- •39. Порядок оформления международных контрактных обязательств определяется положениями Конвенции оон 1980 года о договорах международной купли-продажи (вступила в силу с 1 января 1988 года).
- •52. Под наследованием понимается переход после смерти принадлежащего имущества в порядке универсального правопреемства, т.Е. В неизменном виде как единое целое.
- •71. В соответствии с общим правилом к обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место.
- •Структура международного частного права
- •Правовая помощь по гражданским и семейным делам
1. Понятие Международного частного права (МЧП). Содержание МЧП Сфера применения МЧП. Основные факторы возрастания роли МЧП (система, содержание). Понятие коллизии. Проблема выбора права. Коллизионное право
2. Предмет МЧП. Понятие, виды гражданских правоотношений, имеющих международный характер. Метод международного частного права и способы его осуществления. Основные особенности правового регулирования отношений с иностранным элементом.
3. Международные организации и их роль в развитии МЧИ. Роль международных организаций в унификации гражданского права (Гаагская конференция, УНИДРУА, ЮНИСИТРАЛ, ИКАО, ИМО, Совет Европы, ЕС, ВТО, МТП и др.).
4. Система МЧП как отрасли права (нормативный состав), как отрасли правоведения. Система науки и учебного курса МЧП. Термин «международное частное право».
5. Место МЧП. Соотношение МЧП с международным (публичным) и национальным правом. Основные доктрины о системе и системной принадлежности МЧП.
6. Возникновение МЧП. Объективные предпосылки его возникновения. Возникновение науки международного частного права. Первые доктрины
МЧП. Глоссаторы. Постглоссаторы. Нормы МЧП в древних источниках русского права.
7. «Теория статутов». Учение о Comitas gentium. Кодекс Наполеона. Наука МЧП в XIX в. и в начале XX в. Германская школа МЧП. Савииьи и его последователи Итальянская «национальная теория» Манчини. Англо-американская доктрина МЧП.
8. Российская наука МЧП (дореволюционный, советский и современный периоды)
9. Современные зарубежные доктрины МЧП. Универсализм в МЧП Lex mercatoria.
10. Понятие и виды источников МЧП. Вопрос о двойственном характере источников МЧП. Международный договор как источник МЧП. Система договоров по МЧП. Теория трансформации. Применение международных договоров в судебной практике РФ.
11. Внутреннее законодательство как источник МЧП. Вопросы МЧП в российском законодательстве, других государств. Проблема кодификации МЧП. Неофициальная кодификация.
12. Обычаи как источники МЧП. Понятие, виды обычаев, их юридическая сила. Проблема систематизации («кодификации») обычаев.
13. Судебный прецедент как источник МЧП.
14. Значение документом международных организаций дня правового регулирования отношений с иностранным элементом,
15. Понятие коллизионной нормы. Объективная необходимость коллизионных норм. Сфера действия коллизионных норм. «Хромающие» отношения. Виды коллизионных норм. Действие коллизионной нормы в пространстве и времени. Проблема участия коллизионных норм в правовом регулировании.
16. Строение коллизионной нормы. Основные формулы прикрепления и сфера их применения. Множественность коллизионных привязок. Самостоятельные и общие коллизионные привяжи.
17. Толкование коллизионной нормы. Сущность проблемы квалификации к МЧП. Действие коллизионных норм. Способы разрешения проблемы
квалификации.
18. Оговорка о публичном праве. Понятие и виды публичного порядка. Основные концепции публичного порядка.
19. Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны.
20. Основания и порядок применения иностранного права. Установление содержания иностранного права. Обход закона в МЧП (современное решение проблемы в РФ и других государствах). Применение императивных норм. Применение права непризнанного государства.
21. Принципы МЧП. Понятие, система, содержание и значение принципов МЧП.
22. Унификация и гармонизация права в МЧП. Понятие, объективная необходимость унификации и гармонизации, способы, основные сферы применения. Виды унифицированных правовых норм. Особенности толкования и применения унифицированных правовых норм. Унификация и Еаюмочпзация МЧП ь СНГ.
23. Правовое положение физических лиц в сфере гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом. Правоспособность и дееспособность физических лиц. Личный закон физического лица. Взаимность, порядок ее установления в МЧП. Реторсии, основания и порядок их установления и применения в МЧП. Понятие гражданства и домицилия, их соотношение и значение для международного частного права. Международно-правовое регулирование статуса физических лиц.
24. Общая характеристика правового положения иностранцев в РФ, основные правовые режимы. Право на имя. Предпринимательская деятельность иностранцев в РФ (коллизионные вопросы и их решение) Особенности статуса физических лиц в странах СНГ и других государствах.
25. Безвестное отсутствие в МЧП.
26. Правовое положение иностранных специалистов. Конвенция о признании учебных курсов, дипломов о высшем образовании и ученых степеней в государствах региона Европы 1979 г. Болонский процесс. Конвенция о признании квалификаций, относящихся к высшему образованию в Европейском регионе (Лиссабонская конвенция 1997 г.), Двусторонние соглашения России Решение вопроса в СНГ.
27. Понятие иностранного юридического лица. Виды. Коллизионные вопросы правоспособности и дееспособности юридического лица. Личный закон юридического лица. Способы определения «национальности» юридического лица. Теория «контроля», ее применение и значение. Гаагская конвенция 1956 г. о признании прав юридического лица за иностранными компаниями, ассоциациями и учреждениями.
28. Транснациональные корпорации (ТНК): понятие, вилы, личный закон Пpanonoe регулирование статуса ТНК (в т.ч. и и СНГ). 29 Коллизионные вопросы трансграничных банкротств и их решение.
30. Международные организации как юридические лица, понятие, виды, особенности их правового положения. Гражданско-правовые сделки с их участием, Практика РФ, СНГ,
31. Правовые формы совместной с иностранным капиталом хозяйственной деятельности в России. Правовые формы и основания участия российских юридических лиц в хозяйственной деятельности за рубежом.
32. Особенности правового положения государства как субъекта МЧП. Иммунитет государства: понятие, виды. Доктрины о природе и содержании иммунитета государства. Гражданско-правовые сделки с участием государства.
33. Понятие, место и роль института собственности в МЧП. Коллизионные вопросы права собственности и других вещных прав. Способы разрешения коллизий законов о праве собственности и других вещных правах. Национализация.
34. Исковая давность в МЧП: понятие, коллизионные вопросы и их решение Международная унификация.
35. Правовое регулирование иностранных инвестиций. Основные начала регулирования иностранных инвестиций в праве разных государств. Правовые режимы. Международно-правовое регулирование иностранных инвестиций (в т.ч. в СНГ). Двусторонние соглашения России с иностранными государствами о взаимной защите иностранных капиталовложений.
36. Коллизионные вопросы сделок в МЧП. Понятие и особенности внешнеэкономической и внешнеторговой сделок. Право, подлежащее применению к форме сделки. Выбор сторонами права. Внешнеэкономический договор: понятие, виды и особенности внешнеэкономического договора. Коллизионные вопросы международной купли-продажи. «Автономия» воли сторон, сфера и пределы применения. Основные коллизионные привязки.
37. Определение права, подлежащего применению к договору с иностранным элементом при отсутствии соглашения сторон о выборе права. Международные соглашения. Практика СНГ.
38. Коллизионные вопросы защиты прав потребителя в МЧП и их решение.
39. Унификация правовых норм, регулирующих международную куплю-продажу. Понятие, виды и формы унификации международной торговли. Международные конвенции о договорах купли-продажи (общая характеристика сферы действия и содержания основных).
40. Торговые обычаи и обыкновения. Базисные условия международной купли-продажи Международные правила толкования торговых терминов (ИНКОТЕРМС). Типовые контракты и их роль в регулировании международной купли-продажи. Принципы международных коммерческих контрактов.
41. Понятие международных перевозок. Особенности правового регулирования международных перевозок грузов и пассажиров. Международные транспортные конвенции и внутреннее законодательство, их соотношение. Коллизионные принципы, действующие в международных перевозках. Виды перевозок. Обязательства, вытекающие из международных перевозок
42. Международные железнодорожные перевозки грузов и пассажиров. Характерные черты международной железнодорожной перевозки груза. Коллизионные вопросы и способы их решения. Ответственность железнодорожного перевозчика.
43. Международные автомобильные перевозки. Коллизионные вопросы и способы их решения.
44 Международные воздушные перевозки. Коллизионные вопросы и способы их решения. Условия международных воздушных перевозок пассажиров и багажа. Ответственность воздушного перевозчика
45. Международные морские перевозки. Особенности правового регулирования морской перевозки. Коносамент. Чартер и его виды. Коллизионные вопросы и способы их решения. Ответственность морского перевозчика.
46. Понятие международных денежных обязательств. Самостоятельные денежные обязательства и денежные обязательства как условие внешнеэкономических договоров. Содержание денежных обязательств. Валютные условия. Валютная оговорка, ее виды. Унификация правил международных денежных расчетов.
47. Обязательства из причинения вреда с участием иностранного элемента: понятие, виды, содержание. Коллизионные вопросы деликтных обязательств. Основные способы разрешения коллизий законов, регулирующих внедоговорные обязательства по российскому праву, сфера его действия Унификация
48. Коллизионные вопросы ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги.
49. Понятие «интеллектуальной собственности» с участием иностранного элемента. Ее виды. Правовое регулирование интеллектуальной собственности с иностранным элементом в российском праве, в праве стран-СНГ и других государств.
50. Международно-правовая охрана авторских прав. Национальность объекта авторского права. Унификация авторского права. Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС) Авторские права иностранных граждан в России. Охрана и использование объектов авторского права российских авторов за границей.
51. Международное научно-техническое сотрудничество. Понятие «промышленной собственности» с участием иностранного элемента. Зарубежное патентование изобретений. Патент, авторское свидетельство. Их юридическая сила на территории иностранного государства. Проверка новизны.
52. Наследственные отношения, осложненные иностранным элементом Их место в международном частном праве. Коллизионные вопросы в наследственном проке. Разрешение коллизии законом и отношении наследования движимого и недвижимого имущества, Коллизионные вопросы формы завещания. Решение коллизионных вопросов наследования в праве России. Правовой режим наследников-иностранцев. Коллизионные вопросы наследования строений в России. Перевод наследственного имущества за границу.
53. Понятие семейно-брачных отношений международною характера. Особенности семейного права зарубежных стран. Понятие иностранных браков. Консульские браки. Основания применения к семейным отношениям норм иностранного семейного права. Проблема выбора права.
54. Условия вступления в брак. Коллизионные вопросы и способы их разрешения. Ограничение применения норм иностранного семейного права.
55. Разрешение коллизий законов о форме брака. Международно-правовое регулирование брачно-семейных отношений.
56. Коллизионные вопросы расторжения брака. Признание совершенных за границей разводов.
57. Разрешение коллизий законов в области личных и имущественных отношений между супругами, между родителями и детьми. Коллизионные вопросы алиментных обязательств. Международное регулирование.
58. Коллизионные вопросы усыновления, опеки и попечительства Международное регулирование.
59. Понятие трудовых отношений с участием иностранцев. Виды международного труда. Правовое положение иностранцев в сфере трудовых отношений в России, в странах-СНГ и в других государствах. Коллизионные вопросы в области трудовых отношений. Основные способы решения коллизий законов в сфере трудовых отношений.
60. Коллизионные вопросы налогообложения, их решение. Международное регулирование.
61. Понятие международного гражданского процесса. Правовые нормы международного гражданского процесса и их место в МЧП. Основные источники международного гражданского процесса. Роль международного договора в правовом регулировании международного гражданского процесса, общая характеристика содержания основных их соотношение.
62. Гражданская процессуальная правоспособность и дееспособность иностранных физических лиц. Процессуальное положение иностранцев в России, странах-СНГ и других государствах, Судебный залог.
63. Правовое положение иностранных юридических лиц. государств и международных организаций в гражданском процессе. Иммунитет.
64. Подсудность дел с участием иностранных лиц судам в Российской Федерации. Понятие международной подсудности, виды. Пророгация.
65. Действие иностранных публично-правовых и частноправовых документов и пространстве. Исполнение иностранных судебных поручений и способы их исполнения. Легализация. Апостиль. Оказание правовой помощи но российскому праву и праву других стран: понятие, виды, основания.
66. Признание и исполнение иностранных судебных решений и решении иностранных третейских судов. Порядок и способы исполнения. Экзекватура. Пересмотр гражданских дел Порядок признания и исполнения иностранных судебных решений в России, странах-СНГ и в других государствах.
67. Отказ в признании и исполнении решений иностранных судов (в т.ч. третейских)
68. Компетенция арбитражных судов в Российской Федерации по делам с участием иностранных лиц. Виды. Арбитражные соглашения: понятие,
виды.
69. Порядок рассмотрения арбитражными судами в РФ дел с участием иностранных лиц. Требования к документам иностранного происхождения. Судебные поручении
70. Понятие и юридическая природа международного коммерческого арбитража, его компетенция. Виды коммерческого арбитража. МКАС при ТПП РФ. Компетенция, состав, порядок арбитражного производства, принятие решения
71. Вопросы неосновательного обогащения в МЧП: понятие, основания, решение.
72. Европейский Суд по правам человека: статус, компетенция. Порядок и условия обращения и рассмотрения жалоб, исполнения решений.
73. Нотариальные действия в МЧП: понятие, виды, правовые основания. Унификация.
1. Международное частное право — комплекс правовых норм, регулирующих гражданско-правовые отношения, имеющие международный характер. Основная задача международного частного права состоит в разрешении коллизии между двумя правопорядками. Международное частное право регулирует имущественные и личные неимущественные отношения с участием иностранного элемента.
Коллизия - столкновение противоположных сил, интересов, стремлений. Коллизия права — это коллизия между материальными нормами внутреннего частного права (гражданского, семейного, трудового и др.) разных государств. Для международного частного права характерна проблема выбора права, подлежащего применению к тому или иному правоотношению. Если в других отраслях права вопросы коллизии законов имеют второстепенное значение, то здесь именно коллизионная проблема и устранение составляют основное содержание этой правовой отрасли, что отразилось, как известно, в том, что в ряде стран ее называют коллизионным правом. Коллизия может быть устранена путем использования коллизионных норм. Коллизионная норма — это норма права, указывающая не право конкретного государства, а лишь принцип определения права, подлежащего применению (например, закон страны, гражданство которой имеет лицо, закон страны, где совершена сделка и др.).
Факторы возрастания роли МЧП: универсальные, региональные, рациональные. Интернационализация – объективный процесс, который требует нового уровня международных общественных отношений. Интернационализация предполагает всестороннее промышленное сотрудничество. Под воздействием этого фактора изменяется и внутреннее законодательство. Глобализация человеческой деятельности во всех сферах, рыночная модель экономики, усиление миграции населения.
2. Предмет регулирования МЧП — это ЧПО, отягощенные иностранным элементом. Иностранный элемент может проявляться в трех вариантах: 1)субъект правоотношения — иностранное лицо, иностранец (иностранный гражданин, апатрид, бипатрид, беженец; иностранное юридическое лицо, предприятие с иностранными инвестициями, международное юридическое лицо, ТНК; международные межправительственные и неправительственные организации; иностранное государство):
2)объект правоотношения находится за границей; 3)юридический факт, с которым связано правоотношение, имеет место за границей.
Международные отношения — отношения, которые выходят за пределы одного государства и которые связаны с правовыми системами разных государств. Частноправовыми отношениями являются брачно-семейные, трудовые, гражданско-правовые, участниками которых являются лица и организации разных государств. В науке МЧП принято выделять три группы ситуаций, в которых иностранный элемент оказывается прикрепленным к разным элементам правоотношения.
