Часть 5 статьи 28 тк содержит перечень лиц, с которыми трудовой договор с предварительным испытанием не может быть заключен.

Правовое положение работника в период предварительного испытания такое же, как и других работников, кроме особенностей, предусмотренных ст. 29 ТК.

Каждая из сторон имеет право расторгнуть трудовой договор, письменно предупредив об этом другую сторону за три дня, либо в день истечения срока предварительного испытания.

Если до истечения срока испытания трудовой договор не был расторгнут, то работник считается выдержавшим испытание и расторжение трудового договора возможно только по общим основаниям.

9.2. Недействительность трудового договора или отдельных его условий

Трудовой договор, являясь основанием возникновения трудовых правоотношений, должен отвечать требованиям закона. Поэтому должны быть соблюдены:

• правосубъектность сторон;

• волеизъявление сторон;

• содержание трудового договора (не должно противоречить законодательству);

• форма трудового договора (должна соответствовать законодательству).

Основания недействительности трудового договора названы в п. 1 ст. 22 ТК:

– обман – умышленное введение в заблуждение стороны относительно обязанностей, имеющих правовое значение для заключения трудового договора относительно содержания, субъектов трудового договора с целью его заключения;

– насилие – физическое или психическое воздействие с целью заключения трудового договора на его потенциальных участников либо близких лиц;

– угроза – психическое воздействие с целью заключения трудового договора посредством заявления о причинении морального или физического вреда участникам трудового договора или их близким родственникам.

Пункт 2 ст. 22 ТК – заключение мнимого трудового договора. Цель – правовые последствия заключения трудового договора относительно третьих лиц.

Споры о недействительности трудового договора рассматриваются в суде в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 241 ТК. В трудовом законодательстве не урегулированы правовые последствия признания трудового договора недействительным. В соответствии с ч. 3 п. 1 ст. 1 и п. 1 ст. 168 ГК недействительность трудового договора по общему правилу не порождает трудовых отношений.

С учетом особенностей трудовых отношений нормы гражданского права предусматривают возможность односторонней или двусторонней реституции, т.е. обязанности одной или обеих сторон возвратить другой все полученное по сделке в натуре, а при невозможности возврата – возместить его стоимость в деньгах. Но в трудовом праве они не подлежат применению к последствиям признания трудового договора недействительным, кроме случаев его заключения без намерения создать юридические последствия.

Вознаграждение за фактически выполненную работу не может быть взыскано с работника в случае признания трудового договора недействительным.

К последствиям признания трудового договора недействительным применяется частичная аналогия норм о возмещении потерпевшему причиненного ему реального ущерба (п. 2 ст. 14 и п. 2 ст. 180 ГК).

Трудовой кодекс не определяет порядок установления условий недействительности трудового договора, поэтому трудовой договор является недействительным в силу прямого указания ТК.

Недействительность отдельных условий трудового договора не влечет недействительности трудового договора в целом:

– условия, ухудшающие правовое положение работников по сравнению с действующим законодательством, соглашениями, коллективными договорами, считаются недействительными в связи с установлением законодательством минимального уровня прав и гарантий работникам;

– условия, которые носят дискриминационный характер (ст. 14 ТК). Дискриминирующие условия признаются недействительными судом.