачей доверителем поверенному доверенности на совершение опреде­ленных юридических действий, поэтому следует учитывать пра­вила о доверенности (ст. 185 — 189 ГК РФ). Коммерческое пред­ставительство осуществляется на основании договора, заклю­ченного в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя (например, договора на оказание брокерских услуг), а при отсутствии таких указаний — также и доверенности (п. 3 ст. 184 ГК РФ). Следовательно, для приме­нения специальных правил о коммерческом представительстве одной лишь доверенности недостаточно — необходим еще письменный договор. Отношения по коммерческому предста­вительству между поверенным и клиентом не могут возникнуть только в силу закона или обстановки.

Предметом договора поручения является совершение пове­ренным от имени и за счет доверителя определенных юридиче­ских действий. Договор поручения может быть заключен с ука­занием срока, в течение которого поверенный вправе действо­вать от имени доверителя, или без такого указания (п. 2 ст. 971 ГК РФ). Срок действия бессрочного договора поручения огра­ничивается сроком действия доверенности либо моментом его прекращения (ст. 977 ГК РФ). Цена в договоре поручения оп­ределяется по соглашению сторон и не является его существен­ным условием. При отсутствии в возмездном договоре поруче­ния условия о вознаграждении оно определяется по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ.

Основными обязанностями доверителя являются: выдать по­веренному доверенность на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения; возместить поверенно­му понесенные издержки; обеспечивать поверенного средства­ми, необходимыми для исполнения поручения; уплатить пове­ренному вознаграждение, если договор поручения является возмездным; без промедления принять от поверенного все ис­полненное им в соответствии с договором поручения (ст. 975 ГК РФ).

Коммерческий представитель вправе требовать уплаты обу­словленного вознаграждения и возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон договора поручения в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением меж­ду ними. Поверенный, действующий в качестве коммерческого представителя, вправе удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих требований по договору поручения (ст. 359, п. 3 ст. 972 ГК РФ)

Поверенный обязан исполнить поручение в точном соответст­вии с указаниями доверителя, которые должны быть правомер­ными, осуществимыми и конкретными (ст. 973 ГК РФ); лично исполнить данное ему поручение, за исключением случаев до­пускаемого законом или договором передоверия исполнения поручения (ст. 976 ГК РФ); информировать доверителя по его требованию о ходе исполнения поручения; представить довери­телю отчет с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения;

незамедлительно передать доверителю все полученное по сдел­кам, совершенным во исполнение поручения; по исполнении поручения или при прекращении договора поручения до его исполнения возвратить доверителю доверенность, срок дейст­вия которой истек (ст. 974 ГК. РФ).

Коммерческому представителю, в исключение из общего правила, доверитель может предоставить право отступать в ин­тересах доверителя от его указаний без предварительного за­проса об этом. В этом случае коммерческий представитель обя­зан в разумный срок уведомить доверителя о допущенных от­ступлениях, если иное не предусмотрено договором поручения. При одновременном представительстве поверенный обязан ис­полнять данные ему поручения с заботливостью обычного предпринимателя.

Коммерческий представитель обязан сохранять в тайне све­дения о торговых сделках и после исполнения данного ему по­ручения (ч. 2 п. 3 ст. 184 ГК РФ). Такая обязанность возлагает­ся законом на коммерческого представителя независимо от то­го составляют ли сведения о торговой сделке служебную и коммерческую тайну или нет, а также от того, действует или прекращен договор поручения.

Имеются особенности прекращения договора поручения, по ко­торому на стороне поверенного выступает коммерческий пред­ставитель. По общему правилу доверитель вправе отменить по­ручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. Со­глашение об отказе от этого права ничтожно (п. 2 ст. 977 ГК РФ). Приведенное правило свидетельствует о лично-довери­тельном характере договора поручения и составляет исключе­ние из общего правила о недопустимости расторжения догово­ра в одностороннем порядке (ст. 450 ГК РФ).

