Раздел II Правовые формы осуществления предпринимательской деятельности

Глава 4. Правовое положение предпринимателей § 1. Понятие и виды предпринимателей

Понятие предпринимателя российскому законодательству не­известно, поскольку коммерческое право не выделено из граж­данского и сохранена единая система частного права. Однако из определения предпринимательской деятельности (ст. 2 ГК РФ) следует, что предпринимателем является физическое или юри­дическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятель­ность.

Факт осуществления физическим или юридическим лицом предпринимательской деятельности является основанием для признания его особым субъектом гражданского права — пред­принимателем и определяет необходимость предъявления к его деятельности особых требований со стороны законодателя. Указанный факт обычно подтверждается государственной реги­страцией лица в качестве предпринимателя (индивидуального предпринимателя, коммерческой организации). Такой факт мо­жет быть установлен судом в отношении лица, осуществля­ющего деятельность, подпадающую под признаки предприни­мательской, но не зарегистрированного в качестве предприни­мателя (п. 4 ст. 23, абз. 2 п. 3 ст. 50 ГК РФ).

Российское законодательство содержит множество норм и институтов права, предусматривающих специальные правила об организации и деятельности лиц, осуществляющих пред­принимательскую деятельность. В частности, в ГК РФ есть специальные нормы о предпринимательской деятельности граж­дан (ст. 23), о банкротстве индивидуального предпринимателя (ст. 25), о коммерческих организациях (ст. 50 и др.), имеются отсылки к обычаям делового оборота (ст. 5 и др.) и т. д.

Признание за лицом статуса предпринимателя является важ­ным юридическим фактом и влечет за собой определенные юридические последствия.

102 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

Во-первых, сделки, совершаемые предпринимателем, пре- зюмируются как торговые, связанные с его предприниматель­ской деятельностью, т. е. подчиняются специальному режиму правового регулирования. Вывод о существовании такой пре­зумпции основан на том, что отношения между предпринима­телями или с их участием специально выделяются в структуре предмета гражданского права (п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Указанная презумпция может быть опровергнута доказатель­ством того, что данная сделка не относится к деятельности ли­ца как предпринимателя, т. е. обоснованием некоммерческого характера спорного обязательства как не связанного с предпри­нимательской деятельностью лица, например, при осуществле­нии предпринимателем благотворительной деятельности. Учет того обстоятельства, что лицо может выступать в обороте в раз­ных юридических масках (ролях), весьма важен с точки зрения правильного применения норм права.

Во-вторых, признание за лицом статуса предпринимателя предоставляет ему дополнительные права и налагает на него ряд обязанностей. Например, предприниматели имеют исклю­чительное право на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, предприятий (ст. 1473—1540 ГК РФ). Фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, наименова­ние места происхождения товара, коммерческое обозначение индивидуализируют предпринимателя и его деятельность в коммерческом обороте, что, безусловно, имеет значение в кон­курентной борьбе.

Возложение дополнительных обязанностей на предпринима­телей преследует цель обеспечить интересы других лиц, всту­пающих в отношения с предпринимателем. К таким обязанно­стям относятся: информация о предпринимателе в Едином госу­дарственном реестре юридических лиц, открытом для всеобщего ознакомления (ст. 51 ГК РФ); ведение учета хозяйственных опе­раций для контроля за проведением предпринимательской дея­тельности (например, ст. 88 Закона об акционерных обществах); представление предпринимателем в установленном порядке ин­формации о своей деятельности, например финансовой отчет­ности для налогообложения, информации о ликвидации юриди­ческого лица (ст. 62 ГК РФ) и др.

Законом предусмотрены ограничения и запреты на занятие предпринимательством для определенных граждан и юридиче­ских лиц (ст. 18, п. 2 ст. 22, ст. 49, 50 ГК РФ). Например, такие ограничения установлены для служащих бирж, которым запре-

щается участвовать в биржевых сделках и создавать собствен­ные брокерские фирмы, а также использовать служебную ин­формацию в собственных интересах (п. 2 ст. 32 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле» , ст. 11 Закона о рынке ценных бумаг).

