§ 3. Источники коммерческого права зарубежных стран

Источники коммерческого права стран континентальной систе­мы права. Источниками коммерческого права зарубежных стран являются такие внешние формы выражения права, кото­рые предназначены для регулирования коммерческой деятель­ности соответствующей страны с учетом ее исторических, со-

¹ Это наглядно проявляется в том, что с начала 90-х гг. прошлого века неоднократно обновлялись законы: о приватизации (1991, 1997, 2001), о несостоятельности (банкротстве) (1992, 1998, 2002), об ино­странных инвестициях (1991, 2001), о лицензировании (1998, 2001), о Банке России (1990, 2002), АПК РФ (1992, 1995, 2002) и др. Такая высокая динамичность коммерческого законодательства как раз и яв­ляется объяснением того, что оно развивается в значительной степени за пределами ГК РФ. Правовое положение большинства коммерческих организаций определяется отдельными специальными законами.

циально-экономических, политических особенностей. Право­вое регулирование коммерческой деятельности осуществляется актами национального законодательства (законами, админист­ративными актами нормативного характера ), международными договорами соответствующей страны, обычаями делового обо­рота (торговыми обычаями), судебной практикой, а иногда и правовой доктриной.

В странах системы континентального права основой коммер­ческого законодательства являются кодифицированные акты частного права. При этом в одних странах, например Герма­нии, Франции, Чехии, Японии, принята дуалистическая систе­ма частного права: в них действуют и гражданские, и торговые кодексы, в других странах принята монистическая система: действуют единые гражданские кодексы, например в Италии, Швейцарии, Нидерландах. Независимо от того, какая система частного права принята в той или иной стране, некоторые важ­нейшие разделы коммерческого права могут находить выраже­ние в специальных законах, т. е. за рамками кодексов (напри­мер, законах о коммерческих организациях, в антимонополь­ных, банковских, страховых, строительных, инвестиционных и некоторых иных).

Во Франции важнейшим источником коммерческого права

является ФТК (Code commercial), принятый в 1999 г. и сменив-

2

ший устаревший ФТК 1807 г. ФТК представляет собой инкор­порацию прежнего торгового законодательства Франции и со­стоит из девяти книг: 1. Общие положения о торговле; 2. О тор­говых товариществах и группах, объединенных экономическим интересом; 3. О некоторых формах продажи с исключительны­ми условиями; 4. О свободе цен и конкуренции; 5. Об оборот­ных документах и гарантиях; 6. О трудном положении предпри-

Именуются также актами делегированного законодательства, из­даваемыми правительством в силу предоставленных ему полномочий (см.: Гражданское и торговое право зарубежных государств / Под ред. Е. А. Васильева, А. С. Комарова. Т. 1. М., 2004. С. 35). Административ­ные акты нормативного характера являются по существу аналогом Российских подзаконных нормативных правовых актов, издаваемых Правительством РФ и различными федеральными органами исполни­тельной власти.

ФТК 1807 г. оказал определенное влияние на торговые кодексы Ряда стран: Испании, Португалии, Нидерландов, Бельгии, Греции и Некоторых других.

Коммерч. (предпр.) право

66 Раздел I. Правовое регулирование предпринимательской деятельности

ятий; 7. Об организации торговли; 8. О некоторых профессиях, подлежащих регламентации; 9. Положения, относящиеся к за­морским территориям.

Наряду с ФТК торговое законодательство Франции пред­ставлено рядом иных законов: о страховании 1967 г.; о защите прав потребителей 1993 г.; об интеллектуальной собственности 1992 г. и некоторыми другими.

Специальным источником коммерческого права Германии является ГТУ (Handelsgesetzbuch) , которое было принято в 1897 г. Его нормы, являясь специальными, имеют приоритет перед нормами ГТУ, нормы которого применяются субсидиар­но к отношениям, не урегулированным в ГТУ. ГТУ состоит из пяти книг: 1. Торговое сословие; 2. Торговые товарищества и негласное товарищество; 3. Торговые книги; 4. Торговые сдел­ки; 5. Заморская торговля .

Помимо ГТУ торговое законодательство Германии представ лено рядом законов: Акционерным законом 1965 г.; Законом об обществах с ограниченной ответственностью 1892 г.; Законом о производственных и хозяйственных кооперативах 1889 г. и не­которыми другими.