Существенная особенность регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом состоит в том, что в ряде случаев нормы международного частного права не содержат прямого ответа, прямого предписания, как нужно решить тот или иной вопрос. Эти нормы указывают лишь, какое законодательство подлежит применению. Нормы такого рода называют коллизионными.
В МЧП выделяют следующие методы: 1)коллизионный метод; 2)материально-правовой.
Коллизионный метод регулирования предполагает воздействие на общественные отношения, составляющие предмет МЧП, посредством коллизионных норм, определяющих применимое право и отсылающих регулируемое правоотношение к материальному праву какого-либо государства, международному договору. Таким образом, регулятивное воздействие на объект осуществляется благодаря применению коллизионной нормы в сочетании с последующим применением материальных норм соответствующей правовой системы.
Материально-правовой метод регулирования предполагает регулирование путем применения, во-первых, норм прямого действия, разработанных в рамках национальной правовой системы исключительно с целью регулирования отношений, составляющих предмет МЧП, во-вторых, единообразных норм, которые создаются путем согласования воль государств в форме международных унифицированных договоров и впоследствии инкорпорируются в национальное право государств-участников. В силу ГК РФ материально-правовой метод имеет приоритет, т.е. если международный договор РФ содержит материально-правовые нормы, полностью регулирующие конкретные отношения, то определение применимого права на основе коллизионных норм исключается.
3. Международные организация. Гаагская конференция по международному частному праву. В 1893, 1894, 1895, 1904 годах были проведены первые конференции. В середине 20 века создается устав (16 государств) с1955. РФ участвует лишь 6.12.01. Главная цель - унификация МЧП. Важная цель - коллизионные права. Конвенция по вопросам гражданского процесса. На базе этой конвенции составлены многие кодексы. Конвенция по вручении за границей по гражданским и торговым делам. О получении за границей доказательств по гражданским и торговым делам. О международном доступе к правосудию. Конвенция о праве, применимом в доверительной собственности и ее признании. Об устранении легализации официальных документов. О законе, применяемом в форме завещания 61 года. О законе, применимом в наследовании 78 года.
УНИДРУА. Унификация частного права. 1926 году как вспомогательный орган Лиги Наций. Воссоздан в 1940 году. Конвенция о защите культурных ценностей во время войны. По международной дорожной перевозки грузов.
ВТО. 149 членов. Принцип наибольшего благоприятствования. Свой механизм разрешения споров. Свой механизм регулирования антимонопольной деятельности. Создана в 1947 году. ГАТТ (Гаагское соглашение по тарифам и торговле): основные принципы (отказ от дискриминации, постепенный отказ от количественных отграничений в торговле, принцип преференциального режима для экономически слабых государств и т.д.). Различные раунды (Токийский, Уругвайский и т.д.). С 1.0191 года. ГАТТС (генеральное соглашение по тарифам и услугам). Договоренности Уругвайского раунда: 1) соглашения генерального цикла (ГАТС, ГАТТС, соглашение по торговым аспектам интеллектуальной собственности); 2) соглашения, которые регулируют отдельные вопросы между членами (о применении ст.6, ст.7); 3) которые охватывают новые области для ВТО (по с\х, по техническому сотрудничеству); 4) решение самих органов ВТО (по спорам между членами).
Комиссия ООН по праву международной торговли. Специализированное учреждение ООН. Содействие прогрессивному развитию международной торговли и унификации. Разработка проектов, в сфере торговли, перевозок, нотариата и т.д. Координация работы др. международных организаций по вопросам международной торговле. Сбор и распространение информации. Подготовка кадров и оказание помощи в сфере международной торговли. Конвенция об исковой давности международной купли-продажи товаров. Конвенция ООН о морской перевозке грузов (Гамбургские правила). Конвенция о международной купли-продажи товаров. Арбитражный регламент (юниситрал). Типовой закон юниситрал международном коммерческом арбитраже. ФЗ РФ «О международном коммерческом арбитраже» от 1993 года. Правовое руководство юниситрал по составлению контрактов на строительство промышленных объектов. Конвенция ООН о независимых гарантиях и резервных аккредитивах (1995). Конвенция ООН о международных переводных векселях и международных простых векселях. Типовой закон по электронной торговле. Типовой закон о транс граничной несостоятельности.
Международная торговая палата. Основана в1919 году. Цель: способствование бизнесу. Доходы от взносов. Международные торговые обычаи.
ИНКОТЭПС. Документ, носящий рекомендательный характер. Систематизация правил в сфере расчетных документов. Действует международный арбитражный суд.
ОХАДА. Организация по гармонизации коммерческого права в Африке. 17 октября 1993 год подписан договор о гармонизации коммерческого права в Африке (17 государств). Принятие единообразных актов. Об общем торговом праве 1997 года. О праве коммерческих
4. Система МЧП – внутреннее строение, определенный порядок организации и расположения составляющих частей. Система МЧП показывает, из каких составных элементов состоит МЧП и как они соотносятся между собой, а также характеризуются такими чертами, как единство, различие, взаимодействие, способность к делению, объективность, согласованность.
1)систему МЧП рассматривают в качестве отрасли права, которая состоит из унифицированных материальных гражданско-правовых норм (норм международных договоров) и коллизионно-правовых норм (как норм международных договоров, так и коллизионных норм национального законодательства).
2) МЧП как наука представляет собой систему научных знаний о МЧП. Система МЧП как наука - включает комплекс вопросов, связанных с исследованием предмета МЧП. Поэтому помимо нормативного состава наука МЧП включает рассмотрение различных вопросов публично-правового характера, связанных с регулированием гражданских правоотношений, осложненных иностранным элементом. Так, например, в науке МЧП изучаются процессуальные особенности судебного рассмотрения гражданско-правовых споров, имеющих международный характер: меры обеспечения исковых требований истцами-иностранцами (внесение судебного залога); правомерность пророгационных соглашений (установление в соглашении сторон подсудности по делам, вытекающим из гражданско-правовых споров, осложненных иностранным элементом); правовые основы сбора доказательств в иностранном государстве; исполнение иностранных судебных поручений и признание иностранных судебных решений и другие.
В отличие от системы МЧП, характеризующей отрасль права, в науку МЧП помимо нормативного состава входят научные исследования, доктрины, работы классиков МЧП, учебный курс. В связи с этим нередко можно встретить высказывания, что система МЧП состоит из общей части (определения основных понятий МЧП, состав и характеристика источников МЧП, учение о коллизионных нормах, правовое положение субъектов МЧП), особенной части (изучает правовое регулирование отдельных видов отношений с иностранным элементом: иностранные инвестиции, отношения по интеллектуальной собственности с ино элементом, сделки с ино элементом и внешнеэкономические сделки) и международного гражданского процесса (т.е. судебная защита прав иностранцев). Именно этой точки зрения придерживается известный классик МЧП Л.А. Лунц, работа которого «МЧП» содержит три вышеназванных раздела.
МЧП - система юр норм, направленных на регулирование межд невластных отношений с иностранным элементом. МЧП – самостоятельная правовая отрасль, т.к. имеет свой объект, методы и принципы регулирования, а также свою особенность, определяющую своеобразие МЧП как отрасли науки – коллизионные нормы.
5. В глобальной правовой системе МЧП занимает особое место. Его основная специфика заключается в том, что МЧП — это отрасль национального права, одна из частноправовых отраслей права любого государства (российское МЧП, французское МЧП и т.д.). Оно входит в систему национального частного права наряду с гражданским, торговым, коммерческим, семейным и трудовым. Понятие «международное» имеет совсем иной характер, чем в МПП, оно означает только одно: в гражданском правоотношении есть иностранный элемент (при этом не имеет никакого значения, один или несколько и какой именно вариант иностранного элемента). Однако МЧП представляет собой весьма специфическую подсистему национального права отдельных государств. МЧП, каждое слово имеет свое собственное содержание: международное — означает наличие иностранного элемента; частное — указывает на гражданско-правовой характер регулируемых отношений; право — определяет систему юридически обязательных норм. Наиболее распространенным взглядом является включение МЧП в правовую систему национальных отраслей права, где оно занимает самостоятельную правовую нишу. Такое мнение высказывали как классики (Лунц, Перетерский), так и большинство современных ученых (Богуславский, Лебедев). Таким образом, национальное и международное регулирование представляют 2 самостоятельных вида упорядочения общественных отношений. В МЧП, как ни в одной другой отрасли внутригосударственного права, "объем" международного регулирования соответствует, а в некоторых областях даже превышает «объем» национального регулирования.
МЧП является частью МПП, это своеобразный институт МПП. МЧП является частью национального права. Большинство норм применяется самим государством; является частью национального права – такое мнение является преобладающим. Международное частное право - составная часть внутренней правовой системы каждого государства. Единое в МЧП и национальном праве: единые источники права, кроме конвенций и некоторых других норм; единство материально-правового метода; единые субъекты; гражданско-правовое содержание отношений. Различия в МЧП и национальном праве: наличие особых источников; особый коллизионно-правовой метод; обязательное наличие иностранного элемента.
Связь международного публичного права и МЧП заключается в следующем: 1)нормы международного публичного и МЧП служат одной и той же цели - созданию правовых условий развития международного сотрудничества в различных областях, т.е. международные отношения в широком смысле этого слова, то есть выходящих за пределы одного государства, связанных с 2 или несколькими государствами; 2)в качестве источника МЧП часто применяются нормы, сформулированные первоначально в качестве правил международного договора, а затем трансформированные в нормы внутреннего законодательства; 3)в МЧП используется целый ряд общих начал МПП, прежде всего принципы суверенитета государств, невмешательства во внутренние дела, недопущения дискриминации (принцип недискриминации). В области МЧП, нормы которого в значительной степени формируются каждым государством самостоятельно, большое значение имеет принцип соблюдения каждым государством как своих договорных обязательств, так и общеобязательных для всех государств норм и принципов международного права.
Отличия МЧП от МПП: 1)содержание регулируемых отношений. В МПП регулируются не гражданско-правовые, а межгосударственные отношения - политические взаимоотношения государств: вопросы обеспечения мира и международной безопасности, суверенитета государств, невмешательства, проблемы разоружения. МЧП регулирует особую группу гражданско-правовых отношений, которые имеют международный характер. Это имущественные отношения и связанные с ними неимущественные отношения (например, в области авторского и патентного права); 2)субъекты отношений. Основными субъектами МПП являются государства. Признается также правосубъектность межгосударственных организаций и наций, борющихся за свое освобождение. В МЧП основным субъектом является не государство, хотя государство и может выступать в этом качестве, а отдельные лица - физические и юридические. Отношения между государствами - сфера МПП, в то время как отношения между юридическими лицами и гражданами государств - сфера МЧП; 3) МЧП присущ особый коллизионный метод. МЧП имеет и другие отличия от МПП (разный порядок рассмотрения споров, применения санкций в случае нарушения прав и т. д.).
6. Термин «международное частное право» появился в 1834 г. и стал широко применяться с того времени, когда американский юрист Д. Стори употребил его в своем труде «Комментарии к конфликтному праву». Конфликтное, т.е. коллизионное, право и по сей день в западных странах рассматривается как МЧП, и материальные нормы, регулирующие гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, рассматриваются в его рамках очень ограниченно. В отличие от МЧП в западной правовой науке выделяется международное торговое право, международное коммерческое право, международное хозяйственное право и т.д.
Таким образом, определение МЧП стало широко употребляться со второй половины XIX в. Однако развитие правового регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом стало формироваться задолго до этого.
Зачатки МЧП некоторые ученые усматривают уже в римском частном праве. Преторы в своих решениях формировали правила, применявшиеся к отношениям с участием лиц, не являвшихся гражданами Римской империи.
Однако коллизионное регулирование, основа МЧП, появилось только в XII-XIII вв. Социально-экономическими предпосылками этого процесса стали: появление государственноподобных образований (городов с самоуправлением и др. административно обособленных территориальных единиц); развитие социальных, торговых, экономических и др. обменов между этими городами и территориями.
Суть теории постглоссаторов в том, что все законы, статуты должны быть классифицированы по видам, для каждого должен быть установлен свой принцип.
В древности права иностранцев вообще не признавались. В случае возникновения спора с членом древне Руси на территории Константинополя решался с применением норм обычного права.
7. Со второй половины XIX века две школы спорят о теоретических основаниях международного частного права. Первая господствует в немецкой литературе; ее учение представляет только развитие замечаний Савиньи и детальные поправки к ним.
Савиньи (Теория обязательств, теория международно – правовой общности). Любое правоотношение тяготеет к какому – либо месту, правопорядку. Он исходил из национального характера внутригосударственного коллизионного права. Савиньи находил, что для определения того, какой из территориальных законов должен быть применен, нужно исследовать природу данного отношения и выяснить, в какой юридической сфере оно имеет свое пребывание; если окажется, что сфера эта - известное иностранное законодательство, то необходимо еще справиться, не столкнется ли применение иностранного закона с так наз. принудительными законами страны, имеющими экономическое основание и стремящимися к нравственному и общественному благосостоянию. Воззрения Савиньи усвоены в Голландии , а также в Англии и Америке, хотя там больше интересуются практическими казусами, чем теорией.
Другое теоретическое обоснование М. частного права принадлежит итальянцам (Манчини – принцип свободы вбора права, теория универсалистов); оно усвоено французской литературой. Частное право существует для пользы индивидов, и притом тех именно, для кого его нормы изданы; но этим лицам оно сопутствует всюду, куда бы они не двинулись. Частное право есть отражение национальности и ее конкретного представителя - личности.
Америк. юриспруденция находит, что принцип национальности вовсе не применим к местным условиям, что при федеративном устройстве Сев.-Ам. Соед. Шт. иного принципа, как lex domicilii, и не может быть, и его необходимо применять и к новым пришельцам; теперешние эмигранты, мирные рабочие, не походят на гордых германских варваров, дороживших своим "личным правом", а при массе и разноплеменности эмигрантов признание их "личного права" угрожало бы американским республикам потерей национальной независимости. Главным юридическим аргументом в пользу lex domicilii служат соображения об интересах гражданского оборота, так как недобросовестный контрагент всегда может сослаться на свой национальный закон, чтобы опорочить заключенную им сделку.
8. Развитие научных изысканий в области МЧП в дореволюционной России можно отнести ко второй половине XIX в. В широкий научный оборот термин «МЧП» ввел Н.П. Иванов, употребив его в работе «Основания частной международной юрисдикции». Большой вклад в развитие российской науки МЧП внес известный российский ученый юрист-международник Ф.Ф. Мартенс. Ученики его школы, А.А. Пиленко, Б.Э. Нольде, Л.А. Шал-ланда, исследовали в своих работах многие вопросы коллизионного права. В первые десятилетия XX в. российская наука МЧП пополнилась работами М.И. Бруна и В.А. Краснокутского, Г.Ф. Шершеневича.
Советская концепция МЧП развивалась, с одной стороны, на началах преемственности дореволюционной науки МЧП, а с другой — складывалась с учетом особенностей социалистической экономики. Так, в трудах основоположников советской науки МЧП И.С. Перетерского, В.М. Корецкого нашли подтверждения постулаты ученых-юристов Российской империи о связи с гражданским правом, основных коллизионных принципах правового регулирования, оговорки о публичном порядке и т.д. Вместе с тем механизмы МЧП были ими значительно приспособлены к нуждам участия Советского государства в международных хозяйственных связях.
Безусловно, в условиях переориентации российской экономики на рыночные отношения МЧП определенным образом трансформировалось. Однако в своем развитии оно продолжает опираться на тот фундамент, который заложили советские ученые-юристы: И.С. Перетерский, В.М. Корецкий, Л.А. Лунц и др. В Советском Союзе сложилась выдающаяся школа МЧП. Широкую известность, и не только в СССР, получили труды М.М. Богуславского, А.С Комарова, И.С. Зыкина и др. Исследования этих авторов, опубликованные еще во времена СССР, и по сей день используются в качестве учебной литературы.