Запреты на занятие предпринимательской деятельно стью прежде всего касаются государственных и муниципальных слу­жащих, которым запрещено заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц; приобретать ценные бумаги, по которым может быть получен доход; участ­вовать на платной основе в деятельности органа управления коммерческой организацией, за исключением случаев, установ­ленных федеральным законом (ст. 13, 17 Федерального закона

от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской

2

службе Российской Федерации» , ст. 14 Федерального закона от 2 марта 2007 г. № 25-ФЗ «О муниципальной службе в Россий­ской Федерации» ).

Ограничения и запреты на занятие предпринимательской деятельностью объясняются тем, что в силу общественного (должностного, служебного) положения определенных лиц воз­можен конфликт их служебных обязанностей и предпринима­тельских интересов, а также интересов других лиц, которым они обязаны содействовать по занимаемой должности.

Применительно к юридическим лицам также следует заме­тить, что не всякое из них является предпринимателем. В силу ст. 50 ГК РФ юридические лица подразделяются на две группы: коммерческие и некоммерческие организации. Критерием та­кого разграничения является характер основной цели деятель­ности юридического лица.

Организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, признаются коммерчески­ми. Они создаются в форме хозяйственных товариществ, хозяй­ственных обществ, производственных кооперативов, государст­венных и муниципальных унитарных предприятий. Перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, Указанный в ГК РФ, является исчерпывающим. Это позволяет исключить возникновение конструктивно неустойчивых юри-

Ведомости РФ. 1992. № 18. Ст. 961.

СЗ РФ. 2004. № 31. Ст. 3215.

³ СЗ РФ. 2007. № 10. Ст. 1152.

104 Раздел II. Правовые формы предпринимательской деятельности

дических лиц, а также необходимо для целей государственной регистрации и учета юридических лиц .

Организации, не имеющие в качестве основной цели из­влечение прибыли и не распределяющие полученную прибыль между участниками, являются некоммерческими. Они могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь по­стольку, поскольку это служит достижению основных целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. Некоммерческие организации могут создаваться в формах, предусмотренных не только ГК РФ, но и другими законами.

Предприниматели (индивидуальные предприниматели, ком­мерческие организации), являясь субъектами права, осуществля­ют предпринимательскую деятельность посредством эксплуата­ции своего предприятия — имущественного комплекса, исполь­зуемого для осуществления предпринимательской деятельности (ст. 132 ГК РФ). Следовательно, предприятие — это объект пра­ва, принадлежащий предпринимателю, являющемуся субъектом права на предприятие. Необходимо правильно употреблять тер­мин «предприятие», например говорить не о руководителе пред­приятия, а о руководителе коммерческой организации. Точно так же не предприятие обладает фирменным наименованием и подлежит регистрации в Едином государственном реестре юри- дическихлиц, а само это юридическое лицо — предприниматель. Банкротом признается не предприятие, а предприниматель.

Следует отметить, что термин «предприятие» используется законодательством и юридической наукой в разном значении. ГК РФ использует указанный термин как для обозначения оп­ределенного объекта права, так и, в виде исключения, для обо­значения организационно-правовой формы коммерческих орга­низаций — государственных и муниципальных унитарных пред­приятий (ст. 113 — 115 ГК РФ).

Предприниматели действуют от своего имени. В случаях, связанных с представительством предпринимателя, предприни­мателем остается сам представляемый, т. е. лицо, от имени ко­торого совершаются юридические действия представителем и

¹ См.: Гражданское право России: Курс лекций / Под ред. О. Н. Садикова: В 2 ч. Ч. !. М., 1996. С. 60. Некоторые авторы счита­ют, что перечень организационно-правовых форм коммерческих орга­низаций не должен носить исчерпывающий характер (см.: Веденин Й. Н. Современные проблемы хозяйственного (предпринимательского) пра­ва // Государство и право. 1996. № 4).

идя которого возникают правовые последствия этих действий. Г Ф. Шершеневич писал: «Несущественно, ведет ли купец сам дело или поручает его полностью доверенному; несущественно, принадлежит ли ему на праве собственности предприятие, по­тому что он может быть его арендатором, — и все же купцом будет он, а не собственник; несущественно, за чей счет ведется торговля, и если бы в действительности за спиной купца как подставного лица скрывалось другое лицо, имущественно заин­тересованное в успехе, — все же купец будет тот, от имени кого ведется дело» . Разумеется, что в определенных случаях пред­ставитель также может быть предпринимателем, например, по­веренный, действующий как предприниматель (коммерческий представитель — ст. 184 ГК РФ).

