§ 6. Понятие международного коммерческого права

Международное коммерческое право характеризуется двумя особенностями: международным и коммерческим характером регулируемых отношений. Международное коммерческое пра-

В 1999 г. принят новый ФТК, сменивший устаревший ФТК 1807 г.

_в См.: Гражданское и торговое право зарубежных стран / Под ред. ^в В. Безбаха, В. К. Пучинского. М., 2004. С. 10.

42 Раздел I. Правовое регулирование предпринимательской деятельности

во — это та часть гражданского права, которая одновременно относится и к коммерческому праву, и к МЧП.

Действительно, международные отношения регулируются международным правом. При этом межгосударственные отно­шения составляют область международного публичного права, а отношения между гражданами и организациями разной госу­дарственной принадлежности, включая предпринимателей, ре­гулируются МЧП, составной частью которого является между­народное коммерческое право.

Вопрос о природе МЧП, о том, входит ли оно в состав меж­дународного права или относится к внутреннему праву, являет­ся дискуссионным. Одни авторы включают нормы МЧП в со­став международного права, отмечая связь МЧП и международ­ного публичного права, единство источников регулирования (международные соглашения), возможность перерастания кон­фликта в гражданско-правовой области с иностранным элемен­том в политический конфликт между государствами . Другие авторы включают МЧП в состав внутреннего права. При этом

одни из них рассматривают его в качестве самостоятельной от- 23 расли права , другие — в качестве комплексной отрасли права ,

4

третьи — в качестве составной части гражданского права .

Вопрос о природе МЧП следует решать с учетом характера регулируемых им отношений. Это отношения, регулируемые гражданским правом. Следовательно, МЧП входит в состав гражданского (внутреннего) права и не является самостоятель-

См., например: Крылов С. Б. Международное частное право. М.,

1947.

См., например: Матвеев Г. К. Международное частное право как отрасль советского права // Советское государство и право. 1980. № 6; Звеков В. П. Международное частное право. М., 1999.

См., например: Макаров А. Н. Основные начала международного частного права. М.;Л., 1924. Право внешнеэкономической деятельно­сти рассматривается как институт комплексной отрасли права — пред­принимательского права М. К. Сулейменовым (см.: Сулейменов М. К. Право внешнеэкономической деятельности в системе права // Циви- листические записки: Межвузовский сб. научных трудов. М., 2001. С. 129).

4

См., например: Перетерский И. С. Система международного част­ного права // Советское государство и право. 1946. № 8—9; Сади­ков О. П. Гражданское право и регулирование внешнеэкономических связей СССР // Советское государство и право. 1986. № 11.

Глава 1- Понятие коммерческого права

ной отраслью права. В то же время отношения, регулируемые !У[ЦП, являясь отношениями гражданско-правовыми, имеют свою специфику, которая определяется иностранным элемен­том.

В самом наименовании МЧП слово «международный» имеет иной смысл, чем в наименовании международного публичного права. Международное публичное право и является междуна­родным в том смысле, что оно регулирует отношения между го­сударствами. МЧП не является межгосударственным правом, оно является международным в том смысле, что регулирует от­ношения, выходящие за рамки правовой системы одного госу­дарства; отношения, в которых участниками являются физиче­ские лица и организации, разной государственной принадлеж­ности .

МЧП регулирует:

отношения, субъекты которых имеют разную государст­венную принадлежность;

отношения, субъекты которых имеют одну государствен­ную принадлежность, а объект (например, наследственное иму­щество) находится за границей;

отношения, возникновение, изменение или прекращение которых связаны с юридическим фактом, имеющим место за границей (например, заключение договора) .

В частности, в соответствии со ст. 1186 ГК РФ право, подле­жащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федера­ции, ГК РФ, других законов и обычаев, признаваемых в Рос­сии.