Последние годы отмечены все возрастающим вниманием российской правовой мысли к проблемам международного частного права. Главные причины «всплеска» исследовательского интереса к институтам международного частного права — в самих реалиях политической и экономической жизни, изломах современной российской истории.
9. Lex mercatoria (право «международного сообщества деловых людей») — это теория, обосновывающая наличие специальной системы правового регулирования внешнеэкономических сделок, обособленной от национальных систем права.
Сущность теории lex mercatoria сводится к тому, что международная торговля прежде всего должна опосредоваться международными договорами и международными торговыми обычаями. Принципы УНИДРУА содержат ссылку на lex mercatoria как на основание применения самих Принципов. При этом отмечается, что содержание международного обычая охватывает обыкновения, типовые контракты, своды единообразны): правил и различного рода другие нормы, которые не являются правовыми, но применяются в силу действия общих принципов добросовестности, обязательности, ответственности и т. п.
Следует уяснить, что lex mercatoria представляет прежде всего научно-теоретическую разработку модели «транснационального» права в области регулирования международных экономических отношений. Положительное начало в существовании этой теории сводится к тому, что круг практических вопросов, возникающих при осуществлении международных сделок, переносится в сферу науки, основное предназначение которой заключается не только в решении существующих, но и в прогнозировании будущих задач. По сути дела, lex mercatoria является «безвредной» теорией, хотя в литературе довольно часто встречаются высказывания, опровергающие это. Действительно, есть отдельные положения (например, о существовании «международного сообщества деловых людей»), которые не оказывают какого-либо положительного влияния ни на совершенствование правового регулирования, ни на развитие экономических связей. Однако такие положения не составляют ядро lex mercatoria, а являются своего рода ответвлениями от самой теории
lex mercatoria, основные положения: 1)правовое регулирование международных экономических связей является автономным и не может опосредоваться национальным регулированием; 2)источниками правового регулирования международных экономических связей могут быть только международный договор и международный торговый обычай, при этом понятия "международный договор» и «международный обычай» имеют более широкое содержание, чем их классическое толкование (включаются типовые законы, разрабатываемые в качестве моделей для национальных нормативных актов; понятие «обычай» включает не топь ко обычные правила, но и судебные прецеденты); 3)принципами lex mercatoria являются общие принципы права, такие, как добросовестность исполнения обязательств, принцип pacta sunt servanda возможность расторжения договора в случае существенного нарушения его контрагентом и др.; 4)наличие элемента саморегулирования в деятельности участников внешнеэкономических связей; 5)включение в понятие «право» любых регуляторов социального поведения; 6)обоснование существования «международного общества коммерсантов».
Правовые основы и формы МКП(межд.коммер.пр.) составляют: типовые контракты на отдельные виды товаров; факультативные общие условия поставок; арбитражные регламенты; кодексы поведения (Международный кодекс рекламной практики, Кодекс поведения линейных конференций, Кодекс поведения для ТНК, Кодекс поведения в области передачи технологии). Важное место с этой системе занимают ИНКОТЕРМС, Йорк-Антверпенские правила об общей аварии, Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов и другие неофициальные кодификации международных обычаев.
10. Источник права - форма выражения государственной воли, направленной на признание факта существования права, на его формирование, изменение или констатацию факта прекращения существования права определенного содержания. Виды источников: 1)международный договор; 2)национальный закон (или национальное законодательство); 3)обычай; 4)судебный прецедент.
Источники международного права носят двойственный характер. С одной стороны, источниками являются международные договоры и международные обычаи, а с другой — нормы внутреннего законодательства и судебная практика отдельных государств и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания. Внутреннее законодательство стран в области международного частного права действует в пределах каждого отдельного государства и является результатом реализации нормотворческой функции государственных органов, которая воплощает в конечном счете цели и интересы различных слоев гражданского общества данного государства.
Международный договор — это международное соглашение между государствами, заключенное в письменной форме и регулирующее правоотношения с участием юридических и физических лиц, независимо от того, содержится ли оно в одном или нескольких связанных документах, и не зависит от его наименования. Обязательства по договору возлагаются на участвующие в нем государства, которые несут ответственность за приведение своего внутреннего права в соответствие со своими международными обязательствами.
Международные договоры, регулирующие вопросы МЧП, составляют в международном праве целую систему. Большинство таких договоров — двусторонние договоры. Наибольшее значение для международного сотрудничества имеют, естественно, не двусторонние, а универсальные международные соглашения, устанавливающие единообразное правовое регулирование на глобальном уровне. В настоящее время разработана целая система универсальных конвенций, регулирующих отношения практически во всех областях МЧП. Основной недостаток большинства таких соглашений — их недостаточно представительный характер (например, в Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. участвуют всего около 100 государств мира). Многие универсальные международные соглашения в сфере МЧП, принятые довольно давно, до сих пор не вступили в силу, так как не набрали необходимого количества участников.
Более успешна кодификация МЧП, производимая посредством заключения международных конвенций регионального характера. В современном мире существует единственная межгосударственная кодификация МЧП на региональном уровне— это Кодекс Бустаманте 1928 г. (участники — государства Центральной и Южной Америки). Кодекс Бустаманте — это полномасштабная кодификация унифицированных региональных коллизионных норм, которые действуют и применяются судами всех государств-участников. Региональные конвенции по вопросам сотрудничества в области МЧП заключаются в рамках различных международных организаций, например в Минской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., подписанной странами СНГ, в конвенциях Европейского совета
Теория трансформации. Различают фактическую и юридическую трансформацию. Способы трансформации: 1)автоматическая инкорпорация, в результате которой в национальное право включаются нормы идентичные международному праву; 2)отсылка; 3)индивидуальная инкорпорация – трансформация инкорпорирующего акта, касается международно – правового договора, осуществляется путем принятия официального акта или его опубликованием. Реализуется ратификацией; 4)адаптация – необходимость использования существующих норм права; 5)легитимации – узаконение норм международного права.
11. Основные положения российского права содержатся в Конституции РФ. 1) Положение о том, что в сфере исключительных полномочий федерального центра относится гражданское право и федерального коллизионного права. 2) Уравнивание иностранных граждан и лиц без гражданства в правах и обязанностях российских граждан («принцип национального режима»). Изъятие из этого правила возможно только в случае, указанных в соответствующем международном договоре или в федеральном законе. 3) Российские граждане имеют право на защиту за рубежом. 4) Права и свободы могут быть ограничены только.
ГК РФ (положения применяются только к тем отношениям, которые возникли после 1.03.02, а до- основы законодательства 91 года); раздел 7 СК РФ (не содержит положений об обратной отсылке, взаимность, толкование коллизионных норм и др. вопросов); Кодекс торгового мореплаванья.
Иные федеральные законы. Федеральный закон об иностранных инвестициях» от 9.07.99; ФЗ «О координации международных и внешних экономических связей субъектов РФ» от 4.01.99; Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» 7.07.93. АПК РФ, ГПК РФ.
Указы президента. Постановления правительства. Акты, принимаемые федеральными органами исполнительной власти.
Проблема систематизации норм МЧП: 1)необходимость принятия одного единого закона о международном частном праве (в СССР была попытка создания такого закона «О МЧП и международном гражданском процессе»); 2)специфика отношений в области МЧП не может быть в полной мере учтена принятием одного закона (наиболее эффективный способ систематизации является отраслевая систематизация) Недостатки: дублирование общих положений; 3)взять за основу отраслевую систематизацию и вместе с тем принять межотраслевой закон об основах МЧП.
Понятие неофициальной кодификации. Документ, который разрабатывается учеными либо самими участниками правоотношений и при этом он не наделен обязательной юридической силой. Типовые договоры. Не являются источниками. Их можно сравнить с обычаем. По общему правилу подобные документы не относятся к числу источников МЧП, но при этом при определенных условиях могут приобрести статус обычая и следовательно стать источником МЧП.
12. Международный обычай — это правило поведения, которое является общим для всех или большинства государств, принимающих участие в международной торговле, или для стран, связанных с данным спорным правоотношением. Международные обычаи признаются в качестве источника права, даже если они не зафиксированы в каких-либо актах, исходящих от государственной власти.
Международный обычай должен отвечать таким признакам, как: 1) длительность существования; 2) устойчивость в практике; 3) признание государствами этого правила поведения в качестве общеобязательной нормы.
Существуют области, где обычаи занимают особое место, т.к. традиционно эти отношения регулировались обычным правом, — это международная торговля, мореплавание, кредитно-расчетные отношения.
Стороны договора могут быть связаны обычаем, который широко известен либо о применении которого они договорились.
В РФ обычай признается источником права. Особенность применения обычаев в РФ состоит в том, что обычаи рассматриваются как средство восполнения пробела в законодательстве. ГК РФ устанавливает уровни правового регулирования: императивные нормы, договорные условия, затем диспозитивные нормы, и лишь при отсутствии законодательного регулирования применяются обычаи делового оборота. При этом в зарубежных странах обычай рассматривается преимущественно как договорное условие.
Особое место в ряду международных обычаев занимают документы международных организаций, в которых кодифицированы, унифицированы международные обычаи, — Международные правила толкования торговых терминов — INCOTERMS, Унифицированные правила для документарных аккредитивов.
Сущность этих документов не сводится ни к обычаям, ни к общим условиям договора. Их специфика состоит в следующем: 1)документы исходят от международных организаций; 2)формируются на основе обычных норм, т.е. сложившейся практики; 3)международная организация может вносить в эти документы • не применявшиеся ранее положения, использование которых будет влиять на практику международной торговли; 4)в указанных документах прямо установлено, что они имеют факультативный характер и применяются при наличии ссылки на них в договоре, хотя на практике нередки случаи применения их и без такой ссылки.
13. Под судебным прецедентом традиционно понимают решение суда, обязательное при рассмотрении другими судами дел аналогичного характера. Совокупность норм, сформулированных в решениях судов, составляет прецедентное право. Прецедентное право признается и применяется в государствах англо-американской системы права. В Великобритании и США к источникам МЧП относят сборники прецедентов (в частности, «Свод законов о конфликте законов» 1971 г.) А в странах романо-германской системы права, в большинстве своем использующих кодифицированное законодательство по вопросам МЧП, тоже предусматривается возможность применения судебных прецедентов для восполнения пробелов, существующих в законодательстве.
Вопрос о включении судебного прецедента в число источников права вообще, в том числе и в число источников МЧП, является в российской науке дискуссионным. Сторонники игнорирования судебного прецедента в системе источников (С.Н. Братусь, С.Л. Зивс и др.) объясняют свою позицию тем, что источником права может быть только закон, а судебный прецедент является толкованием закона. Другие авторы (СИ. Вильнянский, Р.З. Лившиц и др.) высказывают мнение относительно фактического включения судебных прецедентов в источники права, подчеркивая при этом доктринальное отрицание данного факта.
В правовом обиходе и в юридической литературе понятие «судебный прецедент» часто заменяется понятием «судебная практика». В связи с этим следует заметить, что обычно понятие «судебный прецедент» применяется к решениям суда по конкретному делу, а понятие «судебная практика» используется для обозначения постановлений Пленума Верховного Суда или Высшего Арбитражного Суда. Учитывая это, замена одного понятия другим может иметь лишь чисто условный характер.
Судебный прецедент пока остается за рамками российского законодательства. На доктринальном уровне, как уже отмечалось, единой позиции нет. Однако, как представляется, его правильнее включать в систему источников МЧП, чем обосновывать его «исключительное положение».
14. Юридическое значение документов международных организаций. Документы международных организаций» - многоаспектный термин:
1) документы международных организаций, которые содержат общепризнанные принципы и нормы международного права. Содержание общепризнанных принципов и норм международного права может раскрываться в частности в документах ООН и ее специализированных учреждениях: 1)всемирная организация здравоохранения, 2)международная морская организация, 3)всемирная туристическая организация и др. В случае возникновения затруднений при токовании общепризнанных принципов и норм международного права судам рекомендуется использовать акты и решения международных организаций в том числе специализированных учреждений ООН. Декларация тысячелетия 8.09.2000г. был принят на 55 сессии генеральной ассамблее ООН: 1)страны, участники ООН укрепляют уважение к принципу верховенства права причём как в международных, так и во внутренних делах и в частности обеспечивают исполнение решение международного суда ООН; 2)страны участники обеспечивают уважение всех международных признанных прав и свобод человека; 3)страны участники добиваются полной защиты во всех странах гражданских, политических, экономических и иных прав человека; 4)страны участники принимают меры по обеспечению уважения прав трудящихся мигрантов. Перечень наиболее важных документов международных организаций, которые содержат общепризнанные принципы и нормы международного права: 1) Декларация о принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами в соответствии с уставом ООН 24.10.70; 2) Совещание по безопасности и сотрудничеству в Европе 1.08.75; 3) Всеобщая декларация прав человека 10.12.48; 4) Конвенция о защите прав человека и основных свобод; 5) Декларация о праве и обязанности отдельных лиц, групп и органах общества поощрять и защищать общепризнанные права человека и основные свобода 9.12.98;
2) Заключительные акты международных конференций и совещаний. 1)такие акты, которые не содержат в себе нормы обязательного юридического характера и поэтому не являются источниками права вообще (проекты конвенций, договоров и т.д.); 2)такие акты, которые содержат общеобязательные нормы и являются источниками права (стокгольмский итоговый документ 86 года; Венский итоговый документ 89 года; документ московского совещания 91 года). Все эти документы объединяет один признак: они содержат юридически обязательные правила поведения для тех стран, которые принимали участи в соответствующей международной конференции.
3) Резолюции международных организаций. Резолюции подразделяются на 2 группы: 1) рекомендательная резолюция; 2) нормативные резолюции – они делятся ещё на 2 группы: а) нормативные резолюции как часть внутренних документов данной международной организации (внутренние нормативные резолюции). Такие резолюции не выходят за пределы соответствующей международной организации и являются обязательными для органов данной международной организации; б)внешние нормативные резолюции. Для них характерно: подобные резолюции являются юридически обязательными в силу того, что они отсылают к положениям соответствующего международного договора. (распоряжение президента «О мерах, связанных с выполнением резолюции СБ ООН от 23.09.94»).
15. Коллизионные нормы МЧП - это нормы особой категории, нормы отсылочного характера. Они имеют две особенности: 1)Коллизионная норма не регулирует непосредственно права и обязанности субъектов правоотношений, а лишь содержит принцип выбора права, подлежащего применению к данным отношениям; 2)Эффект правового регулирования с помощью коллизионной нормы достигается в совокупности с той материально-правовой нормой, к которой она отсылает.
Коллизионная норма - это норма, определяющая, право какого государства следует применить к данным отношениям, осложненным иностранным элементом. Классификация: 1. По форме коллизионной привязки: • односторонние, указывает на конкретное право страны (т.е. на материальное право той страны, в правовой системе которой находится и рассматривается коллизионная норма), подлежащее применению: • двусторонние. В формуле прикрепления содержится указание на подлежащую применению правовую систему, причем это указание выражено общим образом в качестве известного коллизионного принципа. 2. По форме выражения воли законодателя: • Императивные - это правила поведения, обязательные для сторон частного правоотношения, от которых они не могут отступать по взаимному согласию в процессе их реализации. • Диспозитивные - это правила поведения, от которых стороны частного правоотношения могут отступать по взаимному соглашению. Например, к обязательствам, возникающим вследствие неосновательного обогащения, применяется право страны, где обогащение имело место. Стороны могут договориться о применении к таким обязательствам право страны суда. • Альтернативные - это правила поведения, предусматривающие несколько правил по выбору права для данного частного правоотношения. Например, личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.
