- •А.Х. Саидов сравнительное правоведение основные правовые системы современности
- •Содержание
- •Тема 1. Сравнительное правоведение: метод, наука, учебная дисциплина 19
- •Тема 2. Методология сравнительного правоведения 39
- •Тема 3. История сравнительного правоведения 55
- •1. Программа учебного курса «Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности)» 427
- •2. Международные и национальные центры по сравнительному правоведению 435
- •Предисловие
- •Введение
- •Общая часть введение в теорию и историю сравнительного правоведения
- •Тема 1. Сравнительное правоведение: метод, наука, учебная дисциплина
- •1. Определение сравнительного правоведения. 2. Возникновение
- •4. Значение сравнительного правоведения. 5. Сравнительное правоведение
- •1. Определение сравнительного правоведения
- •2. Возникновение сравнительного правоведения
- •3. Предмет сравнительного правоведения
- •4. Значение сравнительного правоведения
- •5. Сравнительное правоведение как наука и учебная дисциплина
- •Литература
- •Тема 2. Методология сравнительного правоведения
- •1. Понятие и значение сравнения
- •2. Сравнительно-правовой метод – частнонаучный метод юридической науки
- •3. Теория сравнительно-правового метода
- •4. Сравнительное правоведение. Основные виды исследований Диахронное и синхронное сравнение
- •Внутреннее и внешнее сравнение
- •Микро- и макросравнение
- •Различные уровни сравнения в зависимости от объектов исследования
- •Нормативное сравнение
- •Функциональное сравнение
- •Литература
- •Тема 3. История сравнительного правоведения
- •1. Историко-философское направление сравнительного правоведения
- •3. Сравнительное правоведение в России. 4. Сравнительное правоведение
- •6. Сравнительное правоведение во второй половине XX в. 7. Развитие
- •1. Историко-философское направление сравнительного правоведения в Германии
- •2. Французская школа сравнительного законодательства
- •3. Сравнительное правоведение в России
- •4. Сравнительное правоведение в Англии и сша
- •5. Сравнительное правоведение в первой половине XX в.
- •6. Сравнительное правоведение во второй половине XX в.
- •7. Развитие советского сравнительного правоведения
- •Литература
- •Тема 4. Функции сравнительного правоведения
- •1. Научная функция сравнительного правоведения
- •2. Образовательная функция сравнительного правоведения
- •3. Практическая функция сравнительного правоведения
- •4. Международная унификация права
- •Литература
- •Тема 5. Классификация основных правовых систем современности
- •1. Правовая карта мира – основной предмет изучения сравнительного
- •1. Правовая карта мира – основной предмет изучения сравнительного правоведения
- •2. Правовая система – основное понятие сравнительного правоведения
- •3. Правовая семья – специфическая категория сравнительного правоведения
- •4. Определение правовой карты мира
- •5. Критерии классификации правовых систем
- •6. Учение о правовых семьях
- •Литература
- •Тема 6. Сравнительное правоведение и международное право
- •1. Сравнительное правоведение и международное публичное право
- •2. Сравнительное правоведение и международное частное право
- •Литература
- •Тема 7. Европейское право и сравнительное правоведение
- •1. Становление европейского права
- •2. Содержание европейского права
- •3. Право Совета Европы
- •4. Европейское правовое пространство
- •Литература
- •2. Структура права романо-германской правовой семьи
- •3. Источники романо-германского права
- •4. Французская и германская правовые группы
- •Литература
- •Тема 9. Правовые системы Скандинавских стран
- •1. Место скандинавского права на правовой карте мира
- •2. Историческое развитие правовых систем Скандинавских стран
- •3. Унификация и гармонизация законодательства Скандинавских стран
- •4. Особенности правовых систем Скандинавских стран
- •5. Источники скандинавского права
- •Литература
- •Тема 10. Правовые системы стран Латинской Америки
- •1. Формирование правовых систем стран Латинской Америки
- •2. Кодификация и источники латиноамериканского права
- •3. Особенности правовых систем стран Латинской Америки
- •Литература
- •Тема 11. Правовая система Японии
- •1. Становление правовой системы Японии. Вестернизация японского права
- •2. Послевоенное развитие японского права. Влияние американского права
- •3. Особенности правопонимания японцев. «Живое право»
- •Литература
- •Раздел второй социалистическая правовая семья
- •Тема 12. Социалистическое право как особый исторический тип права
- •1. Возникновение и особенности социалистического права
- •2. Советская правовая система
- •3. Европейские социалистические правовые системы
- •4. Правовые системы социалистических государств Азии
- •5. Правовая система Кубы
- •6. Перспективы развития социалистического права
- •Литература
- •Раздел третий правовая семья общего права
- •Тема 13. Правовая система Англии
- •1. Формирование английского общего права
- •2. Прецедентное право Англии
- •3. Структура, источники и основные группы английского общего права
- •4. Характерные черты английского общего права
- •5. Правовая система Шотландии
- •Литература
- •Тема 14. Правовая система сша
- •1. Формирование американского права
- •2. Понятие и основные категории правовой системы сша
- •3. Источники американского права
- •4. Особенности современного американского права
- •5. Современные тенденции развития американского права
- •Литература
- •Тема 15. Правовые системы стран Британского Содружества
- •1. Географическое распространение английского общего права
- •2. Классификация национальных правовых систем стран Британского Содружества
- •3. Прецедентное право и общее правовое наследие стран Британского Содружества
- •4. Особенности правовых систем Канады, Австралии и Новой Зеландии Соотношение английского права и местного обычного права
- •Источники права
- •Судебная система
- •Литература
- •Раздел четвертый религиозные и традиционные правовые семьи
- •Тема 16. Мусульманская правовая семья
- •1. Понятие и распространение мусульманского права. 2. Основные мазхабы и источники мусульманского права. 3. Ведущие отрасли мусульманского права. Современное мусульманское право.