К видам представительства в сфере предпринимательства относятся:

представительство, осуществляемое работниками пред­принимателя;

представительство, осуществляемое различного рода са­мостоятельными агентами (поверенными), которые заключают сделки от имени предпринимателя и находятся с ним в граж­данско-правовых отношениях (договор поручения, агентский договор).

Не признаются представителями те лица, которые выступа­ют хотя и в чужом интересе, но от собственного имени (косвен­ное представительство). Это, например, коммерческие посред­ники (комиссионеры, доверительные управляющие, агенты), конкурсные управляющие при банкротстве, лица, уполномо­ченные только на вступление в переговоры относительно воз­можных в будущем сделок (п. 2 ст. 182 ГК РФ).

Представителями первого рода — работниками предприни­мателя — выступают физические лица, действующие на осно­вании трудового договора (руководители и заместители руково­дителей коммерческих организаций, юрисконсульты и др.). Представительство предпринимателя входит в их служебную Функцию. Сами названные лица не являются предпринимате­лями, так как они:

1) действуют не от своего имени, а от имени предпринима­теля, исполняя трудовые обязанности в соответствии с зани­маемой должностью;

¹ Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права: В 4 т. Т. 1. С. 138.

осуществляют деятельность не на свой риск и несут в со­ответствии с трудовым законодательством ответственность за виновные противоправные действия (бездействие), связанные с осуществлением ими трудовых (служебных) функций;

основной целью их деятельности не является системати­ческое извлечение прибыли, они получают вознаграждение за труд;

они не подлежат государственной регистрации в качестве предпринимателя, а действуют на основании трудового дого­вора.

Иначе говоря, названные лица являются субъектами трудо­вого, а не коммерческого права.

Представителями второго рода являются лица (физические или юридические), не находящиеся в трудовых (служебных) от­ношениях с предпринимателем, например, поверенный в дого­воре поручения (п. 3 ст. 972 ГК РФ), товарищ в договоре про­стого товарищества (п. 1 ст. 1044 ГК РФ) и др. Такие предста­вители сами могут быть предпринимателями.

Если представители, являясь предпринимателями, постоянно и самостоятельно представительствуют от имени предпринима­телей при заключении ими договоров в сфере предприниматель­ства, они являются коммерческими представителями (ст. 184 ГК РФ). Особенность коммерческого представительства в том, что коммерческий представитель может одновременно представлять разные стороны в сделке при условии согласия этих сторон ли­бо в случаях, прямо предусмотренных законом. Коммерческое представительство осуществляется на основании письменного договора, содержащего указание на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний — также и доверенности.

Коммерческий представитель вправе требовать уплаты обу­словленного вознаграждения и возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон договора в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними. На коммерческого представителя возлагается обязанность со­хранять в тайне сведения о совершаемых им торговых сделках, в том числе и после выполнения данного ему поручения.

Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными нормативными правовыми актами, например ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг в части осуществления бро­керской деятельности на рынке ценных бумаг поверенным на основании договора поручения.

Виды предпринимателей. Прежде всего выделяются две груп­пы предпринимателей: индивидуальные предприниматели, т. е. физические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и коммерче­ские организации. При этом к предпринимательской деятель­ности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность коммерческих организаций, если иное не вытекает из закона, иных нормативных правовых актов или существа правоотношения (п. 3 ст. 23 ГК РФ).

Коммерческие организации могут быть классифицированы по основаниям подобно тому, как классифицируются юридиче­ские лица вообще.

В зависимости от прав учредителей (участников) в отноше­нии коммерческих организаций или их имущества можно вы­делить:

коммерческие организации, в отношении которых их уча­стники имеют обязательственные права (хозяйственные това­рищества, хозяйственные общества, производственные коопе­ративы) ;

коммерческие организации, на имущество которых их участники имеют право собственности или иное вещное право (государственные и муниципальные унитарные предприятия).