Иногда в юридической литературе выделяют разновидность альтернативных норм — кумулятивные нормы. Формулируя правило выбора иностранного права, они одновременно содержат указание на то, что отношение не может быть признано недействительным вследствие несоблюдения иностранного права.
Генеральная норма формулирует основное, главное правило, которое должно быть применено при регулировании указанного в норме объема. Субсидиарная норма формулирует правило, которое действует в случае, когда не было применено правило, содержащееся в генеральной норме.
Самая острая проблема брачно-семейных отношений с иностранным элементом — большое количество «хромающих» браков, т.е. браков, порождающих юридические последствия в одном государстве и считающихся недействительными в другом. Эта проблема порождена тем, что многие страны не признают форму и порядок заключения брака, если они отличаются от их национальных установлений. Например, в Израиле смешанные браки, заключенные за границей, признаются только в том случае, если имело место венчание в синагоге. Хромающие браки представляют собой серьезное дестабилизирующее явление в международной жизни, порождают правовую неуверенность и влекут за собой негативные последствия. Не так давно была предпринята попытка устранить эти недостатки с помощью Гаагской конвенции об урегулировании коллизий законов в области заключения брака 1995 г. Однако эта Конвенция в силу пока не вступила, так как она имеет ограниченный круг участников и государства, не признающие заключенные за границей браки, к Конвенции не присоединились.
16. Необходимые структурные элементы коллизионной нормы — это объем и привязка. Оба структурных элемента должны присутствовать одновременно в любой коллизионной норме. Объем коллизионной нормы определяет содержание правоотношения, к которому применяется данная норма. В привязке содержится ответ на коллизионный вопрос, право какого государства должно разрешать данное правоотношение. Она имеет абстрактный характер, отсылает не к конкретному закону или конкретному правовому акту, а к правовой системе в целом, ко всему правопорядку какого-либо государства. Коллизионная привязка часто называется «формулой прикрепления»
Основные формулы прикрепления: 1)Личный закон применяется для определения правового положения физических и юридических лиц. Личный закон физических лиц подразделяется на закон гражданства и закон места жительства. Закон гражданства — это применение права того государства, гражданином которого является физическое лицо, а закон места жительства — применение права страны, на территории которой лицо проживает. Личный закон используется для определения право- и дееспособности, личных неимущественных прав в области брачно-семейных и наследственных отношений. 2)Закон места нахождения вещи - эта привязка используется преимущественно при решении вопросов, связанных с правом собственности. По общему правилу право собственности на имущество определяется по праву страны, где это имущество находится. 3)Закон места совершения акта— подобная формула прикрепления включает в себя несколько «родственных» вариантов: закон места совершения договора (места исполнения договора); закон места совершения брака; закон места заключения сделки. Закон места совершения акта используется и в случае совершения неправомерных актов. 4)Закон флага. Этот коллизионный принцип является трансформацией привязки «личный закон» применительно к воздушным и водным судам и космическим объектам. Правовой статус таких объектов регулируется правом того государства, чей флаг несет воздушное или водное судно. Основная сфера применения закона флага — международные морские и воздушные перевозки, торговое судоходство и мореплавание. 6)Закон суда. Это привязка односторонней коллизионной нормы, означающая применение исключительно местного права, права того государства, чей суд рассматривает дело.
Далеко не во всех случаях правоотношение с иностранным элементом подчиняется одному правопорядку. Очень часто основной вопросы привязаны к праву одного государства, а специальные вопросы этого же отношения — к праву другого государства. Это явление в МЧП получило название «множественность коллизионных привязок», которая проявляется в следующих вариантах: 1.Кумуляция (совмещение) коллизионных привязок приводит к необходимости учитывать постановления нескольких различных правовых систем при регулировании одного правоотношения. 2.В случае расщепления коллизионной нормы правоотношение в целом подчиняется одному правопорядку, а его отдельные вопросы — другому. От множественности коллизионных привязок следует отличать явление их самостоятельности. Современная практика и доктрина придерживаются позиции, что коллизионные вопросы договоров залога и поручительства имеют самостоятельное правовое регулирование, подчиняются праву залогодателя или поручителя, в то время как основное обязательство подчиняется иному правопорядку.
17. Толкование, или юридическая квалификация, коллизионной нормы существенно отличается от толкования других норм права. Основное отличие — фактические обстоятельства, при которых должна применяться коллизионная норма, находятся в правовом поле разных государств. Коллизионная норма связывает национальное право с иностранным, поэтому проблема квалификации сводится к тому, с точки зрения права какого государства необходимо толковать юридические категории, содержащиеся в самой коллизионной норме.
МЧП существует теория «конфликта квалификаций», основанная на проблеме квалификации коллизионных норм. Конфликт квалификаций коллизионных норм связан с тем, что в праве разных государств текстуально одинаковые правовые понятия (дееспособность, форма сделки, личный закон, место заключения сделки) имеют принципиально различное содержание.
В доктрине МЧП выработаны следующие теории разрешения конфликта квалификаций.
1. Квалификация по закону суда (т.е. по национальному праву того государства, чей правоприменительный орган рассматривает дело). Это наиболее распространенный способ разрешения конфликта квалификаций. Основной недостаток квалификации по закону суда — это полное игнорирование того факта, что правоотношение связано с территорией других государств и что коллизионный вопрос может быть решен в пользу выбора иностранного права.
2. Квалификация по праву того государства, с которым отношение наиболее тесно связано (по праву существа отношения). Этот способ квалификации позволяет избежать основных недостатков квалификации по закону суда — иностранные правовые понятия квалифицируются в «родных» для них правовых категориях. Однако квалификация по иностранному праву — это, как правило, вторичная квалификация, которая имеет место уже после выбора права, когда коллизионный вопрос решен в пользу применения иностранного права.
3.Теория «автономной» квалификации основана на том, что коллизионная норма, национальная по своей природе, связывает отечественное право с иностранным, и это обстоятельство нельзя игнорировать. Для выполнения роли связующего звена между правопорядками разных государств коллизионная норма должна использовать общие для всех правовых систем понятия, которые устанавливаются при помощи сравнительного правоведения и обобщения однородных цивилистических понятий
18. Оговорка о публичном порядке ограничивает действие коллизионной нормы, т.е. применение иностранного права может быть ограничено путем использования оговорки о публичном порядке. Это означает, что не всякий иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма данного государства, применяется его судами. Согласно действующему праву всех государств иностранный закон, к которому отсылает испанская коллизионная норма, не может быть применен и основанные на нем права не могут быть признаны судами данного государства, если подобное применение закона или признание прав противоречило бы публичному порядку данного государства.
Понятие публичного порядка в судебной практике и доктрине многих государств отличается крайней неопределенностью. Суды используют оговорку о публичном порядке с целью ограничения, а зачастую и полного отрицания применения иностранного права. Как правило, это происходит в случае применения права страны с другой социально-политической системой. Определение пределов применения этой оговорки предоставляется непосредственно самому судье.
Ограничения применения иностранного закона содержатся в ряде нормативных актов российского права. Такие ограничения предусмотрены ГК РФ, в соответствии с которым норма иностранного права не применяется в случаях, когда последствие ее применения явно противоречило бы основам правопорядка (публичного порядка) РФ. СК РФ также устанавливает, что нормы иностранного права не применяются в случае, если такое применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ. В этом случае применяется законодательство РФ.
О публичном порядке говорит и Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже», в котором закреплено, что объект спора не может быть предметом арбитражного разбирательства по российскому законодательству в случае, если суд определит, что арбитражное решение противоречит публичному порядку РФ. Кроме того, ГК РФ устанавливает, что «сделка, совершенная с целью, заведомо противной основам правопорядка и нравственности, ничтожна».
Выделяют две концепции оговорки о публичном порядке: позитивную и негативную. Позитивная (именуемая по ее происхождению «франко-итальянской») представляет собой совокупность внутренних норм права, которые в силу особой, принципиальной важности для защиты общественных и моральных устоев данного государства должны применяться всегда, даже если отечественная коллизионная норма отошлет к иностранному праву. Отсюда название «позитивная» — она исходит из того, что какие-то принципы и нормы национального права имеют особое, позитивное значение для государства. Негативная оговорка (вытекающая из германского права) исходит из содержания иностранного права: иностранное право, которое следует применить по предписанию национальной коллизионной нормы, не должно применяться, т.к. оно или его отдельные нормы не совместимы с публичным порядком этого государства. В международном частном праве эта оговорка наиболее популярна.
19. «Обратная отсылка» - это ситуация, при которой коллизионная норма одной правовой системы в качестве применимой указывает на другую правовую систему, а коллизионная норма последней — на исходную правовую систему.
Обратная отсылка обусловлена наличием в каждой правовой системе •коллизионных норм, одинаковых по объему (т.е. регулирующих одни и те же правоотношения) и различных по коллизионным привязкам. Эта ситуация, помимо рассмотренных наследственных отношений, часто встречается во внешнеэкономической сфере: правовые системы стран континентальной Европы и романо-германских стран содержат разные коллизионные привязки к определению права места заключения договора, исковой давности, при регулировании обязательств сторон.
Существует два варианта отношения к обратной отсылке: признавать обратную отсылку, т.е. применять национальное право, которое первоначально указало на компетенцию иностранного правопорядка, и не признавать, т.е. применять иностранное материальное право без учета коллизионных норм. Каждая правовая система содержит свои положения об обратной отсылке: к примеру, правовые системы Австрии, Венгрии, Польши, Швейцарии «принимают» отсылку.
Положение об обратной отсылке может быть закреплено не только в национальном законодательстве, но и в международных договорах и конвенциях. Подобные положения были сформулированы в Римской конвенции о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г., Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров 1986 г.
Отсылка к праву третьей страны — это ситуация, при которой коллизионная норма одной правовой системы в качестве применимой указывает на другую правовую систему, а коллизионная норма последней — на правовую систему третьего государства.
Все ранее сказанное об обратной отсылке относится и к отсылке к праву третьей страны: также существует неоднозначное отношение к вопросу ее принятия или непринятия; в некоторых странах (Швейцарии, Швеции) эта проблема решена, а в большинстве других (Венгрия, Вьетнам, Румыния, Япония) — нет. В законодательстве РФ отсутствует норма о применении отсылки к праву третьей страны. Это значит, что в РФ не признается отсылка к праву третьего государства.
20. В ГКРФ закреплены основания при определении права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, и среди таких оснований предусмотрены обычаи, признаваемые в РФ. Это означает, что теперь уже не требуется устанавливать, является ли обычай международным или национальным. Другой важной новеллой рассматриваемого вопроса стало закрепление нормы, в силу которой, если международный договор содержит материально-правовые нормы, поиск коллизионных норм для применения их к данным правоотношениям уже исключается.
Российское законодательство следует понимать как коллизионное, ибо только нормы, содержащие коллизионные принципы (коллизионные привязки), могут указывать на применение того или иного правопорядка;
Применяя иностранное право, суд (или другой правоприменительный орган, должностное лицо) должен правильно установить его содержание. Суд устанавливает содержание иностранного права в соответствии с толкованием, практикой применения и доктриной, существующими в соответствующем иностранном государстве. В этих целях суду предоставляется несколько способов получения информации о содержании иностранного права: •суд по собственной инициативе может обратиться с запросом в Министерство юстиции РФ; •допросить в качестве свидетелей специалистов о знании иностранного права (юристов, занимавшихся практической деятельностью в иностранном государстве, парламентариев соответствующих иностранных государств, а также любых экспертов, каким-либо образом владеющих и способных оказать суду содействие в выяснении содержания и толкования иностранного права); •установить содержание иностранного права посредством доказательств, представленных самими сторонами.
«Обход закона» — это волеизъявление сторон, выраженное в подчинении правоотношения иностранному праву с целью избежать применения внутренней материальной правовой нормы.
«Обход закона», так же как и оговорка о публичном порядке, является основанием для неприменения иностранного права в случае, когда коллизионная норма делает обязательным его применение. Как правило, «обход закона» происходит при реализации сторонами их права выбрать для регулирования отношений определенный правопорядок. Это возможно в таких ситуациях, когда, например, необходимо избежать неугодные сторонам препятствия для заключения брака, или же создание оптимальных, наиболее льготных условий для учреждения и последующей деятельности юридического лица. Другими словами, заинтересованные лица могут искусственно привнести в свои отношения иностранный элемент (к примеру, физическое лицо может специально уехать в иностранного государство для того, чтобы на его территории заключить сделку), тем самым сделав возможным регулирование отношений иностранной правовой системой.
Императивные нормы подлежат применению независимо от того, какое право выбрано сторонами, к какому праву отсылают коллизионные нормы. Они могут быть нормами права страны суда, третьей страны, с которой договор наиболее тесно связан. Круг этих норм четко определен в законодательстве, как правило, это нормы валютного, таможенного, налогового, антимонопольного, гражданского законодательства. Определение категории императивной нормы осуществляется посредством указания в самой норме на ее императивный характер либо посредством толкования содержания нормы, которое может свидетельствовать о ее императивности в международном смысле.
21. Принципы МЧП - это руководящие правила поведения субъектов, возникающие как результат общественной практики; юридически закрепленные начала МЧП. Они представляют собой наиболее общее выражение установившейся практики международных отношений.
Принципы МЧП выполняют одновременно две функции: 1)способствуют стабилизации международных отношений, ограничивая их определенными нормативными рамками; 2)закрепляют все новое, что появляется в практике международных отношений, и таким образом способствуют их развитию.
К общим принципам МЧП относятся принципы международного публичного права: 1)принцип суверенного равенства государств (гос-ва обязаны уважать суверенное равенство и своеобразие друг друга, а также все права, присущие суверенитету, уважать правосубъектность других гос-в. Каждое roc-во имеет право свободно выбирать и развивать свою полит, соц. эк и культурную систему, устанавливать свои законы и административные правила. Все гос-ва обладают равными основными правами и обязанностями. Они обязаны уважать право друг друга определять и осуществлять по своему усмотрению свои отношения с другими гос-вами в соответствии с межд правом. Гос-ва должны добросовестно выполнять свои обязательства по межд праву.); 2)принцип неприменения силы и угрозы силой (В качестве главной цели Устав ООН установил: избавить грядущие поколения от бедствий войны принять практику, в соответствии с которой вооруженные силы применяются не иначе, как в общих интересах. Устав запретил применение не только вооруженной силы, но и силы вообще. Более того, запрещена даже угроза силой каким-либо образом несовместимым с целями ООН.); 3)принцип нерушимости государственных границ (Каждое roc-во обязано воздерживаться от угрозы силой или ее применения с целью нарушения существующих межд границ другого гос-ва или в качестве средства разрешения межд споров, в том числе террит споров и вопросов, касающихся гос границ.); 4)принцип территориальной целостности государств (Территория служит материальной основой гос-ва, явл необходимым условием его существования. Поэтому гос-ва уделяют особое внимание обеспечению ее целостности. Устав ООН обязывает воздерживаться от угрозы силой или ее применения против террит неприкосновенности гос-в.); 5)принцип мирного разрешения международных споров (В соответствии с Уставом ООН Декларация о принципах межд права 1970 г. сформулировала принцип следующим образом: "Каждое государство разрешает свои межд споры с другими гос-вами мирными средствами таким образом, чтобы не подвергалось угрозе межд мир и безопасность и справедливость"); 6)принцип невмешательства во внутренние дела; 7)принцип всеобщего уважения прав человека (Закреплен, кроме Устава ООН, во Всеобщей декларации прав человека 1948 г. и в двух пактах 1966 г.: один - о гражданских и полит правах, другой - об экономических, социальных и культурных правах. Был заключен ряд конвенций по конкретным аспектам: о предупреждении преступления геноцида и наказании за него (1948), о ликвидации всех форм расовой дискриминации(1966), о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин (1979), о правах ребенка (1989) и др.); 8)принцип самоопределения народов; 9)принцип сотрудничества; 10)принцип добросовестного выполнения международных обязательств.