- •1. Понятие и распространение мусульманского права
- •2. Основные мазхабы и источники мусульманского права
- •3. Ведущие отрасли мусульманского права. Современное мусульманское право
- •Литература
- •Тема 17. Индусское право
- •1. Особенности классического индусского права. 2. Влияние английского общего права на индусское право. 3. Современное индусское право.
- •1. Особенности классического индусского права
- •2. Влияние английского общего права на индусское право
- •3. Современное индусское право
- •Литература
- •Тема 18. Правовые системы стран Дальнего Востока
- •1. Общая характеристика дальневосточного права. 2. Древнекитайское право – основа дальневосточного права. 3. Дальневосточная концепция права. 4. Правовая система кнр.
- •1. Общая характеристика дальневосточного права
- •2. Древнекитайское право – основа дальневосточного права
- •3. Дальневосточная концепция права
- •4. Правовая система кнр
- •Литература
- •Тема 19. Африканская правовая семья
- •1. Формирование африканской правовой семьи
- •2. Традиционное африканское обычное право
- •3, Влияние основных правовых семей на традиционное африканское обычное право
- •4. Современные правовые системы африканских стран
- •Литература
- •Раздел пятый сравнительное правоведение и смешанные правовые системы
- •Тема 20. Смешанные правовые системы
- •1. Понятие смешанных правовых систем
- •2. Правовые системы канадской провинции Квебек и американского штата Луизиана
- •3. Правовая система Израиля
- •4. Правовая система юар
- •5. Другие смешанные правовые системы
- •Литература
- •Раздел шестой сравнительное правоведение и национальные правовые системы
- •Тема 21. Российская правовая система
- •1. История развития российской правовой системы: формирование и особенности
- •2. Особенности и основные этапы эволюции правовой системы рсфср
- •3. Правовая система Российской Федерации и романо-германская правовая семья
- •4. Источники российского права
- •5. Конституция Российской Федерации
- •6. Тенденции развития современного российского законодательства
- •Литература
- •Тема 22. Правовая система Узбекистана
- •1. История узбекского права: плюрализм юридических традиций
- •2. Современное право Узбекистана и романо-германская правовая семья
- •3. Традиции шариата и современное право Узбекистана
- •4. Конституция Республики Узбекистан
- •5. Становление новой системы законодательства Узбекистана
- •6. Правовая система Узбекистана и международное право
- •Литература
- •Заключение
- •Приложения
- •1. Программа учебного курса «Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности)» Общая часть Введение в теорию и историю сравнительного правоведения
- •Тема 1. Сравнительное правоведение: метод, наука, учебная дисциплина
- •Тема 2. Методология сравнительного правоведения
- •Тема 3. История сравнительного правоведения
- •Тема 4. Функции сравнительного правоведения
- •Тема 5. Классификация основных правовых систем современности
- •Тема 6. Сравнительное правоведение и международное право
- •Тема 7. Европейское право и сравнительное правоведение
- •Тема 8. Общая характеристика романо-германской правовой семьи
- •Тема 9. Правовые системы Скандинавских стран
- •Тема 10. Правовые системы стран Латинской Америки
- •Тема 11. Правовая система Японии
- •Тема 12. Социалистическое право как особый исторический тип права
- •Тема 13. Правовая система Англии
- •Тема 14. Правовая система сша
- •Тема 15. Правовые системы стран Британского Содружества
- •Тема 16. Мусульманская правовая семья
- •Тема 21. Российская правовая система
- •Тема 22. Правовая система Узбекистана
- •2. Международные и национальные центры по сравнительному правоведению Международная ассоциация юридических наук (маюн)
- •Международная академия сравнительного права (масп)
- •Международный факультет сравнительного права (мфсп)
- •Французский центр сравнительного права
- •Акмал Холматович Саидов
- •101000, Москва, Лубянский пр., д. 7, стр. 1
- •143200, Г. Можайск, ул. Мира, 93
3. Структура, источники и основные группы английского общего права
В отличие от стран романо-германской правовой семьи, где основным источником права является введенный в действие закон, в странах англосаксонской правовой семьи основным источником права служит норма, сформулированная судьями и выраженная в судебных прецедентах.