В отношениях с участием коммерческого представителя лично-доверительное начало ослаблено. В таких отношениях односторонний отказ от договора поручения может последовать лишь после уведомления другой стороны не менее чем за 30 дней, если более длительный срок не предусмотрен догово­ром поручения. Однако при реорганизации юридического ли­ца, являющегося коммерческим представителем, доверитель (кредитор) вправе отменить поручение без такого предвари­тельного уведомления (п. 3 ст. 977 ГК РФ).

По общему правилу отмена доверителем поручения или от­каз поверенного от исполнения поручения доверителя не явля- 758 Раздел V. Отдельные виды предпринимательской деятельности

ются основаниями для возмещения убытков, причиненных соответственно поверенному или доверителю. Исключение со­ставляет отказ от исполнения договора коммерческим предста­вителем. Право требовать возмещения убытков, вызванных од­носторонним отказом от договора, при коммерческом предста­вительстве имеют и доверитель и поверенный (п. 2, 3 ст. 978 ГК РФ).

Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными нормативными правовыми актами (п. 4 ст. 184 ГК РФ).

Договор комиссии. По договору комиссии одна сторона (ко­миссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитен­та) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и стано­вится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные от­ношения по исполнению сделки (ст. 990 ГК РФ). Договор яв­ляется консенсуальным, взаимным, возмездным .

Отличие договора комиссии от договора поручения в том, что он является договором о косвенном представительстве (ко­миссионер действует от своего имени, ему не нужна доверен­ность), а договор поручения — договором о прямом представи­тельстве (поверенный действует от имени доверителя на осно­вании доверенности).

Сторонами договора комиссии являются комитент и комис­сионер. Как комитентом, так и комиссионером может быть лю­бое физическое или юридическое лицо. Однако в большинстве случаев деятельность комиссионера является предприниматель­ской.

Форма договора комиссии, совершаемого с участием пред­принимателей, — письменная. Доверенность комиссионеру не выдается, так как он действует от своего имени.

Предметом договора комиссии является совершение комис­сионером одной или нескольких сделок, тогда как предмет до-

См.: Письмо Президиума ВАС РФ от 17 ноября 2004 г. № 85 «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии» // Вест­ник ВАС РФ. 2005. № 1. С. 82.

См.: Иоффе О. С. Обязательственное право. С. 522.

говора поручения определен более широко: совершение опре­деленных юридических действий, не всегда сводимых к сдел­кам, например, представительство поверенным интересов доверителя в суде. Срок и цена (комиссионное вознагражде­ние) в договоре комиссии определяются по усмотрению сторон и не относятся к существенным условиям. При отсутствии этих условий в договоре они могут быть определены по правилам ГК РФ (п. 2 ст. 314, п. 3 ст. 424).

Комиссионер обязан совершить обусловленную договором ко­миссии сделку в точном соответствии с указаниями комитента и на наиболее выгодных для комитента условиях, а при отсут­ствии в договоре комиссии таких условий — в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемы­ми требованиями. Одновременное представление комиссионе­ром интересов комитента и третьего лица (разных сторон в со­вершаемой комиссионером сделке) на основе заключенных с ними договоров комиссии недопустимо. Это объясняется тем, что комиссионер в отношениях с каждой из сторон действует от собственного имени и, поскольку должник и кредитор сов­падают в одном лице — комиссионере, обязательство возник­нуть не может.

Отступления от указаний комитента допускаются в тех же случаях, в каких допускаются отступления от указаний довери­теля при исполнении договора поручения (п. 1 ст. 995, п. 2, 3 ст. 973 ГК РФ). Однако, учитывая преимущественно коммерче­ский характер комиссии, стремление комитента и комиссионе­ра к извлечению прибыли, закон устанавливает специальные правила по выполнению указаний клиента в части цены совер­шаемой комиссионером сделки. Например, комиссионер, про­давший имущество по цене ниже согласованной с комитентом, обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать имущество по согласован­ной цене и продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки. Если комиссионер купил имущество по цене выше согласованной с комитентом, комитент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него извещения о заключе­нии сделки с третьим лицом. В противном случае покупка при­знается принятой комитентом. Если комиссионер сообщил, что принимает разницу в цене на свой счет, комитент не вправе от­казаться от заключенной дтя него сделки (ст. 995 ГК РФ).