Кроме общих принципов МПП, указанная отрасль права оперирует и специальными принципами: 1)принцип автономии воли сторон. Под автономией воли принято понимать институт, объединяющий нормы, которые регулируют вопросы, возникающие вследствие заключения сторонами договора соглашения о праве, применимом к их отношениям; 2)режим наибольшего благоприятствования; 3)национальный режим; 4)принцип взаимности; 5)реторсия.
При толковании и применении основных принципов международного частного права необходимо учитывать, что все они взаимно связаны и каждый из них должен рассматриваться в контексте всех других принципов.
22. Унификация представляет собой рациональное сокращение числа объектов одинакового функционального назначения с целью повышения эффективности и универсальности правового регулирования. Выделяют следующие виды унификации: 1)двусторонняя унификация — характеризуется наличием двух участников, заключающих договор по отдельным вопросам. К примеру, существует двусторонние договоры СССР об оказании правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенные с Албанией, Болгарией, Венгрией и др.; 2)региональная унификация — направлена на разрешение вопросов, встающих перед странами региональной группировки, характеризующимися близостью территории, политической системы, сходными правовыми традициями. Например, унификация в рамках Европейского союза осуществляется посредством принятия многосторонних соглашений, конвенций. К их числу относится прежде всего Римская конвенция о применении права к договорным обязательствам 1980 г., Брюссельская конвенция о подсудности и исполнении судебных решений 1968 г. (новая редакция 1979 г.) и т. д. В рамках Содружества Независимых Государств заключено Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (1992 г.), Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (1993 г.); 3)универсальная унификация — имеет целью разрешать узкие вопросы, требующие глобального рассмотрения, через принятие конвенций под эгидой ООН, ЮНСИТРАЛ (Комиссия ООН по праву международной торговли), УНИДРУА (Международный институт унификации частного права). Примером могут служить Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Конвенция ООН об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г., Конвенция о представительстве при международной купле-продаже товаров 1983 г. и т.д.
Унификация проводится в отношении материально-правовых норм и может быть законной (носит обязательный характер для всех участников, например международные конвенции) и незаконной (т.е. обобщение и толкование обычаев, которое носит для субъектов обязательный характер только в случае, если они изъявили желание применять к своим правоотношениям указанные нормы, например международные правила толкования торговых терминов (INCOTERMS)). Унификация может осуществляться и в результате косвенного воздействия на международное частное право различных государств. Институтом выступают акты рекомендательного характера.
Унифицированные нормы имеют материально-правовой характер, по юридико-техническим признакам однородны с нормами внутреннего законодательства. После трансформации включения в национальную правовую систему сохраняют свою автономность.
23. Основная особенность гражданско-правового положения иностранных граждан заключается в том, что они в принципе подчиняются двум правопорядкам — правопорядку государства места пребывания и правопорядку государства своего гражданства. Лица, постоянно или временно пребывающие на территории иностранного государства, естественно, обязаны соблюдать его законы и подчиняться местному правопорядку. Однако отдельные вопросы правового статуса таких лиц определяются их личным законом. Понятие личного закона физических лиц в российском праве установлено в ГК. Генеральная коллизионная привязка личного закона — это закон государства гражданства, субсидиарная — право государства места жительства. Личный закон иностранного гражданина — это право страны, гражданство которой данное лицо имеет.
Личным законом лиц с двойным гражданством, одно из которых российское, является российское право. Личным законом иностранных граждан также может быть российское право, если иностранец имеет место жительства в РФ. Личный закон апатрида определяется на основе признака домицилия. Такая норма является общей для законодательства большинства государств, но это правовое положение порождает проблему. Как определить личный закон апатрида при отсутствии у него постоянного места жительства? Закон домицилия применяется и при определении личного закона бипатрида. Личным законом индивида, имеющего статус беженца, является право страны убежища.
Гражданская правоспособность физических лиц — это способность индивида иметь права и обязанности. В праве большинства государств установлена императивная материально-правовая норма. В сфере гражданской правоспособности иностранцы пользуются национальным режимом; однако отдельные вопросы правоспособности имеют коллизионное регулирование и определяются по личному закону индивида.
В российском праве гражданская правоспособность физических лиц определяется на основе их личного закона. При этом иностранные граждане и апатриды пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами. Российское право закрепляет сочетание коллизионного и материально-правового методов регулирования гражданской правоспособности иностранных граждан и лиц без гражданства.
Гражданская дееспособность физического лица — это его способность своими действиями осуществлять гражданские права и обязанности. Законодательство всех стран устанавливает, что полностью дееспособным в публичном и частном праве индивид становится по достижении установленного в законе возраста. В законодательстве также закреплена возможность признания физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным. Основными аспектами правового статуса индивида, связанными с категорией гражданской дееспособности, являются право лица на имя, институты опеки и попечительства, признание физического лица безвестно отсутствующим и объявление его умершим. Общепризнанным является положение, что вопросы гражданской дееспособности индивидов подчиняются коллизионному регулированию.
Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц. Реторсия - это предусмотренные международным правом ограничительные меры, предпринимаемые государством в ответ на аналогичные действия другого государства, наносящие экономический или моральный ущерб другому государству, например, ограничение прав иностранцев, повышение таможенных пошлин. Реторсии являются ответом на правомерные действия другого государства. Реторсии преследуют цель восстановления принципа взаимности в отношениях соответствующих государств. Меры, используемые в качестве реторсий, должны быть пропорциональны вызвавшему их акту и прекращаются с момента восстановления прежнего положения.
Взаимность — общепризнанный принцип межгосударственных отношений, в соответствии с которым государства должны строить отношения друг с другом на взаимовыгодной, равноправной основе, с учетом законных интересов другой стороны. Принцип взаимности состоит в представлении государством иностранным юридическим и физическим лицам определенных прав и привилегий на своей территории при условии, что его юридические и физические лица получают такие же права и привилегии на территории соответствующих государств.
24. Иностранными гражданами в РФ признаются лица, не являющиеся гражданами РФ и имеющие гражданство иностранного государства. Нормами МЧП регулируются имущественные, личные неимущественные, семейные, трудовые и процессуальные права иностранцев, а также лиц без гражданства и лиц, имеющих несколько гражданств. Иностранец подчиняется как бы двум правопорядкам: отечественному и государства, в котором он находится. В этой двойственности - своеобразие правового положения иностранца.
Положение иностранцев, а также лиц без гражданства и лиц, имеющих несколько гражданств, в РФ определяется прежде всего Конституцией РФ. Конституция устанавливает: "Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором РФ".
Законодательство РФ исходит из следующих основных принципов правового положения иностранных граждан: 1)гражданская правоспособность и дееспособность физического лица определяется в РФ его личным законом. При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом. Физическое лицо, не обладающее гражданской дееспособностью по своему личному закону, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если оно является дееспособным по праву места совершения сделки, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона знала или заведомо должна была знать об отсутствии дееспособности. Признание в РФ физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву; 2)право физического лица заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица определяется в РФ по праву страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности. По российскому законодательству личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право. Если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ, его личным законом является российское право. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства; 3)иностранные граждане в РФ равны перед законом независимо от происхождения, социального и имущественного положения, расовой и национальной принадлежности, пола, образования, языка, отношения к религии, рода и характера занятий и других обстоятельств; 4)в отношении граждан тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав и свобод граждан РФ, Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения; 5)использование иностранными гражданами прав и свобод в РФ не должно наносить ущерба интересам российского общества и государства, правам и законным интересам граждан РФ и других лиц.
В России имеется некоторое количество лиц без гражданства. К ним относятся проживающие на территории РФ лица, не являющиеся гражданами РФ и не имеющие доказательства своей принадлежности к иностранному гражданству. Согласно российскому законодательству личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.
25. Очень серьезной проблемой современного МЧП является институт безвестного отсутствия и объявления безвестно отсутствующих лиц умершими. В международном праве действуют и многосторонние (Конвенция об объявлении умершими лиц, безвестно отсутствующих, 1950 г.), и двусторонние соглашения, регулирующие этот вопрос. В многосторонних и двусторонних договорах о правовой помощи коллизионные проблемы безвестного отсутствия разрешаются на основе личного закона или закона суда. По общему правилу, компетентными являются суды государства гражданства того лица, в отношении которого возбуждено дело о безвестном отсутствии. В отдельных случаях, прямо предусмотренных в договоре, компетентным является суд другой договаривающейся стороны (ст. 23 Российско-польского договора о правовой помощи 1996, г.), а применимым правом — закон суда.
27. Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Под национальностью юридического лица понимается личный закон организации и ее государственная принадлежность. Критерии определения «национальности» юридических лиц решаются по-разному в различных государствах: 1.Критерий инкорпорации — юридическое лицо принадлежит тому государству, где оно создано. 2. Критерий оседлости — юридическое лицо принадлежит тому государству, где находится его правление, административный центр. 3.Критерий центра эксплуатации - юридическое лицо принадлежит тому государству, где осуществляется его основная хозяйственная деятельность. 4)Теория контроля — юридическое лицо имеет национальность того государства, с территории которого контролируется его деятельность (прежде всего посредством финансирования). Теория контроля определена как господствующее правило коллизионного регулирования личного статута юридических лиц в праве большинства развивающихся стран (Конго, Заир). В качестве субсидиарной коллизионной привязки эта теория используется в праве Великобритании, США, Швеции, Франции.
В соответствии с ГК РФ личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо. На основе личного закона юридического лица определяются, в частности: • статус организации в качестве юридического лица; • организационно-правовая форма юридического лица; • требования к наименованию юридического лица; • вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства; • содержание правоспособности юридического лица; • порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей; • внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками.
Личным законом иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена. К деятельности такой организации, если применимым является российское право, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа отношения.
28. Личным законом транснациональных объединений не может быть право одного государства. Особые сложности связаны с определением личного закона ТНК. С одной стороны, они создаются по праву какого-то конкретного государства, с другой — их дочерние и внучатые компании действуют в качестве самостоятельных юридических лиц в других государствах. ТНК имеют интернациональный характер не только по сфере деятельности, но и по капиталу.
ТНК представляют собой сложнейшую многоступенчатую вертикаль: головная корпорация (национальное юридическое лицо), дочерние холдинговые (держательские, акционерные) компании (юридические лица того же или, других государств), внучатые производственные компании (юридические лица третьих стран), правнучатые холдинговые компании (юридические лица четвертых стран) и т.д.. рациональность каждой ветви определяется в соответствии с законодательством того государства, на чьей территории такое подразделение действует. Характерная особенность ТНК — несоответствие экономического содержания юридической форме: производственное единство оформлено юридической множественностью.
В современном мире деятельность ТНК имеет глобальный характер (например, корпорация «Майкрософт»). Установить единый личный закон подобного объединения можно только при использовании теории контроля (которая закреплена в законодательстве далеко не всех государств): по личному закону головной компании. В настоящее время в доктрине и практике широко применяется понятие «право ТНК». Это понятие имеет в виду применение к установлению личного закона и деятельности таких компаний не национального права какого-то государства, а международного или «квазимеждународного» права, «общих принципов права», «общих принципов международного права». Такая концепция представляется наиболее функциональной, тем более что именно на международном уровне разработан Кодекс поведения ТНК.
Специфическим видом транснациональных компаний являются оффшорные компании, создаваемые в специальных оффшорных зонах. Оффшорная зона — это страна или территория, национальное законодательство которой предусматривает возможность регистрации юридических лиц, занимающихся международным бизнесом, и предоставление им льготного режима налогообложения. Оффшорные зоны создаются с целью привлечения иностранных инвестиций и создания рабочих мест для собственного населения. Появление и развитие оффшорного бизнеса связано, прежде всего, с налоговым планированием.
30. Международные организации представляют собой юридические лица особого рода — международные юридические лица. Частноправовой статус организации закреплен в ее уставе, который является международным договором. В дальнейшем статус международных организаций как международных юридических лиц закрепляется в международных соглашениях с участием этих организаций и в правовых актах, принимаемых ими самими. Международные юридические лица являются носителями прав и обязанностей цивилистического характера, возникающих в международном обороте, обладают обособленным имуществом, могут от своего имени приобретать имущественные и личные неимущественные права и обязанности, выступать в качестве истцов или ответчиков по частноправовым спорам в правоприменительных органах.
Объем и виды частных сделок международных организаций чрезвычайно разнообразны: покупка и аренда недвижимости, покупка офисного оборудования, покупка услуг (эксперты, переводчики, консультанты), заключение трудовых контрактов. Все эти сделки оформляются в традиционной форме договоров подряда, купли-продажи, аренды. Для многих коммерческих фирм заключение контрактов с международными организациями считается особо престижными операциями, поэтому многие из таких контрактов заключаются на конкурсной и аукционной основе.
Право, применимое к сделкам с участием международных организаций, определяется на основе автономии воли сторон и права места заключения сделки. Однако эти традиционные коллизионные принципы в подобных сделках трактуются значительно шире, чем при заключении контрактов между национальными юридическими лицами. Права и обязанности международной организации как юридического лица определяются международным правом, поэтому коллизионное регулирование гражданских правоотношений с их участием подчиняется не только национальному, но и международному праву.
31. Субъекты разных государств могут использовать различные формы совместной деятельности. Это могут быть договорные формы, при которых отношения сторон определяются договорами о производственной либо научно-технической кооперации, договорами о консорциумах, предусматривающими обычно совместное выступление сторон на том или ином рынке или в отношении определенного объекта деятельности. Используется и создание юридических лиц этими субъектами (смешанные общества, совместные предприятия и др.).
Общее для этих форм - объединение капиталов, принадлежащих участникам из различных стран, совместное управление с целью достижения определенного результата, совместное несение рисков и убытков.
Одной из возможных организационно-правовых форм является консорциум. Во внешнеэкономической сфере консорциумы создаются на договорной основе для реализации крупномасштабных проектов, которые требуют объединения усилий нескольких организаций. Консорциумы в нашем законодательстве как правовая форма не урегулированы. На практике, а также в силу постановлений Правительства РФ об отдельных консорциумах, применяются два вида консорциумов: консорциумы, создаваемые для отношений с иностранными партнерами временного характера, и консорциумы, создаваемые для внешнеторговой деятельности на длительный период времени.
В международной практике известны два вида консорциумов, создаваемых для отношений с иностранными партнерами временного характера: закрытые и открытые. В первом случае контракт с иностранным заказчиком подписывается одной внешнеторговой организацией, принявшей на себя обязанности руководителя и несущей перед ним ответственность за выполнение , всего комплекса обязательств, предусмотренных в контракте. Во втором случае контракт с иностранными заказчиками подписывается всеми партнерами по консорциуму и каждый из них несет свою долю имущественной ответственности непосредственно перед иностранным заказчиком.
Такого рода консорциумы юридическими лицами не являются. Примером консорциума, создаваемого для внешнеторговой деятельности на длительный период времени, является так называемый советский внешнеэкономический консорциум, который был создан специально в области советско-американских экономических отношений.
32. Государство — политическая организация, которая занимает главенствующее положение в международном праве. Государство как основной субъект международного частного права обладает суверенитетом. Суверенитет является неотъемлемым свойством государства, который представляет собой верховенство государства на своей территории, независимость на своей территории и равноправие во взаимоотношениях с другими государствами.
Государство обладает универсальной международной правоспособностью: •государства создают нормы международного права; •устанавливают ответственность за их нарушение; •определяют международный правопорядок и т.д..
