Навигатор уэ3. Правовая основа электронной коммерции
Навигатор
УЭ3-Н. Навигатор
УЭ3.1. Правовые особенности электронной коммерции
УЭ3.2. Законодательная база
УЭ3.2.1. Информационное приложение
Электронный документ
Электронная форма сделки
"электронная подпись"
Электронные расчеты
УЭ3.3. Электронная коммерция и налогообложение
УЭ3-К. Контрольные вопросы
Г л о с с а р и йПравовая основа электронной коммерции
Рис. 3.1. Навигатор по учебному элементу УЭ3 – Правовая основа электронной коммерции.
Навигатор
Уэ3.1. Правовые особенности электронной коммерции
С юридической точки зрения электронная коммерция (ЭК) - это самые обычные сделки, не имеющие никаких других особенностей, кроме того, что они заключаются с использованием электронных средств телекоммуникации.
Иными словами, дело не в сущности, а в форме: в среде, механизме, через посредство которого производится заключение сделки. Совершенно очевидно, что особенности способа заключения сделки не могут влиять на ее содержание, хотя специфика среды может весьма заметно отражаться на отдельных аспектах осуществления сделки, создавая впечатление "новой сущности".
Следует разделить вышеупомянутую специфику среды на две группы:
особенности, инвариантные по отношению к действующим механизмам правового регулирования сделок,
особенности, которые такими механизмами регулироваться не могут и нуждаются в создании нового механизма.
К первой группе относится все, что, собственно, определяет содержание сделки. Применительно к ЭК во вторую группу входят те свойства "электронной" сделки, которые делают возможным признание ее законной в рамках действующего правового механизма (подтверждение самого факта заключения сделки, подтверждение воли сторон, подтверждение добровольности заключения сделки и т.п.). Проблема заключается в том, что скорость изменения технологий заключения сделки значительно опережает скорость кодификации этих технологий в действующем законодательстве. К решению этой проблемы есть три подхода, которые, впрочем, не исключают, а дополняют друг друга.
Во-первых, это перенос на сделки, заключаемые с использованием новых технологий, норм действующего законодательства по аналогии. При этом используются нормы, применяемые к сделкам, наиболее похожим по своим свойствам на "новые" сделки. Примером может служить распространение некоторых норм, регулирующих сделки Mail Order/Phone Order, на "электронную коммерцию".
Во-вторых, может быть использовано регулирование сделок с помощью "обычаев делового оборота" - способ, широко применяемый в подавляющем большинстве зарубежных стран. Именно таким способом "оформлен" в настоящее время основной принцип ЭК: стороны, заключившие сделку, не вправе ставить ее под сомнение только на том основании, что она заключена в электронной форме.
Третий подход к решению проблемы регулирования сделок, использующих новые технологии, состоит в как можно более широком применении договоров, то есть в детальном согласовании между сторонами того, что они считают нормой для данной сделки.
Для сделок, заключаемых в пределах юрисдикции одного государства, все эти подходы дают вполне удовлетворительный способ решения проблемы новых технологий. Но ведь одно из основных свойств ЭК, вытекающее именно из факта использования Интернета в качестве среды для заключения сделки, - это глобализация сделок. Трансграничные сделки в ЭК не только не исключение, - это норма. В этом случае ни один из трех вышеописанных подходов не может быть вполне эффективен, так как нет гарантии единообразного понимания прав, обязанностей и ответственности всеми сторонами сделки, если они находятся под юрисдикцией разных национальных государств, в особенности если в этих государствах используются разные правовые системы (например, континентальная и англосаксонская). Защита интересов сторон при трансграничной сделке - выше возможностей национального государства. Для единообразного обеспечения такой защиты необходимо принятие наднационального, международного законодательства. При этом подразумевается, что национальные государства станут членами некоего единого соглашения, регулирующего ЭК в международном информационном пространстве. Однако если хотя бы одно государство откажется участвовать в таком соглашении или примет его условия с оговорками, оставаясь в то же время частью международного информационного пространства, то оно превратится в "налоговый рай", куда немедленно устремятся все субъекты ЭК, которых по той или иной причине не устраивают жесткие рамки права.