Правовая семья общего права, как и римское право, развивалась по принципу «ibi jus ibi remedium» (право там, где есть защита), поэтому, несмотря на все попытки кодификации (И. Бентам и др.), английское общее право, дополненное и усовершенствованное положениями «права справедливости», в основе своей является прецедентным правом, созданным судами. Это не исключает возрастания роли статутного (законодательного) права.
Таким образом, английское право обрело как бы тройную структуру: общее право – основной источник, право справедливости, дополняющее и корректирующее этот основной источник, и статутное право – писаное право парламентского происхождения. Разумеется, это несколько упрощенное, схематизированное изображение.
Английское право продолжает оставаться в основном судебным правом, разрабатываемым судьями в процессе рассмотрения конкретных случаев. Судья в отличие от законодателя не создает решений об-' щего характера в предвидении серии случаев, которые могут произойти в будущем. Он занимается тем, что требует правосудия именно в данном случае: его дело – разрешить судебный спор. С учетом правила' прецедента такой подход делает нормы общего права более гибкими и менее абстрактными, чем нормы права романо-германских систем, но и одновременно более казуистическими и менее определенными. В Англии благодаря общему праву и правилу прецедента различение > права и закона носит несколько иной и одновременно более ярко выраженный характер, чем различение права и закона на континенте.
Структура права в англосаксонской правовой семье (деление на отрасли и институты права), сама концепция права, система источников права, юридический язык совершенно иные, чем в правовых системах романо-германской правовой семьи. В английском праве отсутствует деление права на публичное и частное.
Отрасли английского права выражены не столь четко, как в романо-германских правовых системах, и проблемам их классификации уделялось гораздо меньше внимания. Отсутствие резко выраженного деления права на отрасли обусловлено преимущественно двумя фак-
торами. Во-первых, все суды имеют общую юрисдикцию, т.е. могут разбирать разные категории дел: публично- и частноправовые, гражданские, торговые, уголовные. Разделенная юрисдикция ведет к разграничению отраслей права, а унифицированная юрисдикция действует, очевидно, в обратном направлении. Во-вторых, поскольку в Англии нет отраслевых кодексов европейского типа, английскому юристу право представляется однородным. Английская доктрина не знает дискуссии о структурных делениях права.
За многовековую деятельность законодательного органа – парламента – общее число принятых им актов занимает около 50 увесистых томов (более 3 тыс. актов). Закон формировался под воздействием требований судебной практики, которая диктовала определенную структуру, характер изложения норм. Отсюда казуистический стиль законодательной техники. Рост числа законов обострил проблему систематизации. Она решается путем консолидации – соединения законодательных положений по одному вопросу в единый акт.
В Великобритании в отличие от романо-германских правовых систем исполнительные органы были изначально лишены полномочий принимать акты «во исполнение закона». Для того чтобы издать подобный акт, исполнительный орган должен был быть наделен соответствующим полномочием statutory powers, которое делегирует ему парламент. Поэтому нормотворчество исполнительных органов именуется делегированным.
Пожалуй, ни в одной стране проблема соотношения закона и судебной практики не приобрела такого специфического характера, как в Англии.
На первый взгляд эта проблема решается просто: действуют правила, согласно которым закон может отменить прецедент, а при коллизии закона и прецедента приоритет отдается первому. Однако действительность намного сложнее, ибо велика роль судебного толкования закона, правила, согласно которому правоприменительный орган связан не только самим текстом закона, но и тем его толкованием, которое дано ему в предшествующих судебных решениях, именуемых прецедентами толкования.
Законодательство как источник права находится в менее выгодном положении в том смысле, что акт парламента требует судейских толкований, которые сами становятся судебными прецедентами. Поэтому было бы упрощением относиться к парламентскому законодательству как к источнику права, стоящему выше прецедента.
Таким образом, английский суд наделен широкими возможностями усмотрения в отношении статутного права. Эти возможности
еще более возрастают, если от законодательной части статутного права обратиться к его подзаконной части. Что касается делегированного законодательства, то суд официально имеет право отмены акта, признав его ultra vires. В отношении остальных исполнительных актов суд может отменять их и не обращаясь к доктрине ultra vires по самым разным основаниям.
В англо-американской правовой семье следует различать две группы: английского права и связанного с ним по своему происхождению права США.
В группу английского права входят наряду с Англией Северная Ирландия, Канада (кроме Квебека), Австралия, Новая Зеландия, а также право бывших колоний Британской империи (в настоящее время 36 государств являются членами Содружества). Как известно, Англия была крупнейшей колониальной державой и английской общее право получило распространение во многих странах мира В результате сегодня почти треть населения мира живет в значительной мере по нормам английского права.
Вторую группу образует право США, которое, имея своим источником английское общее право, в настоящее время является вполне самостоятельным.