Государство не пользуется никакими преимуществами и имеет те же права и обязанности, что и другие субъекты (физические лица, юридические лица) гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом. Государство имеет права и обязанности: Основные права: •право на независимость, право на мир; •право на международное сотрудничество; •право на участие в международных договорах без какой-либо дискриминации; •право на коллективную или индивидуальную самооборону и др. Основные обязанности: 1)Суверенное государство должно уважать суверенитет и интересы других суверенных государств. Государство не может осуществлять свою власть в отношении другого государства. 2)разрешать все споры мирным путем; 3)не применять силу и угрозы силой или ее применение против территориальной целостности и политической независимости других государств и др.
Государство может участвовать в таких отношениях: 1)как покупка в иностранном государстве земельного участка для каких-либо нужд; 2)заключение договора аренды недвижимости на территории иностранного государства; 3)заключение договоров на выполнение подрядных работ для государственных нужд; 4)заключение концессионных договоров с иностранными инвесторами и т.д.
Государства могут быть простыми и сложными: 1.сложные (например, федерация — государство, состоящее из определенных частей (государственных образований), обладающих в той или иной мере государственным суверенитетом); 2.простые (например, унитарные — единое государство, состоящее из административно-территориальных единиц, не обладающих признаками суверенитета).
Иммунитет государства — это определенная особенность статуса государства, которая заключается в ограничении применения к нему некоторых общих норм национального законодательства другого государства. Иммунитет государства бывает двух видов: 1)ограниченный, т.е. при совершении иностранным государством коммерческих сделок оно отказывается от иммунитета и ставит себя в положение частного лица, тем самым оно может быть привлечено к суду на общих основаниях, его имущество может быть объектом взыскания и т.д. 2)абсолютный, т.е. государство пользуется иммунитетом в полном объеме, например иски к иностранному государству не могут быть предъявлены без его согласия в судах другого государства.
33. Нормы о праве собственности устанавливают принадлежность того или иного имущества определенным лицам, закрепляют полномочия собственника по владению, пользованию и распоряжению принадлежащим ему имуществом, предусматривают правовые средства охраны прав и интересов собственника. Анализ норм позволяет выделить три характерные черты этого института: Во-первых, право собственности представляет собой вещное право Данное положение закрепляется практически во всех правовых системах, а не только в правовой системе Российской Федерации. При этом большинство правовых систем признают существование вещного и обязательственного права, относя право собственности к категории вещных прав. Во-вторых, право собственности относится к числу абсолютных прав (или исключительных, что в данном случае является синонимом); осуществление собственником своих правомочий исключает действия других лиц в отношении имущества, принадлежащего собственнику. В-третьих, право собственности представляет собой право, непосредственно вытекающее из закона. Одним из принципов гражданского законодательства большинства государств, в том числе России, является принцип дозволения, предоставленный собственнику; собственник вправе совершать любые действия, не запрещенные законом. При этом срок действия права собственности не ограничен во времени: право собственности действует в течение всего времени, пока существует соответствующий объект права собственности.
Коллизионная проблема — правовой индикатор, определяющий существование международного частного права, является непременным условием действия норм МЧП и при регулировании вещных прав. Коллизионные вопросы, выбор права при: установлении «способности» предмета спора быть объектом права собственности вообще или быть объектом какой-либо одной формы права собственности, например государственной; дифференциации имущества на движимое и недвижимое; определении объема правомочий собственника и других лиц, обладающих определенными полномочиями по отношению к чужому имуществу; установлении содержания права собственности и других вещных прав; определении оснований возникновения и прекращения права собственности.
В сфере права собственности для установления применимого права используются следующие коллизионные привязки: закон места нахождения вещи; личный закон собственника; закон места совершения сделки; закон страны продавца; закон места отправления вещи и др.
Под термином "национализация" понимаются изъятие имущества, находящегося в частной собственности, и передача его в собственность государства. Осуществление национализации - это одна из форм проявления государственного суверенитета. Каждое государство в силу суверенитета устанавливает свою политическую и экономическую систему, свою систему права собственности. Право государства на национализацию, включающее право свободно распоряжаться своими естественными ресурсами и богатствами, было подтверждено в ряде резолюций Генеральной Ассамблеи ООН. Поскольку осуществление национализации относится к внутренней компетенции государства, ни один международный орган не может обсуждать меры по национализации собственности иностранцев.
Для правовой природы национализации характерны следующие общие черты: 1)всякий акт национализации - это акт государственной власти; 2)это социально-экономическая мера общего характера, а не мера наказания отдельных лиц; 3)национализация может осуществляться в отношении собственности вне зависимости от того, кому она принадлежит (отечественным или иностранным физическим и юридическим лицам); 4)каждое государство, проводящее национализацию, определяет, должна ли выплачиваться иностранцам компенсация за национализированную собственность, а если должна, то в каком размере; 5)законы о национализации имеют экстерриториальное действие, то есть должны признаваться и за пределами государства, их принявшего.
34. Под исковой давностью понимается срок, установленный законодательством или международным соглашением, в течение которого суды но иску лица, право которого было нарушено, защищают это право. В одних государствах правила об исковой давности рассматриваются как нормы материального права, а в других — как нормы процессуального права. В странах англо-американской системы права исковая давность обычно повсеместно признавалась институтом процессуального права. Из этого подхода следовало, что суд должен руководствоваться но вопросам исковой данности собственным процессуальным правом, т.е. законом суда. Однако даже в государствах, где исковая давность признается институтом гражданского процесса, подход к возможности применения иностранных правил об исковой давности сильно изменился. Так, в Великобритании в 1984 г. был принят специальный Закон об иностранных исковых сроках, по которому в английском международном частном праве нормы об исковой давности иностранного права стали считаться относящимися к материальному праву договора. И в практике судов США пробивает себе дорогу тенденция, направленная на отказ от характеристики института исковой давности как процессуального и на применение подхода о выборе закона, принятого в международном частном праве.
В России общее правило содержится в ГК РФ: «Исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению». В разных странах установлены различные сроки исковой давности, применяются различные подходы к решению вопроса о перерыве и о приостановлении течения срока исковой давности.
Заключение Конвенции об исковой давности в международной купле-продаже товаров в 1974г. Конвенция была разработана ЮНСИТРАЛ. Она регулирует один из важнейшие вопросов, связанных с осуществлением прав сторон по сделке международной купли-продажи товаров. Ею устанавливается единый для всех договоров международной купли-продажи срок исковой давности, который равен 4 годам. Конвенция предусматривает, что четырехлетний срок исковой давности по требованию, вытекающему из нарушения договора, начинается со дня, когда имело место такое нарушение, а по требованию, вытекающему из дефекта или иного несоответствия товара условиям договора, — со дня фактической передачи товара покупателю или его отказа от принятия товара. Конвенцией 1974 г. установлены также правила о перерыве или продлении срока исковой давности, его изменении и порядке исчисления, а также вводится общее ограничение срока исковой давности (10 лет) и предусматриваются последствия его истечения. Текст Конвенции 1974 г. с поправками действует для 17 государств, среди них Белоруссия, Молдавия, Польша, а также США, Куба, Египет, Словакия, Венгрия.
Хотя Советский Союз подписал эту Конвенцию, она не вступила в силу для России, поскольку не была ратифицирована. Однако в литературе (М.Г. Розенберг) говорится, что при наличии определенных условий она подлежит применению к контрактам международной купли-продажи товаров, заключенным российскими организациями, но не в качестве международного договора РФ, а в силу того, что участником Конвенции является соответствующее иностранное государство, право которого подлежит применению к данному контракту.
Согласно Минской конвенции 1993 г, и Кишиневской конвенции 2002 г. вопросы исковой давности разрешаются но законодательству, которое приминается для регулирования соответствующего правоотношения.
В Модельном кодексе стран СНГ было предусмотрено, что исковая давность определяется по праву страны, применяемому для регулирования соответствующих отношений. Однако в кодексе было дополнительно предусмотрено, что в случае если хотя бы один из участников соответствующего отношения является гражданином иди юр лицом соответствующего государства, то тогда требования, на которые исковая давность не распространяется, определяются по праву этого государства.
35. Иностранные инвестиции — это материальные и нематериальные ценности, принадлежащие юридическим и физическим лицам одного государства и находящиеся на территории другого государства с целью извлечения прибыли. Инвестиции можно разделить на прямые и косвенные (портфельные). Прямые инвестиции - это создание совместных предприятий и предприятий, на 100% принадлежащих иностранным инвесторам. Иностранные инвесторы прямо и непосредственно участвуют в управлении предприятием. Портфельные инвестиции не предусматривают непосредственного участия в управлении компанией, а предполагают получение иностранными инвесторами дивидендов на акции и ценные бумаги (т.е. на капитал, вложенный в эти предприятия).
В структуре правового регулирования инвестиционных отношений можно выделить два уровня: международно-правовой (заключение международных соглашений) и внутригосударственный (основа — национальное законодательство принимающего государства). Международно-правовое универсальное регулирование предусмотрено в Вашингтонской конвенции о порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами 1965 г. и в Сеульской конвенции об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций 1985 г. Более действенный способ защиты иностранных инвестиций — это страхование. Сеульская конвенция предоставляет иностранным инвесторам финансовые гарантии путем страхования инвестиций от некоммерческих рисков. Кроме традиционных некоммерческих рисков Сеульская конвенция предусматривает покрытие риска нарушения договора со стороны принимающего государства.
Конвенция о защите прав инвестора 1997 г. стран СНГ определила правовые основы осуществления различных видов инвестиций и гарантии прав инвесторов. Для иностранных инвесторов устанавливается национальный режим (за исключением изъятий, определенных в национальном законодательстве государств-участников). Инвесторам предоставляются гарантии от изменения законодательства; защита от национализации; право на использование доходов, приобретение акций и ценных бумаг, участие в приватизации, приобретение вещных прав на земельные участки, природные ресурсы и недвижимое имущество, заключение концессионных договоров и соглашений о разделе продукции в отношении объектов, относящихся к монополии принимающего государства.
Наиболее гибким инструментом регулирования инвестиционных отношений являются двусторонние международные соглашения о взаимном поощрении и защите иностранных капиталовложений. Цель таких соглашений — обеспечить на территории одного договаривающегося государства максимальную защиту капиталовложений другого договаривающегося государства, предоставление гарантий беспрепятственного вывоза валютной части прибыли и гарантий от некоммерческих рисков.
36. Сделки - это действия лиц, направленные на возникновение, изменение и прекращение прав и обязанностей. Внешнеэкономической считается сделка, в которой хотя бы одной из сторон является иностранное лицо (физическое или юридическое), а содержанием - операции по ввозу из-за границы или по вывозу за границу товаров либо какие-нибудь подсобные операции.
Основной разновидностью внешнеэкономических сделок является договор внешнеторговой (международной) купли-продажи товара. Кроме купли-продажи, к внешнеэкономическим сделкам относят договор подряда, договор мены, договор лизинга, договор комиссии, договор страхования, а также получившие в последнее время широкое распространение договоры на предоставление различных услуг по оказанию технического содействия в сооружении промышленных объектов и выполнении строительных, научно-исследовательских, проектных работ, передаче различной документации и т. д.
Внешнеэкономические сделки могут иметь возмездный или безвозмездный характер. Внешнеэкономические сделки подразделяют на: 1)односторонние (выдача доверенности иностранному юридическому или физическому лицу на совершение действий от имени доверителя); 2)двусторонние (договоры международной купли-продажи, бартерные контракты и т. д.); 3)многосторонние (договор о совместной деятельности, учредительный договор и т. д.). Внешнеэкономические сделки могут заключаться под определенным условием, при наступлении которого сделка либо вступает в силу, либо прекращает свое действие.
В РФ форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права. Форма внешнеэкономической сделки, хотя бы одной из сторон которой является российское юридическое лицо, подчиняется независимо от места совершения этой сделки российскому праву. Это правило применяется и в случаях, когда хотя бы одной из сторон такой сделки выступает осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо, личным законом которого в соответствии с Гражданским кодексом РФ является российское право. Форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в РФ, - российскому праву. В случае если внешнеэкономические сделки заключаются на международных аукционах, иностранных биржах, то порядок подписания и форма сделок определяются соответствующими правилами аукционов и бирж.
Коллизионно-правовые вопросы внешнеэкономических сделок: Стороны внешнеэкономической сделки самостоятельно выбирают, правом какой страны будут регулироваться их отношения. Этот выбор они могут сделать как при заключении сделки, так и в отдельном соглашении.
Одним из принципов, которые используются при заключении сделок, является принцип "автономии воли" сторон, то есть возможность устанавливать по своему усмотрению содержание договора, его условия в пределах, установленных правом. Принцип автономии воли действует и при выборе права, если договор осложнен иностранным элементом. Таким образом, автономия воли - это одна из формул прикрепления (коллизионного принципа), которая занимает главенствующие позиции во внешнеэкономических обязательствах.
По российскому законодательству выбранное сторонами право применяется к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество без ущерба для прав третьих лиц. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обстоятельств дела. Выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц, с момента заключения договора. Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей. Если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с которой договор реально связан По российскому законодательству при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.
37. Право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров РФ, ГК, других законов и обычаев, признаваемых в РФ. Особенности определения права, подлежащего применению международным коммерческим арбитражем, устанавливаются законом о международном коммерческом арбитраже. Если невозможно определить право, подлежащее применению, применяется право страны, с которой гражданско-правовое отношение, осложненное иностранным элементом, наиболее тесно связано. Если международный договор РФ содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается.
Иностранный элемент, может выразиться в участии в гражданско-правовом отношении иностранных граждан или иностранных юридических лиц или иным образом, в том числе, когда объект гражданских прав (в частности имущество) находится за границей. Здесь прямо выделены характерные проявления иностранного элемента (выступление в качестве субъекта отношения иностранного лица, наличие объекта отношения за границей). Вместе с тем из-за возможного разнообразия проявления иностранного элемента этот перечень не является исчерпывающим. Так, данный элемент может выразиться в определенном юридическом факте, имевшем место за границей и послужившем основанием для возникновения гражданско-правового отношения, например причинение вреда. При отсутствии иностранного элемента необходимость в решении коллизионного вопроса не возникает. При наличии же такого элемента применимое право определяется на основании международных договоров РФ, ГК, других ФЗ и признаваемых в РФ обычаев.
Само присутствие иностранного элемента в отношении не обязательно предопределяет решение коллизионного вопроса в пользу иностранного материального права. Действие коллизионной нормы может иметь своим результатом применение российского материального права.
В качестве отдельных примеров международных договоров, содержащих коллизионные нормы, можно назвать Конвенцию УНИДРУА о международном финансовом лизинге, Женевскую конвенцию 1930 г., двусторонние договоры о правовой помощи, а также соглашения о правовом статусе граждан РФ, постоянно проживающих на территории другой страны - участницы СНГ, и граждан этой страны, постоянно проживающих в РФ, и др.
Действует правило о приоритете международного договора РФ над нормами внутреннего законодательства, в том числе и относящимися к области МЧП.
Законом о международном коммерческом арбитраже установлено, что третейский суд разрешает спор в соответствии с нормами права, избранными сторонами в качестве применимых к существу спора. При отсутствии такого выбора определение применимого права осуществляется на основе коллизионных норм, которые третейский суд считает применимыми.
Именно совокупность обстоятельств дела (а не какое-то одно из них) должны приниматься во внимание в каждом конкретном случае при установлении наиболее тесной связи данного отношения с правом соответствующего государства. Это, на наш взгляд, весьма важный момент для правильного понимания рассматриваемого коллизионного начала, поскольку существенное значение имеет не только наличие соответствующей связи, но и то, каким образом она определяется.
39. Порядок оформления международных контрактных обязательств определяется положениями Конвенции оон 1980 года о договорах международной купли-продажи (вступила в силу с 1 января 1988 года).