Особенность торгового законодательства Швейцарии прояв­ляется в том, что отсутствует торговый кодекс. Торговые отно­шения регулируются Швейцарским гражданским кодексом 1907 г., Швейцарским обязательственным законом 1911 г., а также рядом специальных законов: о взыскании долгов и несо­стоятельности 1889 г.; о картелях и других ограничениях конку­ренции 1995 г., о договоре страхования 1908 г. и др.

Швейцарский гражданский кодекс состоит из четырех книг: 1. Субъекты права — лица физические и юридические; 2. Се­мейное право; 3. Наследственное право; 4. Право собственности.

Швейцарский обязательственный закон по существу допол­няет Швейцарский гражданский кодекс и состоит из пяти раз­делов: 1. Общие положения об обязательствах; 2. Отдельные виды обязательств; 3. Торговые товарищества; 4. Торговая реги­страция, фирменное наименование и ведение торгового учета; 5. Ценные бумаги.

¹ ГТУ оказало влияние на торговое законодательство Японии, Тур­ции и ряда других стран.

Правила пятой книги в настоящее время утратили силу (см.: Гер­манское право. Часть II. Торговое уложение и другие законы. Пер. с нем. М, 1996).

Одной из новейших кодификаций является кодификация гражданского и торгового права Нидерландов. Здесь взамен Гра­жданского и Торгового кодексов 1838 г. принят единый Граж­данский кодекс , состоящий из девяти книг: 1. О физических лицах и семейном праве; 2. О юридических лицах; 3. Общие положения, касающиеся правового регулирования имуществен­ных отношений; 4. О наследственном праве; 5. О вещном пра­ве; 6. Общая часть обязательственного права; 7. Об отдельных видах договоров; 8. О транспортном праве; 9. Об интеллекту­альной собственности.

К источникам коммерческого права относят также торговые обычаи. Например, во Франции в соответствии с приложением к Закону о торговых обычаях 1866 г. помещена таблица, содержа­щая перечень правил, сложившихся в качестве обычаев при со­вершении сделок торговой продажи товаров (определение веса товара брутто и нетто, порядка упаковки товаров и др.). Закон предписывает применять такие правила ко всем сделкам по

торговой продаже, исключая случаи, когда договором преду-

2

смотрено иное .

В Германии обычай, включая торговый обычай, приравнива­ется к закону, поскольку законом в смысле ГГУ признается лю­бая правовая норма, включая ту, которая сложилась в процессе торгового оборота (ст. 2 Вводного закона к ГГУ).

В странах системы континентального права судебная прак­тика играет значительно меньшую роль, чем в странах системы общего права, и не рассматривается в качестве источника пра­вового регулирования. Тем не менее и здесь судебная практика играет важную роль в регулировании коммерческих отноше­ний, главным образом путем толкования норм законодательст­ва судом и восполнения его пробелов. В этой связи можно от­метить, что имеется определенная тенденция сближения право­вых систем континентального права и общего права: в странах

¹ Кодекс принимался и вводился в действие постепенно отдельны­ми книгами начиная с 1970 г. (см.: Гражданское и торговое право за­рубежных государств: В 2 т. / Под ред. Е. А. Васильева, А. С. Комарова. - Г С 91).

~ Гражданское и торговое право зарубежных стран / Под ред.

• & Безбаха, В. К. Пучинского. С. 36; см. также: Мартьянова Т. С, Ко- лъ Г. О. Обычай как источник французского частного права // Ко- ^Лкс-ткэ. 1999. № 8. С. 12-16.

68 Раздел I. Правовое регулирование предпринимательской деятельности

континентальной Европы, включая Россию, все большую роль приобретает судебная практика.

Возрастание роли судебной практики в странах континен­тальной системы права объясняется быстро меняющимися эко­номическими условиями, когда для регулирования «необходим более чуткий по сравнению с законом инструмент, который бы улавливал и быстро реагировал на малейшие колебания конъ­юнктуры рыночной системы хозяйства» .

Во Франции также судебная практика переросла роль средст­ва толкования законов, превратившись в особый дополнитель­ный источник права, именуемый «источником в рамках зако­на». Решения Кассационного суда Франции в определенной

степени начинают играть роль, близкую английскому судебно-

2

му прецеденту .

В Германии в соответствии с законодательством допускается широкий диапазон судебного усмотрения при разрешении кон­кретных дел (отсылки к добрым нравам, разумности, добросо­вестности). Право, возникающее в результате развития судьей действующего законодательства, характеризуется как судебное право, которое служит для судов рекомендацией при принятии решений. Что касается решений Конституционного суда ФРГ,

то его решения признаются источником права, стоящим нарав-

3

не с законом .

Источником правового регулирования может являться также правовая доктрина, т. е. общепризнанный научный взгляд по поводу решения какого-либо правового вопроса.

Источники коммерческого права стран системы общего права.

В системе общего права важнейшим источником права высту­пает судебный прецедент (case law). Однако в сфере правового регулирования коммерческой деятельности значительное место принадлежит также нормативным правовым актам, законода­тельству (statute law). В странах с прецедентной системой пра-

¹ Гражданское и торговое право зарубежных государств: В 2 т. / Под ред. Е. А. Васильева, А. С. Комарова. Т. 1. С. 36.

См.: Гражданское и торговое право зарубежных стран / Под ред. В. В. Безбаха, В. К. Пучинского. С. 38; см. также: Мартьянова Т. С, Ко­валь Г. О. О влиянии судебной практики на развитие системы фран­цузского гражданского и торгового законодательства // Кодекс-шй). 1999. № 9. С. 17-20.

3

См.: Гражданское и торговое право зарубежных стран / Под ред. В. В. Безбаха, В. К. Пучинского. С. 39.

проявляется тенденция возрастания роли закона. Кодифика­ция норм частного права здесь не имеет такой глубокой тради­ции, как в системе континентального права.

Почти все институты торгового права Великобритании полу­чили законодательное закрепление, при этом законы имеют преимущество перед прецедентным правом. Действуют законы о продаже товаров, о векселях, о собственности, о компаниях, о валютном контроле, о справедливой торговле, о неплатеже­способности и многие другие. На формирование законодатель­ства Великобритании существенным образом повлияло ее всту­пление в 1973 г. в «Общий рынок». В дальнейшем (после 1992 г.) это потребовало приведения законодательства Велико­британии в соответствие с законодательством ЕС.

В США основу торгового законодательства составляет ЕТК (Uniform Commercial Code), который был официально опубли­кован в 1962 г. и принят в 1968 г. во всех штатах США, кроме одного. ЕТК США содержит 11 разделов, в которых урегулиро­ваны отношения продажи товаров, аренды, по банковским де­позитам и расчетам, оборотным и товарораспорядительным до­кументам, инвестиционным бумагам, обеспечению сделок и некоторые другие'.

Некоторые сферы торгового оборота в США регулируются отдельными законами: Законом о тарифах 1930 г., Законом о торговле 1974 г., Законом о банкротстве 1978 г. и некоторыми другими. На уровне штатов также действуют законы, регули­рующие торговый оборот.

В странах системы общего права судебная практика (преце­дентное право) является одним из основных источников права. Под судебной практикой в данном случае понимаются прово­димые в решениях судов взгляды судей на какой-либо правовой

вопрос, имеющие руководящее значение при решении судами

2

аналогичных вопросов в дальнейшем . 1акого рода источники права именуются прецедентами.

В соответствии с доктриной «stare decisis* суд вправе в рамках судебного прецедента формулировать правовую норму, приме­няемую им для решения принятого к рассмотрению дела. Док­трина требует, чтобы установленное судом общее правило, на-

¹ См.: Единообразный торговый кодекс США / Под ред. С. Н. Ле­

бедева. М., 1996.

См.: Богуславский М. М. Указ. соч. С. 71.

шедшее применение при определенных обстоятельствах дела, подлежало применению при рассмотрении будущих дел, обстоя­тельства которых совпадают в существе своем с теми, которые

1

послужили суду поводом для установления общего правила .

В Великобритании для судебных прецедентов характерна иерархия, определяемая уровнем создающих их судов: Палата лордов (высшая судебная инстанция), Апелляционный суд, Вы­сокий суд. Решения судов графств, являющихся первой инстан­цией, не создают прецедентов. Сведения о судебных прецеден­тах содержатся в сборниках судебных решений.

В США в результате применения английского права сложи­лось свое прецедентное право.

Большую роль в регулировании коммерческих отношений в странах системы общего права играют обычаи делового оборо­та, или торговые обычаи. В Великобритании торговый обычай трактуется как правило поведения, настолько широко извест­ное в определенной сфере торгового оборота, что его надлежит

считать частью заключенного договора, если это не исключено

2

сторонами в прямо выраженной или подразумеваемой форме .

В США большое значение придается торговым обыкновени­ям и заведенному порядку. ЕТК США определяет торговое обыкновение как такую практику деловых отношений, соблю­дение которой в том или ином месте, профессии или сфере деятельности настолько постоянно, что оправдывает ожидание такого соблюдения также и в связи с конкретной сделкой (ст. 1—205). Заведенным порядком признается единообразие поведения сторон в предшествующих сделках между ними, ко­торое позволяет рассматривать его как основу выяснения их

3

намерений в конкретной сделке .

Источники правового регулирования торгового оборота в ЕС.

Тенденция к сближению правовых систем в Европе, обуслов­ленная необходимостью развития торгового оборота, привела по существу к образованию европейского торгового права, ис­точниками которого выступают международные соглашения, законодательство ЕС, судебная практика, торговые обычаи.

¹ См.: Гражданское и торговое право зарубежных стран / Под ред. В. В. Безбаха, В. К. Пучинского. С. 38.

Там же. С. 37.

3

См.: Зыкин И. С. Обычаи и обыкновения в международной тор­говле. М., 1983. С. 18-25.

В основе ЕС, как известно, лежит международное соглаше- В 1957 г. в Риме рядом стран Европы было подписано

^н к с

глашение об учреждении Европейского экономического со­общества (ЕЭС), получившее название Римского договора. Договором было предусмотрено создание общего рынка стран- участниц. Расширение состава участников ЕЭС и углубление интеграционных процессов в Европе привели к заключению в 1992 г. Маастрихтского договора о создании Европейского союза. В соответствии с договором высшими органами ЕС яв­ляются Европейский парламент, Совет Европейского Союза, Комиссия и Суд.

В соответствии с указанными соглашениями органами ЕС могут издаваться правовые акты, юридическое значение кото­рых неодинаково.

Во-первых, это правовые акты, являющиеся обязательными для применения на территории государства — члена ЕС. К ним относятся регламенты (regulations), директивы (directives) и ре­шения (decisions).

Регламенты являются актами прямого действия на террито­рии всех государств — членов ЕС и обязательны для каждого из этих государств. Примером такого акта является Регламент ЕС № 1346 от 29 мая 2000 г., который регулирует отношения трансграничной несостоятельности.

Директивы также являются обязательными, однако они оп­ределяют только цель, которая должна быть достигнута госу­дарством — членом ЕС в процессе национального правового регулирования соответствующих отношений, например, Дирек­тива ЕС 85/374 «О сближении законодательства и подзаконных актов государств-членов об ответственности за некачественные продукты».

Решения носят адресный характер и обязательны для госу­дарств — членов ЕС, которым они адресованы.

Во-вторых, это рекомендации (recommendations) и заключе­ния (opinions), которые не являются обязательными, однако в соответствии с практикой Европейского суда такие акты реко­мендуется принимать во внимание, в частности, если они до­полняют нормы обязательных правовых актов'.

¹ См.: Право Европейского Союза. Правовое регулирование торго­вого оборота / Под ред. В. В. Безбаха, А. Я. Капустина, В. К. Пучинско- М., 1999.

Характеризуя торговое право ЕС, нельзя не коснуться во­проса о работе, связанной с подготовкой Европейского граж­данского кодекса. Различия в национальных традициях право­вого регулирования ряда институтов гражданского права (осо­бенно семейного и наследственного права) настолько велики, что речь может идти по существу лишь о кодификации права торгового оборота, над которой, собственно, и идет работа.

В частности, существует идея разработать проект Европей­ского единообразного торгового кодекса, однако и его реализа­ция пока свелась лишь к разработке Принципов европейского

договорного права, являющихся по своей правовой природе 1

торговыми обычаями .

При разработке Принципов европейского договорного пра­ва учитывались положения других актов, в частности, Кон­венция ООН о договорах международной купли-продажи то­варов 1980 г., Принципы УНИДРУА. Принципы европейского договорного права включают 17 глав, содержащих положения о заключении договора; условиях действительности договора; толковании договора; содержании договора и последствиях

его заключения; исполнении договора; неисполнении догово-

2

ра; средствах правовой защиты и др.

Единообразному применению права ЕС способствует дея­тельность Европейского суда, который вправе выносить реше­ния, касающиеся толкования актов, издаваемых органами ЕС. Такое толков ание является обязательным для национальных судов.