3.Принципы корпоративного права

— это объективные закономерности, лежащие в основе содержания и методов регулирования корпоративных правоот­ношений. Принципы корпоративного права являются отраслевыми принципами, отражающими особенности корпоративных отношений.

Частью принципов корпоративного права являются принципы корпоративного поведения, которые стали формироваться различ­ными странами, международными организациями и ассоциациями предпринимателей в 90-х гг. прошлого столетия. В Принципах корпо­ративного управления Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) записано, что эти принципы являются минимальными стандартами защиты интересов акционеров и инвесторов.

Приоритет интересов корпорации над интересами акционеров (участников). Корпоративное право направлено на защиту интересов субъек­тов корпоративных отношений. Защита интересов субъектов корпоративных правоотношений устанавливается на основе определенных приоритетов. При этом приоритет имеют интересы корпорации в целом, а не интересы отдельных участников. К интересам корпорации относятся развитие бизнеса, оптимиза­ция результатов использования капитала в деятельности корпорации, создание условий для получения и оптимизации дохода с капитала в долгосрочной перспективе, обеспечение долгосрочной устойчивости бизнеса корпорации. Этим определяются и интересы участников. На­пример, увеличение капитализации корпорации, относимое в послед­нее время участниками фондового рынка к целям корпорации в связи с публичными размещениями эмиссионных ценных бумаг, является на самом деле результатом реализации интересов корпорации. Объ­явление роста капитализации целью корпорации призвано в данном случае скрыть другую цель: публичное размещение части принадле­жащих мажоритариям акций по максимально высокой цене.

В то же время корпорация при осуществлении своей деятельности должна учитывать публичные интересы общества как социальной общности, к которым относятся защита жизни и здоровья граждан, защита окружающей среды и другие основные социально-экономи­ческие права граждан. Например, законодательство Великобритании обязывает компании раскрывать в описании результатов опера­тивной и финансовой деятельности информацию об отношениях с персоналом, с поставщиками и клиентами, с местными жителями, а также информировать участников компании о влиянии ее бизнеса на экологию.

В приведенных примерах проявляется концепция социальной от­ветственности бизнеса. При этом социальные программы корпорации должны быть обусловлены экономической миссией корпорации, а не компенсировать вред обществу, нанесенный в результате деятель­ности корпорации. Социально ответственная корпорация следит за тем, чтобы производимая ею продукция не наносила вред гражданам.

Менеджеры корпорации должны обеспечивать максимальную реализацию участниками своих прав для защиты их интересов. В этих целях менеджмент обеспечивает:

• раскрытие информации о деятельности корпорации и о реше­ниях менеджмента корпорации. Раскрываемая информация должна максимально достоверно отражать финансово-эконо­мическое состояние корпорации для справедливой оценки со­стояния и эффективности использования капитала, вложенного участниками;

• обсуждение участниками корпорации вопросов повестки дня общего собрания, учет замечаний и предложений акционеров в отношении документов (как при подготовке к общему соб­ранию, так и на самом собрании) и голосование на общем соб­рании;

• объяснение участникам экономических причин действий ме­неджмента, обоснование решений, принимаемых менеджмен­том, и доведение этой информации до участников корпора­ции;

• постоянный диалог между менеджментом и участниками кор­порации, эффективное взаимодействие менеджмента с акци­онерами и акционеров между собой для согласования целей при управлении делами корпорации (менеджмент не должен препятствовать созданию коалиций акционеров, а, наоборот, создавать условия для их возникновения путем организации интернет-конференций, форумов, на которых могут участво­вать акционеры для обсуждения вопросов повестки дня обще­го собрания);

• применение примирительных процедур при возникновении конфликтов между мажоритарным и миноритарными участни­ками или между менеджментом и участниками корпорации. В Постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 прямо указывается на некоторые случаи, когда создание препятствий в реализации акционерами своего права на управление может служить основанием для признания решения общего собрания недействи­тельным. К таким случаям отнесены несвоевременное извещение (неизвещение) акционера о дате проведения собрания, непредо­ставление возможности ознакомиться с необходимой информацией (материалами) по вопросам, включенным в повестку дня собрания, несвоевременное предоставление бюллетеней для голосования.

Интересы акционеров заключаются в получении дохода с капита­ла. Должно сохраняться разумное распределение прибыли на проти­воположные по своему значению цели — развитие бизнеса и выплату дивидендов. Распределение прибыли для реализации только одной цели в течение нескольких лет подряд может привести к ущемлению интересов акционеров или корпорации в целом.

Нельзя забывать, что полномочия по распределению прибыли в соответствии с Законом об АО распределены между советом дирек­торов и общим собранием акционеров. Причем выплату дивидендов предлагает совет директоров, а расходы на развитие бизнеса — ак­ционеры, но только формально, потому что бюджет корпорации на следующий год формируется в конце года советом директоров, поэтому акционерам на общем собрании практически в середине текущего года приходится только подтвердить то, что за несколько месяцев до даты годового общего собрания акционеров было решено советом директоров.