Конвенция регулирует только заключение договора купли-продажи и те права и обязательства продавца и покупателя, которые возникают из такого договора. Конвенция не применяется: 1)к действительности самого договора или каких-либо его положений или любого обычая; 2)относительно последствий, которые может иметь договор в отношении права собственности на проданный товар.
Договоры купли-продажи могут заключаться или подтверждаться как в письменной, так и в любой иной форме. Ст. 11 указанной Конвенции допускает, что факт договоренности может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания. Если одна из сторон зарегистрирована в государстве, законодательство которого требует, чтобы договоры купли-продажи заключались или подтверждались в письменной форме, то соглашение сторон, совершенное в иной форме, неприменимо, если хотя бы одна из сторон имеет свое коммерческое предприятие в этом государстве.
В 1974 году на международной конференции в Нью-Йорке была принята Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров, проект которой разрабатывался ЮНСИТРАЛ. В Конвенции указано, что она применяется только в том случае, если в момент заключения договора международной купли-продажи товаров коммерческие предприятия сторон договора находятся на территории государств- участников или если согласно нормам международного частного права к договору купли-продажи применимо право одного из государств-участников. Стороны могут исключить применение названной Конвенции, если прямо и недвусмысленно зафиксируют это в контракте.
Срок исковой давности устанавливается в четыре года. Течение срока начинается со дня возникновения права на иск.
40. Во внешнеторговых сделках широко применяются международные обычаи. Наличие обычая может доказываться сторонами в споре, устанавливаться судом или арбитражем по собственной инициативе. Установленный обычай является правовой нормой, применяемой к разрешению спора по данной сделке. В области международной торговли различают следующие обычаи: 1)являющиеся унифицированными международными материально-правовыми нормами; 2)применяемые во внешней торговле, но вследствие своих национальных особенностей не являющиеся нормами международного характера, а по существу представляющие собой национальные обычаи внешней торговли.
Обыкновение — это единообразное, устойчивое правило, всеобщая практика, не имеющая юридической силы. Как правило, формирование обыкновения представляет собой первую стадию установления обычной нормы права. Обычай— это также всеобщая практика, но признанная в качестве правовой нормы. Процесс превращения обыкновения в обычную норму права предполагает обязательное признание его в качестве юридической нормы на международном или национальном уровне. Обычай относится к устной категории источников права, но все международные и национальные правовые обычаи фиксируются в письменной.
ИНКОТЕРМС представляют собой частную неофициальную кодификацию международных торговых обычаев. В настоящее время действуют ИНКОТЕРМС—2000г. Под терминами, толкование которых дано в ИНКОТЕРМС, понимаются некоторые типы договоров международной купли-продажи, основанные на определенном, фиксированном распределении прав и обязанностей торговых партнеров. Можно выделить три группы вопросов, по которым фиксируются права и обязанности сторон по каждому типу договоров: 1)права и обязанности контрагентов по перевозке товаров, включая распределение дополнительных расходов, возникающих в процессе перевозки; 2)права и обязанности контрагентов по выполнению таможенных формальностей, связанных с экспортом и импортом товара, его транзитом через третьи страны, включая уплату таможенных сборов и пошлин; 3)момент перехода риска с продавца на покупателя в случае гибели или повреждения товара в период транспортировки.
В соответствии с Венской конвенцией к существенным условиям договора относятся определение товара, его количество и цена. При этом согласование порядка определения количества и цены допускается и в дальнейшем. Правила Венской конвенции исходят из безусловной обязанности продавца поставить товар в количестве, указанном в контракте. Количество товара определяется, как правило, в принятых для него единицах измерения: штуках, объемах, весовых единицах. Покупатель должен направить продавцу извещение о характере несоответствия поставленного товара в разумный срок после того, как такое несоответствие было или должно быть обнаружено. В противном случае он утрачивает право ссылаться на несоответствие товара условиям договора. Предельный срок, по истечении которого в любом случае исключено право ссылаться на несоответствие товара, — два года с даты передачи его покупателю. Цена одно из важных условий договора международной купли-продажи, определяемое, как правило, в договоре. Качество товара должно быть согласовано сторонами в договоре, а при отсутствии такого условия продавец должен передать покупателю товар обычного качества, соответствующего целям, в которых он обычно используется.
Типовые контракты - это косвенное выражение согласований воли государств как субъектов данной организации.
Принципы международных коммерческих контрактов УНИДРУА 1994 г. — неофициальная кодификация правил международной торговли. Принципы устанавливают «общие нормы для международных коммерческих контрактов» и основаны на общих принципах права цивилизованных народов, а также принципах, наиболее приспособленных для особых потребностей международной торговли. Принципы УНИДРУА — это набор гибких правил, учитывающих все разнообразие внешнеторговой практики. Они не обладают юридической силой и не обязательны для участников международной торговли, а подлежат применению только при наличии специального согласия сторон. Можно выделить следующие аспекты применения Принципов УНИДРУА: 1)регулирование внешнеторговых сделок, когда стороны согласовали их применение; 2)как доказательство всеобщей практики, если невозможно установить применимое право; 3) толкование и восполнение пробелов международных многосторонних соглашений.
41. Под международной перевозкой понимается перевозка грузов и пассажиров между двумя и более государствами, выполняемая на условиях, которые установлены заключенными этими государствами международными соглашениями.
Перевозки грузов и пассажиров осуществляются железнодорожным, автомобильным, воздушным и морским транспортом.
Характерной особенностью правового регулирования в этой сфере является то, что основные вопросы перевозок решаются в международных соглашениях (транспортных конвенциях), содержащих унифицированные нормы, единообразно определяющие условия международных перевозок грузов и пассажиров.
Обычно такие соглашения содержат требования к перевозочной документации, определяют порядок приема груза к перевозке и выдаче его в пункте назначения, условия ответственности перевозчика, процедуру предъявления к перевозчику претензий и исков. При отсутствии единообразных материально-правовых норм обращаются к нормам национального права в соответствии с коллизионными нормами транспортных конвенций или национального законодательства.
Особенность договора международной перевозки заключается в том, что в ходе его исполнения соответствующие материально-правовые нормы применяются на основании различных коллизионных принципов. Так, при отправлении груза руководствуются законом страны отправления, при выдаче груза в конечном пункте - законом страны назначения. В других случаях применяется закон перевозчика или же закон страны суда. Подлежащее применению к международной перевозке право может быть указано в транспортном документе, выданном перевозчиком.
42. С 1890 года железнодорожные перевозки между европейскими странами регулировались Бернской конвенцией о международных железнодорожных перевозках, заключенной девятью государствами, включая Россию. В 1980 году была принята Конвенция о международных железнодорожных перевозках (КОТИФ), содержащая объединенный текст Бернской конвенции о железнодорожной перевозке грузов и Бернской конвенции о железнодорожной перевозке пассажиров и багажа.
КОТИФ имеет два приложения (А и В), содержащие нормы гражданско-правового характера об условиях международных железнодорожных перевозок. Приложение А, определяющее условия перевозок пассажиров, получило наименование Единые правила МПК. Приложение В содержит условия перевозок грузов, оно названо Единые правила МГК.
Перевозчик несет ответственность за сохранность и просрочку доставки грузов, которые строятся на единых основаниях. Применительно к грузу Конвенция различает два вида опасности, за предотвращение которых отвечает перевозчик: трата и несохранность.
В случае несохранности груза возмещение определяется по рыночной цене и не может превышать 50 франков за килограмм веса при объявленной ценности.
При утрате груза возмещаются также падающие на него провозные платежи и таможенные сборы. Если имела место просрочка в доставке груза свыше 48 часов, железная дорога выплачивает штраф в размере 0,1 провозных платежей, но не более 50 франков за отправку. При наличии убытков можно требовать их возмещения в пределах двойной провозной платы.
Когда несохранность груза или его несвоевременная доставка вызваны умыслом перевозчика, он обязан полностью возместить убытки, а при наличии его грубой вины предел выплачиваемого им возмещения повышается. При предоставлении льготных провозных платежей предел ответственности железных дорог может быть снижен.
Перевозчик отвечает за утрату транспортной документации, неправильное ее использование и невыполнение указаний грузовладельца об изменении условий договора перевозки при наличии его вины и только в пределах стоимости груза. За неправильное определение пути следования груза и подлежащие применению тарифы железные дороги несут ответственность лишь за грубую вину.
Перевозчик освобождается от ответственности, если несохранность или несвоевременная доставка груза были вызваны обстоятельствами, которых железная дорога не могла избежать и последствия которых не могла устранить.
Перевозчик не отвечает также за несохранность груза при наличии обстоятельств, которые именуются особыми опасностями для груза (недостатки тары, погрузка и выгрузка груза клиентом, естественные свойства груза, внесение неправильных сведений в накладную и др.).
При просрочке в доставке груза претензии должны быть заявлены в течение 60 дней с момента получения груза. Если обязательное претензионное производство предусмотрено внутренним законодательством, оно должно соблюдаться также при международных перевозках. Претензии и иски могут заявляться только участниками договора перевозки или по их полномочию и направляться одной из следующих дорог: отправления, назначения или дороге, на которой имело место обстоятельство, являющееся основанием заявляемого требования. К претензии должны прилагаться накладная и ее дубликат, а также необходимые доказательства в подлиннике или копии.
Исковая давность определяется одним годом, а при наличии умысла перевозчика, по спорам о возмещении за реализованный груз и в некоторых других случаях - два года.
43. Международно-правовое регулирование автомобильных перевозок осуществляется прежде всего посредством Женевской конвенции 1956г. о договоре международной дорожной перевозки грузов (КДПГ). Россия является участником этой Конвенции в силу правопреемства. Конвенция 1956 г. была принята с целью установления единообразных условий договора международной перевозки грузов по дорогам и регулирует следующие вопросы: заключение и исполнение договора перевозки; ответственность перевозчика, отправителя, получателя; регламентация порядка предъявления претензий и определение подсудности споров, связанных с перевозками.
В основном в Конвенции содержатся материально-правовые нормы. Это касается прежде всего регулирования составления накладной, которая имеет силу договора перевозки, оснований ответственности сторон. Вместе с тем ряд вопросов, имеющих факультативный характер, решается посредством формулирования в Конвенции коллизионных норм. Так, например, приостановление и перерыв сроков исковой давности для обращения в суд по договорам автомобильной перевозки определяются законом суда.
В области автомобильных перевозок, помимо универсальных международных конвенций, принят ряд региональных соглашений. К ним относятся, например, Конвенция о договоре международной дорожной перевозке грузов (Конвенция ЦМР) 1956 г., определяющая условия договора перевозки грузов между европейскими странами (Россия также является участником этой Конвенции); Европейское соглашение, касающееся работы экипажей транспортных средств, производящих международные автомобильные перевозки, 1970 г. (Россия не участвует в Конвенции).
В рассматриваемой сфере принято также много двусторонних соглашений, устанавливающих общие требования в отношении правил дорожного движения, условий заключения договора перевозки, технического состояния автотранспортных средств, оснований возмещения вреда и вопросов обязательного страхования при причинении ущерба в результате перевозок. Россия является участником подобного рода соглашений как в силу правопреемства, так и на основе самостоятельного участия в двусторонних конвенциях.
В Конвенции закрепляются положения, предъявляемые к техническому состоянию автотранспортных средств, правилам получения водительских прав и требования, предъявляемые к водителям автомобилей.
Женевскую таможенную конвенцию о международной перевозке грузов - целью принятия Конвенции было упрощение административных пограничных и таможенных формальностей в области МП. Конвенция регулирует перевозки грузов, осуществляемые без их промежуточной перегрузки с пересечением одной или нескольких границ от таможни места отправления одного государства до таможни места назначения другого при условии, что определенная часть операции производится автомобильным транспортом. Грузы, перевозимые с соблюдением процедуры МДП, освобождаются от уплаты ввозных и вывозных пошлин в промежуточных таможнях. При этом обязательства уплачивать причитающиеся пошлины берут на себя гарантийные объединения дорожных перевозчиков (в России — АСМАП), создаваемые в каждом государстве — участнике Конвенции.
В Конвенции МДП сформулировано важное положение о том, что положения настоящей Конвенции не препятствуют применению ограничений, установленных национальным законодательством государств, основанных на соображениях общественной нравственности, безопасности, здравоохранения и т.п. Кроме того, положения Конвенции не препятствуют установлению больших льгот, которые государства-участники могут предоставить на основании двусторонних соглашений.
44. Правовой режим воздушной транспортной среды определяется юридической природой воздушного пространства, в пределах которого осуществляются полет, а также контроль за ним со стороны органов обслуживания воздушного движения (ОВД).
По своей природе воздушное пространство делится на суверенное воздушное пространство конкретного государства (Чикагская конвенция о международной гражданской авиации 1944г.) и международное воздушное пространство. Под суверенным понимается пространство, которое находится над государственной территорией, к которой, в свою очередь, относятся пространства (массивы) суши и прилегающие к ним территориальные воды, находящиеся под суверенитетом данного государства.
Если в своем воздушном пространстве государство вправе устанавливать собственные правила, то в международном безопасность полетов достигается исполнением правил ICA0. В соответствии с последними международное воздушное пространство разделено на районы полетной информации. Район полетной информации представляет собой воздушное пространство в границах, установленных с учетом возможностей средств навигации и контроля за воздушным движением. Он включает: воздушные трассы, зоны и траектории полетов воздушных судов, на которых обеспечивается обслуживание воздушного движения.
Основным международно-правовым источником, регламентирующим воздушную перевозку, является Конвенция для унификации некоторых правил международных воздушных перевозок, подписанная в 1929 году в Варшаве и дополненная в 1955 году Гаагским протоколом. К. Конвенции присоединилось более 100 государств, а в Гаагском протоколе участвует более 90 стран, в том числе Россия (на основе правопреемства обязательству СССР).
Воздушная перевозка оформляется проездным билетом, багажной квитанцией или воздушно-перевозочным документом. Проездной билет выдается при перевозке пассажиров и должен содержать указание: места отправления; места остановки; места назначения; суммы платежа. При перевозке зарегистрированного багажа выдается багажная квитанция, которая может быть объединена с проездным билетом. В обоих случаях она должна содержать ту же информацию, что и проездной билет. Проездной билет и багажная квитанция являются свидетельством заключения договора о перевозке и его условиях. Отсутствие, неправильность или их утеря не влияют ни на существование, ни на действительность договора о перевозке.
Для перевозки груза (товара) оформляется воздушно-перевозочный документ. Воздушно-перевозочный документ составляется отправителем в трех подлинных экземплярах и вручается вместе с товаром. Первый экземпляр носит пометку "для перевозчика" и подписывается отправителем. Второй экземпляр предназначен для получателя, подписывается отправителем и перевозчиком и должен следовать с товаром. Третий экземпляр подписывается перевозчиком и возвращается им отправителю по принятии товара.
Перевозчик несет ответственность за вред, происшедший вследствие опоздания при воздушной перевозке пассажиров, багажа или товаров. Перевозчик отвечает за вред, происшедший в случае смерти, хранения или всякого другого телесного повреждения, понесенного пассажиром, если несчастный случай, причинивший вред, произошел на борту воздушного судна или во время всяких операций по посадке и высадке. Перевозчик отвечает за вред, происшедший в случае уничтожения, потери или повреждения зарегистрированного багажа или товара, если происшествие, причинившее вред, произошло во время воздушной перевозки.
45. Первым правовым актом, определившим международный статус коносамента, стала Брюссельская конвенция об унификации некоторых правил о коносаменте, которая была принята под эгидой Международного морского комитета в 1924 году. Конвенция называется Гаагские правила, которые вступили в силу 2 июня 1931 года. В 1968 году к Конвенции был принят дополнительный протокол, именуемый Правилами Висби, которые вступили в силу 6 декабря 1978 года. В рамках ЮНСИТРАЛ была разработана новая конвенция, принятая в 1978 году в Гамбурге и получившая название Конвенция ООН о морской перевозке грузов, известная как Гамбургские правила и вступившая в силу в ноябре 1992 года. Ввиду того что между государствами нет единства в отношении применения всех вышеперечисленных конвенций, они действуют не исключая друг друга.