760 Раздел V. Отдельные виды предпринимательской деятельности

Поскольку комиссионер в отличие от поверенного первона­чально сам становится стороной в сделках, заключенных им для комитента с третьими лицами, необходима последующая передача им комитенту прав и обязанностей по таким сделкам. Такая передача осуществляется по правилам об уступке требо­вания и переводе долга. При этом комиссионер обязан предста­вить комитенту отчет об исполнении поручения и передать ему все полученное по договору комиссии. Если комитент не выра­зил комиссионеру своих возражений по отчету в течение 30 дней со дня получения отчета, отчет считается принятым. Соглашением сторон может быть установлен иной срок для за­явления возражений комитента по отчету (ст. 999 ГК РФ).

Комитент обязан принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии. Вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет коми­тента, являются собственностью последнего. Соответственно комитент как собственник несет риск случайной гибели или порчи имущества, а также расходы по его содержанию, в част­ности расходы по страхованию имущества (п. 1 ст. 996, п. 3 ст. 998 ГК РФ).

Комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также допол­нительное вознаграждение в размере и в порядке, установлен­ных в договоре комиссии. В случаях, когда комиссионер совер­шил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не преду­смотрено соглашением сторон. Кроме того, комитент обязан возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение комиссионного поручения суммы.

Для обеспечения надлежащего исполнения обязанностей ко­митента по выплате комиссионного вознаграждения и по воз­мещению расходов на исполнение комиссионного поручения ГК РФ предусматривает, что комиссионер вправе удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче комитен­ту либо лицу, указанному комитентом. Однако в случае объяв­ления комитента банкротом указанное право комиссионера прекращается, а его требования к комитенту в пределах стоимо­сти вещей, которые он удерживал, удовлетворяются наравне с требованиями, обеспеченными залогом (ст. 360 ГК РФ).

Комиссионер вправе также удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента. Однако кредиторы комитента, пользующиеся в отношении очередности удовлетворения их требований пре­имуществом перед залогодержателями (кредиторы первой и второй очереди (ст. 25, 64 ГК РФ)), не лишаются права на удовлетворение этих требований из удержанных комиссионе­ром сумм (п. 2 ст. 996, ст. 997 ГК РФ).

В отличие от договора поручения договор комиссии не но­сит лично-доверительного характера (является возмездным). Его исполнение может возлагаться на субкомиссионера, если иное не предусмотрено договором комиссии (ст. 994 ГК РФ).

Комиссионер и комитент несут ответственность за ненад­лежащее исполнение возложенных на них обязанностей. Ко­миссионер несет ответственность за действительность совер­шенных сделок, но не за их исполнимость. По общему правилу комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента. Исключение составляют случаи, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо при­нял на себя ручательство перед комитентом за исполнение сдел­ки-делькредере (п. 1 ст. 993 ГК РФ) .

Комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недоста­чу или повреждение имущества комитента. При этом ответст­венность комиссионера, осуществляющего деятельность в каче­стве предпринимателя, наступает независимо от вины (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Если договор комиссии не исполнен по причинам, завися­щим от комитента, комиссионер сохраняет право на вознагра­ждение и возмещение понесенных расходов (п. 2 ст. 991 ГК РФ). Комиссионер вправе требовать также возмещения убыт­ков, вызванных отменой поручения (п. 1 ст. 1003 ГК РФ).

Специальными основаниями прекращения договора комиссии являются: отказ комитента от исполнения договора; отказ ко­миссионера от исполнения договора в случаях, предусмотрен­ных законом или договором; смерть комиссионера, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно