§ 5. Понятие коммерческого права зарубежных стран

Уже из названия коммерческого права зарубежных стран следует, что его понятие характеризуется двумя признаками: коммерческим (торговым) характером регулируемых отноше­ний и национальными особенностями регулирования этих от­ношений .

Интересно отметить также, что сфера отношений, регу­лируемых торговым правом, действительно изначально истори­чески ограничивалась только сферой обращения. Однако по­степенно, с развитием капиталистических отношений, сфера действия торгового права расширялась, его нормами стали ре­гулироваться любые отношения, участники которых преследо­вали извлечение прибыли. Торговое право стало охватывать «все то, что можно назвать предпринимательской деятельно­стью, т. е. деятельностью предпринимателей, направленной на извлечение прибыли. Расширение сферы экономических отно­шений, подпадающих под действие торгового права, ведет к коммерциализации гражданского права в целом, постепенно границы между торговым и гражданским правом становятся ус­ловными и подвижными, четкие критерии разграничения сти­раются» .

Коммерческое (торговое, предпринимательское) право зару­бежных стран рассматривается как часть частного права.

¹ Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Р. Л. Нарышкиной: В 2 ч. М., 1983. Ч. 1. С. 12.

£ д Васильев, определяя торговое право, отмечает, что это со­вокупность норм частного права, регулирующих хозяйственную деятельность, осуществляемую в качестве промысла в целях извлечения прибыли. Нормы гражданского и торгового права находятся в соотношении нормы общей и специальной. На­блюдается их взаимовлияние и в странах с дуалистической сис­темой, характеризуемой в основном наличием двух кодексов:

1

гражданского и торгового .

Г. Е. Авилов также отмечает, что торговое право зарубежных стран, даже будучи отделенным от гражданского права, регули­рует отношения именно частноправового характера, основан­ные на равенстве их участников, а не на их административном или ином властном подчинении. Основные институты торгово­го права зарубежных стран являются классическими граждан­ско-правовыми институтами: лица, сделки и представительст­во, обеспечение обязательств, купля-продажа, заем, аренда,

2

другие виды договоров и проч.

Соотношение коммерческого и гражданского права в раз­ных странах может иметь особенности, предопределяемые при­надлежностью стран к той или иной системе права: континен­тальной (романо-германской) системе права или системе обще­/ \ 3 го (англо-американского) права .

В континентальную систему права входят европейские стра­ны (кроме Великобритании), ряд иных стран, которыми была воспринята эта система: многие страны Латинской Америки, Япония, Китай. Отличительной особенностью континенталь­ной системы права является характер источников права. Ос­новным источником права здесь выступают законы, кодифици­рованные кодексы, применительно к частному праву — это раздельные гражданский и торговый кодексы. Однако, как уже отмечалось, в ряде стран континентальной системы права нет торговых кодексов (Италия, Нидерланды, Швейцария), нормы

' См.: Гражданское и торговое право капиталистических госу­дарств / Под ред. Е. А. Васильева. М., 1993. С. 16-20.

См.: Основные институты гражданского права зарубежных стран / Под ред. В. В. Залесского. М., 2000. С. 1.

Существуют и иные правовые семьи, например исламское право |см.: Саидов А. X. Сравнительное правоведение. М., 2000. С. 116—120; коммерческое право зарубежных стран / Под ред. В. Ф. Попондопуло. <~Пб., 2003. С. 15-26).

40 Раздел I. Правовое регулирование предпринимательской деятельности

торгового права содержатся в гражданских кодексах либо от­дельных законах.

В рамках континентальной системы права различают пан- дектную и институционную системы расположения институтов частного права.

Пандектная система расположения институтов частного права была разработана германскими правоведами и положена в основу ГГУ 1896 г. Затем она была воспринята рядом стран, включая Россию. Суть пандектной системы заключается в осо­бом расположении правового материала путем выделения в рамках кодекса общей и особенной части, объединения право­вых норм в подотрасли (вещное право, обязательственное пра­во, наследственное право и т. д.), установления формальной иерархии правовых норм.

В такой системе права коммерческое право (Handelsrecht) соотносится с гражданским правом как частное и общее . В ос­нову выделения предпринимательской деятельности из сферы обычной экономической деятельности и тех отношений, кото­рые ее опосредуют, положен субъективный критерий: деятель­ность совершается предпринимателем, специальный статус ко­торого приобретается путем регистрации (§ 1—3 ГГУ).

Институционная система выражается в расположении пра­вового материала по институтам без выделения общей части. В частности, в основу ФГК положена институционная система, выделяются отдельные институты: лица, вещи, иски и т. д.

В такой системе права при выделении наряду с гражданским кодексом торгового кодекса коммерческое право (Droit com­mercial) рассматривается как самостоятельная отрасль права,

что, впрочем, не исключает взаимовлияния норм гражданского

2

и коммерческого права . В основу выделения коммерческой деятельности и соответствующих отношений положен объек­тивный критерий: деятельность является коммерческой незави­симо от того, кто ее совершает, — коммерсант или иное лицо. Коммерсант — это тот, кто совершает торговые сделки. Торго­вые сделки выделены из числа гражданских по перечню, а так­же с указанием критерия их выделения: «приобретение товара с

¹ См.: Шустер П. Основы германского торгового права // Основы немецкого торгового и хозяйственного права. М., 1995. С. 11.

См.: Коммерческое право / Под ред. В. Ф. Попондопуло, В. Ф. Яков­левой: В 2 ч. 3-е изд. Ч. 1. С. 61 — 63.

елью дальнейшего его отчуждения в том же виде или после переработки» (ст. 632, 633 ФТК 1807 г.').

Система общего права (common law) возникла в Англии в ре­зультате деятельности судов и была впоследствии воспринята странами, находившимися под ее властью или являвшимися членами Британского Содружества наций. Английское право составило также основу права США. Особенность системы об­щего права — это круг источников права, основными из кото­рых являются не нормативные правовые акты, а прецеденты (судебная практика). Суд в рамках судебного прецедента вправе формулировать правовую норму и применять ее для решения принятого к рассмотрению дела. Гражданское и торговое право Великобритании и США (за исключением отдельных штатов) не кодифицировано в европейском понимании кодификации.

Не относится в этом смысле к кодифицированному акту и Еди-

2

нообразный торговый кодекс США .

В странах системы общего права структура частного права отличается от принятой в романо-германской правовой систе­ме. Здесь нет принципиального деления права на гражданское и торговое. Понятию коммерческого права больше соответству­ет термин «Business Law». Отношения, которые в континен­тальной системе права являются предметом коммерческого права, в странах системы общего права регулируются нормами таких разделов частного права, как корпоративное право, до­говорное право, право собственности.

Таким образом, коммерческое право зарубежных стран, не­смотря на некоторые особенности национального характера, рассматривается как подотрасль частного права, совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих коммерческие отношения.