По данному критерию выделяется также группа юридиче­ских лиц, в отношении которых их участники не имеют имуще­ственных прав (ни вещных, ни обязательственных). Однако среди них коммерческих организаций нет (ст. 48 ГК РФ).

В зависимости от вида вещного права на имущество ком­мерческой организации различаются:

коммерческие организации, обладающие правом собст­венности на имущество (хозяйственные товарищества, хозяйст­венные общества, производственные кооперативы);

коммерческие организации, обладающие правом хозяйст­венного ведения на имущество (государственные и муници­пальные унитарные предприятия, кроме казенных);

коммерческие организации, обладающие правом опера­тивного управления на имущество (казенные предприятия).

Законодательство исключает возможность создания и дея­тельности коммерческих организаций, как и других юридиче­ских лиц, только на базе имущества, полученного по договору (аренды, займа и т. п.), при отсутствии вкладов учредителей в Уставный (складочный) капитал коммерческой организации.

По организационно-правовым формам коммерческих орга­низаций выделяются:

хозяйственные товарищества (полные и на вере);

хозяйственные общества (с ограниченной ответственно­стью, с дополнительной ответственностью, АО);

производственные кооперативы;

государственные и муниципальные предприятия (дейст­вующие на праве хозяйственного ведения либо на праве опера­тивного управления).

В связи с этим следует заметить, что используемые законо­дательством и практикой категории типа «хозяйствующий субъ­ект», «арендное предприятие», «малое предприятие», «предпри­ятие с иностранными инвестициями», «холдинг» и некоторые другие, имеющие определенное смысловое значение, к органи­зационно-правовым формам юридических лиц отношения не имеют. Наоборот, соответствующие юридические лица созда­ются в одной из организационно-правовых форм коммерческих или некоммерческих организаций.

В соответствии с Законом о конкуренции под хозяйству­ющими субъектами понимаются индивидуальные предприни­матели, коммерческие организации, а также некоммерческие организации, осуществляющие деятельность, приносящую до­ход, а также индивидуальные предприниматели. Деятельность хозяйствующих субъектов подвергается антимонопольному ре­гулированию и контролю в целях обеспечения конкуренции.

Определенные коммерческие и некоммерческие организа­ции в силу закона осуществляют исключительные виды дея­тельности (которыми не вправе заниматься иные юридические лица), им запрещено заниматься иными видами деятельности. Таковыми являются кредитные организации, страховые орга­низации, биржи и ряд других. В наименовании таких организа­ций должно содержаться указание на характер их деятельности (п. 1 ст. 54 ГК РФ), например, ЗАО «Балтийский банк», ЗАО «Биржа "Санкт-Петербург"».

Субъектами малого и среднего предпринимательства при­знаются внесенные в Единый государственный реестр юриди­ческих лиц потребительские кооперативы и коммерческие ор­ганизации (за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий), а также индивидуальные предприни­матели, крестьянские (фермерские) хозяйства, соответству­ющие условиям (средняя численность работников, выручка от

реализации товаров (работ, услуг), балансовая стоимость акти­вов), предусмотренным ст. 4 Закона о малом предприниматель­стве'.

Коммерческие организации с иностранными инвестициями создаются и действуют в организационно-правовых формах хо­зяйственных товариществ и обществ (ст. 20 Закона об ино­странных инвестициях). Допускается создание и деятельность на территории России коммерческих организаций с иностран­ными инвестициями как исключительно за счет иностранного капитала, так и за счет совмещения российского и иностранно­го капитала (совместные предприятия).

Дочерние и зависимые общества также не являются органи­зационно-правовыми формами коммерческих организаций (ст. 105, 106 ГК РФ). В качестве дочернего общества может вы­ступать любое хозяйственное общество. Особенности правового положения дочерних обществ связаны с их взаимоотношения­ми с «материнскими» (контролирующими) обществами или то­вариществами и возможным возникновением ответственности контролирующих компаний по долгам дочерних.

Система взаимосвязанных компаний (основной «материн­ской» и дочерних) нередко именуется в законодательстве и на практике холдингом, финансово-промышленной группой (ФПГ), концерном и т. п., которые не являются самостоятельными субъектами права — юридическими лицами.