Защита интересов участников корпорации по сохранению вло­женного капитала, его росту и оптимальному использованию обус­ловливает необходимость распределения контроля и отчетности по вертикали между всеми органами управления корпорации, включая общее собрание акционеров. Это необходимо для осуществления общего контроля участников корпорации над использованием капитала. Исполнительные органы обязаны периодически (один раз в месяц или в квартал) отчитываться перед советом директоров за исполнение и соблюдение годового бюджета корпорации и решений общего собрания акционеров и совета директоров, а совет директо­ров отчитывается перед участниками путем предоставления годового отчета о результатах работы за год.

Эффективность контроля в данном случае обеспечивается не только путем привлечения независимого аудитора, но и других биз­нес-консультантов, которые могут оценить эффективность работы менеджмента, поскольку деятельность аудитора ограничена проверкой достоверности финансовой отчетности корпорации.

Отдельно следует обратить внимание на защиту интересов участ­ников при определении вознаграждения менеджерам корпорации. Правила, регулирующие вознаграждение членов совета директоров, утверждаются участниками корпорации. Вознаграждение исполни­тельного менеджмента и независимых консультантов (включая ауди­торов), с нашей точки зрения, также должно определяться советом директоров. Для этого компетенция совета директоров должна быть дополнена соответствующим полномочием.

Исходя из интересов участников, существенные изменения бизне­са корпорации должны получать одобрение участников корпорации. К таким изменениям можно отнести крупные сделки в отношении имущества стоимостью свыше 50% стоимости активов корпорации, а также реорганизацию общества, особенно если реорганизация касается распоряжения значительной частью активов или дохода корпорации.

Принцип пропорциональности вклада в уставный капитал объему прав участия в корпорации. Участники корпорации имеют равные права, включая право го­лоса на собрании акционеров, пропорционально их вкладам (долям) в капитал корпорации. Предоставление преимуществ отдельным участникам (диффе­ренциация прав участников) в зависимости от размеров их вкладов (1%, 2%, 10%, 25%) связана с защитой корпорации от чрезмерного обременения обязательствами в случае предоставления любым участ­никам прав требовать созыва общего собрания, выдвигать кандидатов в состав органов управления обществом, требовать предоставления копий документов бухгалтерского учета и протоколов заседаний коллегиального исполнительного органа общества.

Принцип демократии. Решения, принятые большинством голосов участников, обязатель­ны для каждого из участников. Решения общего собрания участников (акционеров) являются обязательными для других органов управления (совета директоров, исполнительных органов), менеджеров и работни­ков корпорации. Однако участники могут оспорить решение общего собрания, если оно противоречит их интересам.

Принцип равенства при распределении дохода с капитала. Менеджмент и мажоритарный участник (лицо, контролирующее распределение доходов) должны обеспечивать равное распределе­ние полученных доходов с вложенного капитала для всех субъектов корпоративных правоотношений: мажоритарного и миноритарных участников, менеджеров и работников.

В отношении мажоритарного участника должны учитываться доходы и иная выгода или экономия, получаемые им в том числе от предпринимательских договоров с корпорацией, контрактов с менед­жерами корпорации, номинированными мажоритарием.

В отношении корпорации в целом должны учитываться доходы, не полученные корпорацией в результате участия в холдинге, как если бы корпорация являлась независимым участником рынка.

Менеджеры получают премию в зависимости от своего личного вклада в доход корпорации, определяемого в сравнении с тем дохо­дом, который корпорация могла бы получать при обычном ведении бизнеса без указанных личных усилий менеджеров.

Принцип независимости членов совета директоров и исполнительных органов корпорации. Члены совета директоров и менеджеры корпорации, избранные или назначенные по инициативе любого из участников (акционеров) корпорации, должны действовать исключительно в интересах кор­порации в целом. Они должны действовать в интересах корпорации добросовестно и разумно. Этот принцип нашел отражение в п. 3 ст. 53 ГКРФ.

Реализация принципа независимости членов совета директоров осуществляется в следующих направлениях:

• информация о кандидате на такую должность должна включатьсведения о его профессиональном опыте, о факторах, влияю­щих на независимость;

• образование и профессиональный опыт должны соответство­вать выполняемым функциям члена совета директоров при­менительно к направлениям работы совета директоров (аудит финансово-экономического состояния корпорации, определе­ние вознаграждений менеджерам и консультантам корпорации, определение стратегии развития корпорации и пр.);

• лица, осуществляющие функции исполнительных органов, по­дотчетных совету директоров, не должны являться членами со­вета директоров.

Реализация принципа независимости связана с необходимостью раскрытия информации:

1. о лицах, которые могут оказать влияние на решения корпо­рации в силу преобладающего участия в капитале, соглашения либо иных обстоятельств, и об аффилированных лицах таких лиц;

2. о сделках с заинтересованностью и об аффилированных лицах тех, кто заинтересован в совершении корпорацией сделки;

3. об аффилированных лицах менеджмента.