3. Внешнеторговый контракт купли-продажи: понятие, признаки, содержание и форма.

Внешняя торговля товарами – импорт и (или) экспорт товаров; импорт товара – ввоз товара на таможенную территорию Республики Беларусь для использования на территории Республики Беларусь и реализация этого товара на территории Республики Беларусь; экспорт товара – вывоз товара с таможенной территории Республики Беларусь в целях реализации за ее пределами.

Экспортный договор купли-продажи представляет собой письменное соглашение о продаже экспортером (резидентом Республики Беларусь) импортеру (нерезиденту Республики Беларусь) товара, вывезенного или подлежащего вывозу из Республики Беларусь.

Импортный договор купли-продажи письменное соглашение о продаже импортером (нерезидентом Республики Беларусь) экспортеру (резиденту Республики Беларусь) товара, ввезенного или подлежащего ввозу в Республику Беларусь.

Признаки внешнеторгового договора могут быть условно разделены на 3 группы: общие, специальные и специфические.

К первой группе признаков можно отнести признаки, общие с внутригосударственным договором купли-продажи. Представляется, что экспортный договор купли-продажи является двусторонним, возмездным, консенсуальным. Непременным условием (признаком) этого договора является также переход права собственности на товар.

Ко второй группе признаков (специальным), относятся признаки, которые характерны только для данного договора: а) Коммерческий характер отношений. Субъекты международных договоров купли-продажи – коммерческие предприятия. К сфере международной купле-продаже не относятся соглашения, товары по которым приобретаются для личного, семейного или домашнего использования, за исключением случаев, когда продавец до или в момент заключения договора не знал и не должен был знать, что товары приобретаются для такого использования. б) Применимое право. в) Порядок разрешения споров. г) Содержание договора. д) Форма договора.

Специфическими признаками являются: факт экспорта (импорта) и субъектный состав. По данным критериям отделяют экспортные сделки от импортных сделок.

Содержание договора – совокупность его условий и реквизитов (совокупность прав и обязанностей его участников).

До принятия ГК белорусское гражданское законодательство допускало разделение составляющих содержание договора условий на существенные, обычные и случайные.

В соответствии с п. 3 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 16 декабря 1999 г. № 16 «О применении норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих заключение, изменение и расторжение договоров» существенными являются:

1. условие о предмете договора (наименование выполняемой работы, оказываемой услуги и т.п.);

2. иные условия (цена, сроки исполнения, количество, местонахождение имущества, его состав, пределы использования имущества и др.), которые могут быть отнесены к существенным в случаях, если они:

• названы в качестве таковых в законодательстве для договоров данного вида (например, наименование и количество товара для договора купли-продажи или цена товара, порядок, сроки и размеры платежей по договору купли-продажи в кредит с условием о рассрочке платежа (статья 459 ГК) и пр.);

• определены как существенные самими сторонами при заключении договора или по заявлению одной из сторон¹ и при этом между сторонами достигнуто соглашение;

• вытекают из сущности договора данного вида.

Условия внешнеторгового контракта определяются сторонами не только в соответствии с внутренним (национальным) правом государств участников сделки, но и нормами международных соглашений (конвенций) Республики Беларусь, имеющих тесную связь с внешнеторговым договором. Причем международные акты, действующие в сфере внешней экономики, могут предусматривать как императивные нормы, так и диспозитивные нормы о содержании внешнеторгового контракта.

В соответствии с п. 17 Соглашение «Об общих ус­ловиях поставок товаров между организациями государств-участников СНГ» от 20 марта 1992 г. (ОУП СНГ) в договоре обязательно определяется: номенклатура (ассортимент); количество; качество; цена товара; сроки поставки; отгрузочные и платежные реквизиты. При отсутствии этих условий договор считается незаключенным.

Если стороны внешнеторгового контракта, находящиеся на территории государств-участников Конвенции 1980 г. «о договорах международной купли-продажи товаров», не исключили применение к их отношениям Конвенции, то они обязаны предусмотреть в договоре перечень необходимых условий, подлежащих согласованию в соответствии с требованиями данного международного акта.

Конвенция 1980 г. «о договорах международной купли-продажи товаров» не указывает, какие условия являются существенными, однако, устанавливает требование об определенности оферты. Согласно ст. 14 Конвенции, предложение является достаточно определенным, если в нем обозначен товар и прямо или косвенно устанавливаются количество и цена либо предусматривается порядок их определения. При этом в отношении договоров международной купли-продажи товаров п. 3 ст. 19 Конвенции 1980 г. «о договорах международной купли-продажи товаров» предусматривает в отношении договоров международной купли-продажи товаров перечень условий, которые являются условиями, существенно изменяющими условия оферты: цена, условия платежа, качество товара, количество товара, место поставки, срок поставки, объем поставки, ответственность одной из сторон перед другой, разрешение споров.

Гражданский кодекс Беларуси п. 2 ст. 402 предусматривает общее существенное условие для всех гражданско-правовых договоров, в т.ч. внешнеторговых – условие о предмете.

Согласно подп. 1.16.4 Указа от 27 марта 2008 г. № 178 в соответствии с каждым заключенным внешнеторговым договором резиденты обязаны предусмотреть во внешнеторговом договоре: стоимость товаров (ориентировочную стоимость в случае невозможности установить действительную стоимость товаров в силу специфики товарной номенклатуры); условия расчета, под которыми понимается обязательство осуществления одной стороной расчета до исполнения либо по факту исполнения обязательства другой стороной (с учетом норм, изложенных в подпункте 1.6.3, определяющих дату отгрузки (поступления) товаров);

Несмотря на то что указанные условия предусмотрены законодателем в одном подпункте Указа от 27 марта 2008 г. № 178, данный акт предусматривает и иные условия внешнеторгового договора. В соответствии с подп. 1.4 Указа резиденты обязаны обеспечить завершение каждой внешнеторговой операции в полном объеме в следующие сроки: при экспорте – не позднее 90 календарных дней (по договорам комиссии – не позднее 120 календарных дней) с даты отгрузки товаров (передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности), выполнения работ, оказания услуг; при импорте – не позднее 60 календарных дней с даты проведения платежа.

Таким образом, подп. 1.4 Указа № 178 определено условие внешнеторгового контракта купли-продажи о сроке прекращения (исполнения) обязательств. Вместе с тем данный Указ не устанавливает обязанность резидента предусматривать во внешнеторговом контракте условие о сроке прекращения (исполнения) обязательств (подп. 1.16.4)

Контракт начинается с опре­деления сторон, т е. с названий организаций, их местона­хождения, юридических адресов, должностей и фамилий руководи­телей, подписывающих контракт.

В преамбуле контракта указы­ваются полные юридические наименования сторон, заключа­ющих договор, с обязательным указанием, какая из сторон яв­ляется продавцом — покупателем (экспортером — импортером, ли­цензиаром — лицензиатом, за­казчиком — исполнителем, арен­датором — арендодателем, пору­чителем — агентом и т. д.). Сна­чала характеризуется продавец, затем — покупатель.

Время заключения сделки в большинстве случаев определяется календарной датой, которая должна содержать три составляющих: число, месяц и год. При этом название месяца следует писать словом, поскольку в различных государствах используются неодинаковые обозначения дат. Например, обозначение 02/03/95 будет по-разному воспринято резидентами США и Республики Беларусь, поскольку в США вначале принято указывать месяц, затем день и год, а в Беларуси принята иная очередность: сначала обозначается день, потом месяц и год.

Место заключения контракта обычно определяется указанием на какой-то населенный пункт (г. Минск, г. Бонн). Однако в различных странах могут существовать населенные пункты с тождественными названиями. По этой причине в дополнение к названию желательно указать иные признаки населенного пункта: штат, автономное образование, государство. Если, к примеру, заключается контракт между французским и белорусским коммерсантом, то недостаточно написать, что документ подписан в г. Бресте, поскольку город с таким названием существует и во Франции и в Беларуси. Следует указать также информацию о государстве совершения сделки (Франция или Республика Беларусь). Если стороны в договоре не оговорили условия о праве, которым они будут руководствоваться при рассмотрении споров, то именно место заключения договора укажет на применимое право.

Предметом контракта является передача определенного имущества либо отдельных прав на него, (т. е. совершение определенного действия c объектом либо воздержание от действия с определенным объектом), а не само имущество (относятся к объекту контракта).

Количество товара указывается в характерных для него еди­ницах измерения: штуках, килограммах, головах и пр. Например, при продаже зерновых, каучука, сахара, угля, ру­ды, цветных металлов обычно для определения количества упот­ребляются меры веса. В торговле лесоматериалами используют­ся меры длины и меры объема: в торговле нефтепродуктами применяются как меры веса, так и объема (баррель). При прода­же хлопка основной единицей измерения количества является вес, но размер поставок выражается количеством кип опреде­ленного среднего веса.

В контракте необходимо установить систему мер и весов, по­тому что в различных странах используются различные системы мер и весов. Одни и те же по наименованию единицы измерения (например, бутыль, кипа, мешок, бочка) в разных странах содер­жат совершенно различные количества. Например, кипа шерсти (мытой) в Австралии составляет 100 кг, в Новой Зеландии - 145 кг, а в Уругвае - 480 кг. Кипа хлопка в Бразилии составляет 180 кг, в Египте - 336,9 кг. Мешок кофе в Бразилии, Венесуэле, Ме­ксике, Колумбии - 60 кг, в Эквадоре, Ямайке, Пуэрто-Рико - 90 кг, в Японии - 77 кг, в Доминиканской Республике - 75 кг. в Гва­темале, Коста-Рике, Никарагуа - 70 кг. Во избежание недоразумений в договоре указы­вается количество товара в обеих системах мер (весов).

В контрактах купли-продажи на сырьевые, продовольствен­ные и др. товары, измеряемые единицами массы и объема, поставляемые насыпью, навалом или наливом, обозначение количества обычно дополняется оговоркой "около", допускающей отклонение фактически поставляемого продавцом количества товара. Например, «около 10 000 т. +/- 5%». Обычно в контракте указывается, по какой цене будет производиться расчет за сверхконтрактное ко­личество.

При согласовании качества объекта международного коммерческого контракта контрагентам стоит учитывать требования качества, установленные государством. Изготовители также могут устанавить собственные технические условия.

Существуют следующие спосо­бы определения качества товара:

1.По стандарту. Товар дол­жен точно соответствовать стан­дарту, т.е. документу, содержаще­му характеристику товара.

2.По техническим условиям. Применяется обычно в случае по­ставки уникального и сложного оборудования (если отсутствует стандарт).

3.По спецификации, указан­ной в контракте.

4.По образцу. Качество долж­но соответствовать образцу, согла­сованному сторонами. Он являет­ся эталоном. Как правило, один образец находится у продавца, другой — у покупателя, третий — у нейтральной организации.

5.По описанию.

6.По предварительному осмотру. В контракте обозначает­ся словами «осмотрено-одобрено». Покупатель вправе осмотреть всю партию в установленые сроки, а продавец обязуется поставить то­вар таким, каким его одобрил по­купатель. За качество фактически поставленного товара продавец не отвечает, за исключением скры­тых дефектов, которые покупатель не имел возможности обнаружить.

7.По содержанию отдельных веществ в товаре.

8.По справедливому среднему качеству. Как правило, этот спо­соб применяется при торговле зер­ном.

9.Способ «тель-кель» (досл. «такой, какой есть»). Покупатель обязан принять товар независимо от качества, если только он соот­ветствует сорту, указанному в кон­тракте (например, при продаже еще не снятого урожая зерна).

В отношении цели и назначения объекта действует презумпция того, что объект пригоден для употребления и будет использоваться в его обычных (привычных) целях. Каждый контракт должен со­держать гарантии продавцов по физическим свойствам, техничес­ким характеристикам товаров и их качеству. Покупатель, который купил товар ненадлежащего качества (если его недостатки не оговоре­ны в контракте), может по выбору предъявить следующие требования: обменять товар на тот же или аналогичный надлежащего качества; соразмерно качеству товара уменьшить пену, безвозмездно устранить, не­достатки (за счет виновной сто­роны); устранить недостатки само­му, за свои счет, после чего тре­бовать с продавца возмещения издержек; расторгнуть договор и воз­местить убытки (за счет виновной стороны).

Цены контрактов выражаются в определенных валютах (валюта цены). Однако для платежа но кон­тракту может быть выбрана и дру­гая валюта (валюта платежа). Все рас­четы белорусских организаций по внешнеторговым операциям осуществляются в иностранных сво­бодно конвертируемых валютах. Валютой цены товара теорети­чески может быть любая свобод­но конвертируемая валюта стра­ны-импортера, однако по сложив­шейся практике внешнеторговых белорусских организаций в тор­говле с развитыми странами применяются 5 основных валют: доллар США; ЕВРО; фунт стерлингов; швейцарский франк; японская йена. Международные взаиморасче­ты, как правило, осуществляются в конвертируемой и твердой ва­люте.

Существует 3 основных спосо­ба фиксации цен:

1.Твердая фиксации цены. В этом случае в ходе исполнения контракта цены не меняются.

2. Цена с последующей фикса­цией. В момент заключения кон­тракта определяется только прин­цип установления цены (т.е. ого­варивается, что цена на продан­ные товары будет на уровне цен мировою рынка на определенную дату, на дату поставки отдельных партий товара и т.д.).

3.Скользящие цены. Применя­ются в контрактах с длительными сроками поставок, в течение ко­торых экономические условия производства товаров могут суще­ственно меняться. Мировые цены должны опре­деляться на основе следующих документов и сведений: биржевые котировки; аукционные цены и цены торгов; контракты, счета инофирм и внешнеторговых организаций с фирмами на координируемые товары; предложения, каталоги и прейскуранты солидных (веду­щих) инофирм с учетом предо­ставляемых ими скидок или на­ценок, размеры которых должны быть обоснованы; справочные цены, публику­емые в периодической печати для отдельных видов товаров; цены по разовым сделкам, публикуемые в специальной ком­мерческой информации; контракты внешнеторговых объединений, внешнеторговых организаций Республики Бела­русь; цены статистики внешней торговли зарубежных стран; сопоставимые данные о це­нах, полученных от разных ино­фирм в виде цены предложении, с обязательным условием, что эти фирмы не представляют один кон­церн, ассоциацию, страховое объединение, работающие на дем­пинг цен белорусских внешнетор­говых организаций; данные конъюнктурных со­вещаний белорусских внешнетор­говых организаций.

При определении условий расчета (пла­тежей) руководствуются публика­циями Международной торговой палаты «Унифицированные пра­вила по инкассо» и «Унифициро­ванные правила и обычаи для до­кументарных аккредитивов».

Расчеты по экспорту. Наиболее выгодной для бело­русского экспортера формой рас­четов является безотзывный доку­ментарный аккредитив, представ­ляющий собой твердое платежное обязательство банка, его открыв­шего (банка-эмитента), в пользу экспортера и обособленное от внешнеторгового контракта Аккредитив (при соблюдении всех предусмотренных условий) обеспечивает (по сравнению с дру­гими формами расчетов) быстрое получение экспортной выручки.

Аккредитив может применять­ся в качестве обеспечения плате­жей как при расчетах на условиях оплаты наличными, так и при рас­четах на условиях коммерческого кредита. При расчетах по коммерческому кредиту используются аккредитивы, открытые на акцепт (акцептные аккредитивы), а так­же аккредитивы с отсроченным платежом. Аккредитивы могут от­крываться для оплаты поставок, оказанных услуг (включая услуги специалистов), проектных, мон­тажных и строительных работ.

Расчеты по импорту. В расчетах по импорту наибо­лее широко применяется инкассо с платежом после получения до­кументов банком импортера. Ин­кассо применяется как при рас­четах за наличные, так и при рас­четах на условиях коммерческого кредита Применение инкассовой формы расчетов позволяет обес­печить максимальную экономию валютных ресурсов белорусской стороне

При заключении контрактов следует добиваться осуществления расчетов главным образом в фор­ме инкассо, с платежом в конк­ретный срок после получения до­кументов банком Республики Бе­ларусь.