Присутствие иностранного элемента в отношениях, регули­руемых МЧП, и использование коллизионного метода регулиро­вания указанных отношений не изменяет природы этих отноше­ний как имущественных и связанных с ними личных неимуще-

¹ См.: Перетерский И. С. Указ. соч. С. 22; Лунц Л. А. Курс между­народного частного права. Общая часть. М., 1973. С. 42.

43

См., например: Богуславский М. М. Международное частное пра­во- М., 1994. С. 15.

44 Раздел I. Правовое регулирование предпринимательской деятельности

ственных отношений, основанных на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников — фи­зических или юридических лиц независимо от осуществления ими предпринимательской деятельности. Наличие коллизион­ного метода регулирования отношений позволяет определить

лишь то право, которое подлежит применению к указанным от- 1

ношениям .

В ст. 2 ГК РФ, определяющей отношения, регулируемые гражданским законодательством, к таким отношениям отнесе­ны отношения с участием иностранных граждан, лиц без граж­данства и юридических лиц. Из этого следует, что:

1) законодатель отнес отношения с участием иностранцев, являющиеся имущественными и связанными с ними личными неимущественными отношениями, основанными на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участ­ников — физических или юридических лиц, к предмету граж­данско-правового регулирования, рассматривает их как состав­ную часть структуры предмета гражданского права (абз. 1 и 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ). В предмет гражданского права включены и те от­ношения с участием иностранцев, которые связаны с осущест­влением ими предпринимательской деятельности, — междуна­родные коммерческие отношения (абз. 1, 3 и 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Отношения с участием иностранцев (включая предпринима­телей) и публичными органами, основанные на власти и под­чинении, хотя бы и имеющие имущественное содержание (на-

¹ Анализируя источники МЧП, И. В. Елисеев убедительно показы­вает бессмысленность определения их отраслевой принадлежности. Исследование предмета их регулирования (имущественные и личные неимущественные отношения между взаимно не подчиненными субъ­ектами права различных государств) дает четкие ориентиры отнесения норм МЧП к нормам гражданского права (см.: Елисеев И. В. Граждан­ско-правовое регулирование международной купли-продажи товаров. СПб., 2002. С. 10—58). Что касается коллизионного метода как юриди- ко-технического приема, то он не является методом исключительно МЧП, он нередко проявляет себя и во внутреннем праве, когда зако­нодатель определяет правила о подлежащем применению праве. На­пример, в соответствии со ст. 217 ГК РФ имущество, находящееся в государственной или муниципальной собственности, может быть пе­редано его собственником в собственность граждан и юридических лиц в порядке, предусмотренном законами о приватизации государст­венного и муниципального имущества.

мер, таможенные), не являются частными и не включены ^в предмет гражданского права, они являются предметом пуб­лично-правового регулирования;

2) выделение отношений с участием иностранцев в структу­ре предмета гражданского права вызвано потребностью их спе­циального правового регулирования. Однако поскольку эти от­ношения являются составной частью предмета гражданского права, на них распространяются не только специальные, но и общие нормы гражданского права. Например, нормы граждан­ского права о форме внешнеэкономических сделок являются специальными (п. 3 ст. 162 ГК РФ), что не исключает примене­ния к ним общих норм о сделках.

Иначе говоря, российский законодатель в определении того, что является МЧП, исходит не из объективного (предметного) критерия выделения отношений с участием иностранцев, а из субъектного признака, из того, что отношения с участием ино­странцев — это отношения, регулируемые частным правом, участниками которых являются специальные субъекты граж­данского права — иностранцы, включая лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (иностранных предприни­мателей, коммерсантов).

Из изложенного вполне определенно следует, что междуна­родное частное право — это совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения с уча­стием иностранцев, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Именно этим, на наш взгляд, объясняется включение в ГК РФ разде­ла VI «Международное частное право».

Что же касается международного гражданского процесса,

который отечественная доктрина относит к МЧП, поскольку

иностранный элемент в гражданском деле порождает опреде-

1

ленные процессуальные последствия , то такой подход лишь формально верен. По существу, международный гражданский

' См.: Богуславский М. М. Указ. соч. С. 16. Изучение указанных от­ношений наукой МЧП и в соответствующем курсе может объясняться лишь одной причиной — комплексным предметом этой науки и курса, изучающих разнородные отношения, объединенные таким внешним Лце сущностным) признаком, как участие в указанных отношениях Ц разной государственной принадлежности.

46 Раздел I. Правовое регулирование предпринимательской деятельности

процесс, регламентируя процессуальное производство по делам с участием иностранных лиц, относится к публичному праву. Отношения между судом и иностранными лицами, участву­ющими в деле, являются властными. Нормы международного гражданского процесса входят в состав гражданского процесса как отрасли национального права . Именно этим объясняется

расположение норм о международном гражданском процессе в

2

процессуальных кодексах .

Таким образом, МЧП является подотраслью гражданского права, оформленной в виде специального раздела ГК РФ. Этот раздел, как и другие разделы ГК РФ, содержит, наряду с общи­ми нормами МЧП, специальные нормы коммерческого права, регламентирующие международный торговый обмен. Специ­альные нормы, регулирующие международный торговый об­мен, содержатся также во множестве других федеральных зако-

3

нов и нормативных правовых актов .

Из изложенного выше можно представить сферу междуна­родного коммерческого права — это та часть гражданского пра­ва, которая относится, с одной стороны, к МЧП, поскольку ха­рактеризуется наличием иностранного элемента, а с другой стороны, к коммерческому праву, поскольку содержание МЧП шире понятия международного коммерческого права. Между­народное коммерческое право, как уже отмечалось, характери­зуется двумя особенностями:

1) международным характером регулируемых отношений (участием в них иностранцев). Это означает также, что источ­ником регулирования таких отношений выступает международ­ный правовой акт, который нивелирует национальные разли­чия в регулировании отношений по международной торговле. Показательна в этой связи, например, ст. 7 ГК РФ, которой ус­тановлено, что, если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые преду­смотрены внутренним гражданским законодательством, приме-

¹ См.: Лунц Л. А., Марышева Н. И. Курс международного частного права. Международный гражданский процесс. М., 1976. С. 10.

См. раздел V «Производство по делам с участием иностранных лиц» ГПК РФ и раздел V АПК РФ с аналогичным названием.

См., например: Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой дея­тельности» // СЗ РФ. 2003. № 50. Ст. 4850.

няются правила международного договора. Из этого следует, что нормы национальных правовых систем также являются ис­точниками правового регулирования международных коммер­ческих отношений . Если же ими устанавливаются необосно­ванные ограничительные или преференциальные режимы, иду­щие вразрез с потребностями международного коммерческого оборота, и это противоречит международному договору, подле­жат применению правила международного договора;

2) торговым характером регулируемых отношений. Это оз­начает, что общеэкономический международный обмен, кото­рый не носит характера торгового, т. е. осуществляемого в ка­честве промысла в целях извлечения прибыли (например, об­мен произведениями искусства между музеями разных стран, не преследующий коммерческих целей), не выступает предме­том регулирования международного коммерческого права.

Таким образом, международное коммерческое право — это со­вокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и связанные с ними личные не­имущественные отношения с участием иностранцев, осущест­вляющих предпринимательскую деятельность, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельно­сти их участников.

Международное коммерческое право следует отграничить от нередко употребляемого понятия «международное экономиче­ское право». Д. Карро и П. Жюйара, подготовившие основа­тельный труд по международному экономическому праву , правиль­но отмечают, что развитие правового режима международной торговли всегда происходило в диапазоне между либерализаци­ей и протекционизмом в зависимости от доминирующих док­трин и государственных концепций, касающихся роли государ­ства в этой сфере. В настоящее время тенденция изменилась в сторону экономической либерализации, разумеется, подкреп­ленной определенным государственным регулированием, при-

В литературе подвергается критике позиция авторов, включа­ющих в международное коммерческое право нормы национального за­конодательства (в том числе коллизионные нормы), если они регу­лируют отношения в сфере международной торговли (см.: Тынель А., Функ Я., Хвалей В. Курс международного торгового права. Минск, 2000. С. 21).