Особенную проблему представляет то, что в каждой сделке в рамках ЭК участвуют, помимо традиционных сторон, третьи лица. Их роль - предоставление сторонам той самой среды, в которой и осуществляется сделка. Без этих третьих лиц ЭК не существует, и поэтому регулирование их прав, обязанностей и ответственности существенно необходимо для регулирования ЭК. Довольно очевидно, что регулировать их традиционными способами невозможно (например, по аналогии с регулированием обычных сделок или договорным способом) или крайне затруднительно (если использовать понятие обычаев делового оборота, так как новизна сделок и необычность роли этих третьих лиц не позволяют говорить о наличии устоявшихся обычаев).
Таковы общие проблемы правового регулирования ЭК, характерные для всего мира. Россия, в свою очередь, имеет специфику, которая добавляет к этим общим проблемам другие, обусловленные ее национальными особенностями в текущий период.
Перечень проблем, сдерживающих развитие ЭК в России:
1. В России пока мал и очень специфичен рынок ЭК. Доля лиц, активно и постоянно использующих Интернет, в общей численности населения еще очень невелика, при этом их профессиональный и социальный состав существенно отличается от среднего профессионального и социального состава в масштабах страны. Распространение Интернета, кроме того, сильно ограничено географически. И даже в Москве, где плотность провайдеров и доступность телекоммуникаций значительно превышают среднероссийский уровень, доля лиц, регулярно пользующихся Интернетом, не превышает 10-12% от общей численности населения. В России практически отсутствует инфраструктура ЭК, в первую очередь, надежная и пользующаяся доверием населения банковская система, и не в меньшей степени - инфраструктура доставки товаров (за исключением информационных товаров).
2. В России практически отсутствует инфраструктура ЭК, в первую очередь, надежная и пользующаяся доверием населения банковская система, и не в меньшей степени - инфраструктура доставки товаров (за исключением информационных товаров).
3. К сожалению, с самого своего появления российское государство фактически самоустранилось от одной из своих важнейших функций: функции правоприменения, а точнее - принуждения к исполнению обязательств (law enforcement). Уже в первые годы существования России как самостоятельного государства имели место законные хозяйственные отношения между негосударственными субъектами экономики, в то время как гражданское право еще оставалось приспособленным для тотально государственной экономики и практически не регулировало взаимоотношения между субъектами, относящимися к другим формам собственности. Принятие Гражданского кодекса запоздало не менее чем на пять лет, а правоприменительная практика отстает и сейчас. Именно этим обусловлен рост влияния криминалитета в первые годы перехода от социализма к рыночной экономике: криминалитет, в полном соответствии с тем, как в эпоху раннего средневековья формировались феодальные государства, взял на себя функцию принуждения к исполнению обязательств между хозяйственными субъектами.
4. Как следствие отставания государственной правоприменительной практики, в России очень слабы гарантии исполнения сделок, причем на всех уровнях. Этих гарантий практически не существует в целом (теоретически они сформулированы в ряде нормативных актов, но на практике либо не исполняются вовсе, либо исполняются выборочно на произвольной основе). Этих гарантий не существует, тем более, применительно к электронной форме заключения сделки. И тем более полностью отсутствуют какие-либо гарантии по трансграничным сделкам.
5. В полном соответствии с тоталитарной традицией, российское государство существенно ограничивает возможности хозяйственных субъектов по формированию саморегулирующихся сообществ. Государственные решения по таким сообществам принимаются в индивидуальном порядке. Правовые последствия действий подобных сообществ государством, как правило, не признаются и не поддерживаются. Соответственно, в России очень затруднено использование и этого способа регулирования ЭК.
6
Навигатор