Срок поставки – это момент, когда продавец обязан передать товар покупателю. В контракте он устанавливается обычно определе­нием календарной даты поставки или периода, в течение которою необходимо поставить товар («в течение», «не позднее», «ежеквар­тально» и т. п.). Срок может также определяться периодом времени, который начинается с момента выполнения одной из сторон оговоренною в контракте действия (например, «после извещения» или «после получения подтверждения», «посте подписания контракта» и т. п.) В контракте может оговари­ваться право продавца поставить товар досрочно. В противном слу­чае поставка возможна только с согласия покупателя

Датой поставки называется дата передачи товара покупателю. Ею может считаться дата транс­портного документа организации, принявшей товар для перевозки; дата расписки транспортно-экспедиторской фирмы: дата складско­го свидетельства (если покупатель опоздал с предоставлением това­ра и продавец воспользовался пра­вом слать товар на склад), пата подписания приемосдаточного акта.

По правилам международной торговли термин «немедленно» означает поставку товара в любой день в течение не более 2 недель.

В связи с введением лицензи­рования и квотирования ряда товаров правомерна оговорка: «... то­вар поставляется по мере его го­товности к отгрузке и после по­лучения экспортом лицензии от соответствующих органов».

Условия поставки товаров осуществляются в соответ­ствии с Правилами толкования международных торговых терми­нов Инкотермс-2000.

Условие об ответственности. Кон­тракты предусматривают имущественную ответственность сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств. При конкретизации условия об ответственности в договоре, на наш взгляд, стороны должны согласовать санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств (неустойка (штраф, пеня) и возмещение убытков).

В соответствии со ст. 79 Конвенции 1980 г. сторона не несет ответственности за неисполнение любого из своих обязательств, если докажет, что оно было вызвано препятствием вне ее контроля и что от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет при заключении договора либо избежания или преодоления этого препятствия или его последствий. Продавец несет ответственность по договору и по Конвенции 1980 г. за любое несоответствие товара, которое существует в момент перехода риска на покупателя, даже если это несоответствие становится очевидным только позднее (п. 1 ст. 36). Он также несет ответственность за любое несоответствие товара, которое возникает после момента, указанного в п. 1 ст. 36 Конвенции 1980 г., и является следствием нарушения им любого своего обязательства, включая нарушение любой гарантии того, что в течение того или иного срока товар будет оставаться пригодным для обычных целей или какой-либо конкретной цели либо будет сохранять обусловленные качества или свойства. Венской конвенцией предусмотрен и ряд других норм, указывающих на необходимость закрепления на национальном уровне условия об ответственности, в качестве существенного условия внешнеторгового контракта купли-продажи (п. 3 ст. 35, ст. 80 и др.).

Широкое распространение в международной практике полу­чило прогрессивное начисление штрафных санкций в следующих размерах: в течение первых 30 дней – 0,08 %, в дальнейшем – 0,12 % за каждый день просрочки. Предельная величина штрафных санкций чаше всего составляет 8 % стоимости не поставленных в срок товаров. За поставку некачественных товаров обычно предусматривает­ся начисление таких же штрафных санкций на время, в течение ко­торого товар не мот быть исполь­зован по назначению из-за обна­руженных дефектов

Решение споров. Обычно стороны стремятся решить возникающие разногласия путем переговоров. Однако кон­тракты всегда предусматривают рассмотрение споров в государственных или арбитраж­ных (третейских) судах, если сторонам не уда­ется разрешить разногласия путем переговоров.

В заключительной части контракта указываются полные официальные наименования контрагентов, их адреса, банковские реквизиты, номера контактных телефонов и факсов, имена и полномочия представителей, а также другие сведения. При этом употребляемые фирменные наименования должны указываться в точном соответствии с полными и сокращенными официальными наименованиями, предусмотренными учредительными документами и выпиской из торгового реестра. Включение в контракт дополнительных характеристик и неофициальных сокращений недопустимо.