П См.: Карро Д., Жюйар П. Международное экономическое право / Р- с фр. В. П. Серебренникова, В. М. Шумилова. М., 2001. С. 4—6.

48 Раздел I. Правовое регулирование предпринимательской деятельности

чиной чему является все возрастающее в мировой экономике явление глобализации.

Однако в вопросе разграничения международного экономи­ческого права и международного торгового (коммерческого) права указанные авторы, на наш взгляд, не вполне последова­тельны: используют разные критерии, но не критерии предмета и метода регулирования.

Действительно, казалось бы, правильно отмечается, что меж­дународное экономическое право может пониматься в широ­ком и узком смысле. В широком смысле международное эконо­мическое право — это совокупность норм, регулирующих эко­номические операции любого рода при условии, что эти экономические операции выходят за пределы правовой системы одного государства. Исходя из такого понимания получается, что международное экономическое право охватывает все самые разнородные правоотношения как публичные, так и частные. В узком смысле международное экономическое право — это совокупность норм, которые регулируют организацию меж­дународных экономических отношений, главным образом макроэкономические отношения (в противопоставлении от­ношениям микроэкономическим). При таком подходе нормы международной торговой системы будут являться нормами международного экономического права, а нормы, например, международной купли-продажи нет .

На основе приведенного разграничения международного экономического права в широком и узком смысле авторы мог­ли бы последовательно определить и понятие международного торгового (коммерческого) права. Однако они ограничиваются неопределенным с точки зрения определения природы между­народного торгового права утверждением, что новое междуна­родное торговое право, составляющее систему ВТО, охватило

2

теперь и интеллектуальную собственность , и действия инве-

3 4

сторов , и предоставление услуг . 1 аким же спорным является

итоговое определение международного экономического права,

¹ См.: Карро Д., Жюйар П. Указ. соч. С. 4.

См. Соглашение о торговых аспектах прав на интеллектуальную собственность (TRIPS).

См. Соглашение о торговых аспектах инвестиционных мер (TRIMS).

См. Генеральное соглашение по торговле услугами (GATS).

под которым авторы понимают «отрасль права, которая охваты­вает вопросы, касающиеся правового закрепления лиц, их ин­вестиций, международной торговли имуществом и услугами, а также ее финансового обеспечения» .

Литература

Белых В. С. Правовое регулирование предпринимательской дея­тельности в России. М., 2005.

Богуславский М. М. Международное частное право. М., 1994. Гаджиев Г. А. Конституционные принципы рыночной экономики. М., 2002.

Гражданское и торговое право зарубежных стран / Под ред. В. В. Безбаха, В. К. Пучинского. М., 2004.

Гражданское и торговое право зарубежных государств / Под ред. Е. А. Васильева, А. С. Комарова. М., 2004.

Жилинский С. Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности). М., 2007.

Лаптев В. В. Предпринимательское (хозяйственное) право. М., 2006. Попондопуло В. Ф. Правовой режим предпринимательства. СПб., 1994.

Право Европейского Союза. Правовое регулирование торгового оборота / Под ред. В. В. Безбаха, А. Я. Капустина, В. К. Пучинского. М., 1999.

Предпринимательское право Российской Федерации / Под ред. Е. П. Губина, П. Г. Лахно. М., 2005.

Российское предпринимательское право / Под ред. И. В. Ершовой, Г. Д. Отнюковой. М., 2006.

Тътелъ А., Функ Я., Хвалей В. Курс международного торгового пра­ва. Минск, 2000.

Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права: В 4 т. М., 1908. Т. 1.