Получив грузы и приняв их в свое ведение, перевозчик, капитан или агент перевозчика должен по требованию отправителя выдать отправителю транспортный документ, называемый коносаментом. Этот документ выполняет три функции: служит распиской в принятии груза к перевозке; является товарораспорядительным документом; опосредует заключение договора перевозки в линейном морском судоходстве.
Положения Гаагских правил охватывают три группы вопросов, которые являются решающими при морских перевозках грузов: порядок составления коносаментов и их реквизиты; ответственность морского перевозчика за понесенные грузовладельцем убытки; порядок предъявления требований к морскому перевозчику.
Гаагские правила устанавливают ответственность за потери или убытки грузов, следовательно, они охватывают практически все варианты ответственности морского перевозчика перед грузо-владельцем. Положения об ответственности носят императивный характер и всякое отступление от них не должно иметь юридической силы.
Ответственность перевозчика формулируется в виде перечня оснований, освобождающих его от ответственности. Этот перечень охватывает 17 оснований. Ни перевозчик, ни судно не отвечают за потери или убытки, возникшие вследствие или явившиеся результатом: действий, небрежности или упущения капитана, члена экипажа, лоцмана или служащих перевозчика в судовождении или управлении судном; пожара, если только он не возник вследствие действий или вины перевозчика и др.
В отношении порядка предъявления требований к перевозчику Гаагскими правилами установлен следующий порядок: заявление об убытках должно быть сделано перевозчику в письменной форме во время выдачи груза; в противном случае считается, что груз доставлен в соответствии с описанием в коносаменте; когда убытки не могут быть распознаны сразу, заявление может быть сделано в течение трех дней с момента выдачи груза; срок исковой давности по требованиям к перевозчику об убытках составляет один год после доставки груза.
Гаагские правила не содержат каких-либо норм о юрисдикции и арбитраже. Этот вопрос регулируется обычными нормами, сложившимися в торговом мореплавании. В силу сложившейся практики спор обычно рассматривается в месте, где находится основное коммерческое предприятие перевозчика. Если в коносамент включается арбитражная оговорка, она также признается действительной, но исключает возможность передачи спора в государственный суд.
Договор морской перевозки может заключаться не только посредством выдачи коносамента (включающего сведения о перевозимом грузе), но и в форме чартера (договора фрахтования судна или отдельных его помещений). В международной практике разработаны типовые формы чартеров. При этом различают рейсовые чартеры, тайм-чартеры (судно, предоставляемое на определенный срок), димайз-чартеры (владение судном и осуществление работ капитана и судового экипажа переходят к фрахтователю). Коллизионные вопросы, возникающие при осуществлении морских перевозок по чартеру, как правило, решаются на основе права, указанного сторонами в чартерном договоре.
46. Практически все правоотношения в МЧП сопровождаются денежными обязательствами. В этой связи выделяется валютный статут сделки — совокупность вопросов, определяющих правовой статус денежных обязательств в правоотношении. В законодательстве многих государств есть специальная, особая коллизионная «валютная» привязка — закон валюты долга (в российском праве такой привязки нет). Идея этой привязки состоит в том, что обязательство, выраженное в иностранной валюте, по всем денежным вопросам (прежде всего по вопросу инфляции) подчиняется праву того государства, в чьей валюте заключено обязательство. Кроме того, валютная привязка в совокупности с другими условиями сделки используется для локализации договора — установления намерения сторон подчинить сделку в целом правопорядку государства, в валюте которого сделка заключена.
Основной вопрос содержания денежных обязательств - это вопрос влияния на них изменений в покупательной способности денег. В Великобритании в 1604 г. и в ФГК был сформулирован принцип «номинализма»: денежные обязательства, выраженные в определенной сумме, неизменны по своей сумме, невзирая на изменения покупательной силы денег. Первоначально этот принцип применялся только во внутренних расчетах, но впоследствии его применение было распространено и на денежные отношения с иностранным элементом. Принцип номинализма является общепризнанным началом, он закреплен в национальном и международном праве. Например, английский Акт о переводном векселе 1882 г., Женевские вексельные конвенции 1930 г. и Женевские чековые конвенции 1931 г. устанавливают, что вексель и чек, выписанные в иностранной валюте, предусматривают уплату по курсу на день наступления срока платежа, а не по курсу на день составления векселя или чека. Эти акты предусматривают расчет по номиналу. При любых изменениях иностранной валюты сумма векселя или чека остается неизменной.
В настоящее время в качестве страховочного механизма от инфляционных процессов используются валютно-финансовые условия, являющиеся реквизитом любого внешнеторгового контракта. Валютные условия включают установление: валюты цены и способа ее определения, валюты платежа, порядка пересчета валют при несовпадении валюты цены и валюты платежа, защитных оговорок. Валюта цены — это валюта, в которой определяются цены на товар (услуги). Цена в контракте может быть установлена в любой валюте: одного из участников сделки или третьей страны. Валюта платежа — это валюта, в которой должно быть погашено обязательство импортера. Оптимальный вариант — совпадение валюты цены и валюты платежа. В таком случае не возникает необходимости в каких-либо пересчетах, однако в качестве валюты платежа в принципе может быть избрана любая валюта. При нестабильности валютных курсов валюта цены устанавливается в наиболее устойчивой валюте, а валюта платежа — в валюте импортера. В случае несовпадения валют возникает необходимость пересчета цены и платежа. В контрактах указывается, по какому курсу будет производиться этот пересчет. Если за период между подписанием контракта и платежом по нему изменяется курс валюты платежа, то одна сторона несет убытки, а другая — получает прибыль.
Валютная оговорка. Валюта платежа привязывается к более устойчивой валюте, а сумма платежа зависит от изменения ее курса. Для обозначения более устойчивой валюты используется термин «условная единица». Прямая валютная оговорка— валюта цены и валюта платежа совпадают, а в качестве привязки используется другая, более сильная валюта. Прямая валютная оговорка может быть двусторонней (сумма платежа меняется при любом изменении курса: и при повышении, и при понижении) и односторонней (сума платежа меняется только при понижении курса). Косвенная валютная оговорка — валюты цены и платежа не совпадают. Цена фиксируется в более сильной валюте, а валюта платежа как более слабая привязывается к валюте цены, т.е. сумма платежа зависит от изменения курса обеих валют.
47. Деликтные отношения — это обязательства, возникающие в связи с причинением вреда. Лицо, являющееся потерпевшим, имеет право требовать от делинквента возмещения вреда. При этом размер и порядок определения ущерба может быть различным в зависимости от права, применяемого для регулирования этих вопросов. Особенность деликтных обязательств состоит в том, что их возникновение не обусловлено договором, а связано с наступлением факта — причинением вреда, причем в ряде случаев независимо от вины лица, причинившего вред.
Чаще всего участниками деликтных отношений выступают физические лица. «Иностранный элемент» может присутствовать в деликтном отношении во всех трех качествах: в виде субъекта (в случае, например, когда иностранный гражданин является причинителем вреда); объекта (когда, например, вред причинен транспортному средству, зарегистрированному в иностранном государстве); юридического факта (правонарушение совершено на территории иностранного государства).
При рассмотрении деликтных споров коллизионная проблема (определение применимого права) может возникнуть при решении различного рода вопросов: 1)определении оснований возникновения вреда; 2)квалификации деяния как деликта; 3)установлении деликтоспособности субъектов; 4)определении размера и порядка возмещения ущерба. Традиционно в законодательстве разных стран закреплялась основная, порой единственная, коллизионная привязка для всех вышеуказанных ситуаций — право государства места причинения вреда.
С развитием и совершенствованием правового регулирования деликтных отношений такое единообразие в подходе государств было дополнено применением других коллизионных принципов: 1)законом места жительства (или гражданства) потерпевшего; 2)законом места наступления неблагоприятных последствий, причиненных в результате деликта; 3)законом государства, с которым связаны обе стороны деликтных отношений (имеют общее гражданство или место жительства); 4)законом суда.
В области деликтных отношений принято достаточно много международных конвенций. К ним относятся: Конвенция об ущербе, причиненном иностранными воздушными судами третьим лицам на поверхности, 1952 г.; Брюссельская конвенция об ответственности операторов ядерных судов 1962 г.; Венская конвенция о гражданской ответственности за ядерный ущерб 1963 г.; Конвенция о гражданской ответственности за ущерб от загрязнения нефтью 1969 г.; Гаагская конвенция о праве, применимом к автотранспортным происшествиям, 1971 г.; Гаагская конвенция о праве, применимом к ответственности изготовителя, 1973 г.; Парижская конвенция об ответственности перед третьей стороной в области ядерной энергии 1973 г.; Конвенция о гражданской ответственности за ущерб, причиненный при перевозке опасных грузов автомобильным, железнодорожным и внутренним водным транспортом, 1990 г.; Конвенция ООН об ответственности операторов транспортных терминалов в международной торговле 1991 г.
Ярким примером унификации норм о возмещении вреда в области международных перевозок является Римская конвенция об ущербе, причиненном иностранными воздушными судами третьим лицам на поверхности, 1952 г. (Россия является участником данной Конвенции с 1982 г.) и Монреальский протокол 1978 г., внесший некоторые коррективы в Конвенцию. В ряде международных конвенций, не посвященных специально регулированию деликтных отношений, в то же время содержатся отдельные нормы, устанавливающие правила в области деликтных обязательств. Примером может служить Соглашение СНГ «О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности» 1992 г. Российская Федерация участвует в данном Соглашении.
48. Потерпевшему предоставляется право выбора одной из следующих коллизионных привязок: •закон страны продавца - правовой принцип, означающий применение права того государства, которому принадлежит продавец. Данная формула прикрепления является относительно новой, но наиболее распространенной коллизионной привязкой, используемой для регулирования договорных обязательств. Закон страны продавца лежит в основе Гаагской конвеннции 1955 г. о праве, применяемой к международной продаже товаров. Закон страны продавца является обобщенной коллизионной привязкой, под которой фактически понимается закон места производственной деятельности стороны договора, чье обязательство составляет его основное содержание: в договоре купли-продажи - закон страны продавца, в договоре перевозки - перевозчика и т.д.; •закон страны потерпевшего - наиболее применяемый правовой принцип, когда потерпевшим является физическое лицо; •закон места причинения вреда - правовой принцип, означающий применение права того государства, на территории которого был причинен вред. Данная коллизионная привязка используется для выбора права, в компетенции которого находится регламентация т.н. деликтных обязательств, т.е. обязательств, возникающих вследствие причинения вреда.
При этом, однако, выбор потерпевшим закона страны потерпевшего либо закона места причинения вреда может быть признан лишь в случае, если причинитель вреда не докажет, что товар поступил в соответствующую страну без его согласия.
Если же потерпевший не воспользовался предоставленным ему правом выбора, право, подлежащее применению, определяется в соответствии с правилами, предусмотренными для определения права, подлежащего применению к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда.
49. Согласно Стокгольмской Конвенции 1967 г. интеллектуальная собственность это: литературные, художественные и научные произведения; исполнительская деятельность артистов, звукозапись, радио- и телевизионные передачи; изобретения во всех сферах человеческой деятельности; научные открытия; промышленные образцы; товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и коммерческие обозначения, а также другие объекты интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях. Интеллектуальная собственность включает объекты авторского права, смежных прав и промышленной собственности. Общим, объединяющим различные виды интеллектуальной собственности, является то, что все они относятся к результатам творческой деятельности. Объектом «посягательства» на интеллектуальную собственность является не вещественная форма, а содержание результатов творческой деятельности. Любое лицо, нарушающее права авторов, изобретателей или исполнителей произведений, будет привлечено к гражданской, административной, а в некоторых случаях и к уголовной ответственности. При этом пределы и основания ответственности устанавливаются в национальном законодательстве каждого государства.
В юр лит. в качестве основной особенности прав на интеллектуальную собственность (включая авторские, изобретательские и смежные права) указывается на отсутствие экстерриториального действия этих прав. Отсутствие экстерриториального действия (или территориальный характер) прав на интеллектуальную собственность состоит в том, что лицо, опубликовавшее произведение на территории одного государства, будет иметь защиту на территории только этого государства. Для признания своих прав в других государствах авторы или изобретатели должны повторно «заявлять» о своих правах: либо путем издания книги (для защиты авторского права), либо путем получения нового патента на территории соответствующего иностранного государства. В настоящее время такой необходимости в «дублировании» своих действий у авторов и изобретателей уже практически не существует, поскольку в области авторского и изобретательского права принято достаточно много международных конвенций, позволяющих преодолевать «барьер» территориальности. Первоначально на региональном, а впоследствии и на универсальном уровне были приняты международные конвенции, в которые была включена норма о взаимном признании государствами-участниками прав на интеллектуальную собственность граждан этих государств.
Помимо территориального характера, права на интеллектуальную собственность имеют ряд других особенностей. К ним относятся: ограниченный срок защиты; специфическое содержание; особый порядок передачи; неотчуждаемость исключительных авторских прав; качественный состав субъектов.
50. В содержание интеллектуальной собственности входит три самостоятельных блока: объекты авторского права, объекты смежных прав и промышленная собственность. С точки зрения МЧП РФ регулирование правоотношений, осложненных иностранным элементом, в области авторского права, как и в целом в области интеллектуальной собственности, осуществляется в международной форме, т.е. посредством международно-правовых норм. Это связано с отсутствием коллизионных норм в национальном законодательстве РФ.
Международно-правовое регулирование авторских прав претерпело определенную эволюцию. Начало международной системе охраны авторского права положили Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г. и Гаванская конвенция об охране литературной и художественной собственности 1928 г.
Бернская конвенция 1886 г. является своего рода образцом «монументальности» действия международных норм. На сегодняшний день участниками Бернской конвенции, в число которых входят РФ, практически все бывшие союзные республики (за исключением Узбекистана и Туркмении), США, Китай, являются более 150 государств. РФ присоединилась к Бернской конвенции в редакции Парижского Акта 1971 г. В соответствии с Бернской конвенцией был создан Бернский союз для охраны прав авторов государств-участников.
Наряду с совершенствованием системы охраны авторских прав, осуществляемым в рамках европейских государств, развивалась система защиты прав авторов и на американском континенте. Первым шагом стало принятие в 1889 г. на конференции в Монтевидео Конвенции о создании союза американских государств в области литературной и художественной собственности. Основным принципом Конвенции стал принцип национального режима.
В последующих американских конвенциях (Конвенции об охране литературной и художественной собственности 1902г., Конвенции об охране патентов на изобретения, промышленных рисунков и образцов, товарных знаков и торговых марок, литературной и художественной собственности 1906г., Конвенции об охране литературной и художественной собственности 1910 г.) принцип национального режима был также закреплен как основополагающий в системе защиты авторских прав.
Гаванская конвенция 1928 г. явилась своего рода итогом развития правового регулирования отношений в сфере авторского права на американском континенте. В Гаванской конвенции была предусмотрена не только защита литературных и художественных произведений, но и кинематографических работ, произведений прикладного искусства.
Работы по унификации возобновились лишь в 1946 г.: была принята новая конвенция на американском континенте — Межамериканская конвенция об авторском праве на литературные и художественные произведения 1946 г. Вашингтонская конвенция, а в 1948 г. на конференции в Брюсселе была в очередной раз пересмотрена Бернская конвенция.
Наконец, в 1952 г. была принята Всемирная конвенция об авторском праве, работа по согласованию текста которой осуществлялась в течение 3 лет. В юридической литературе отмечается, что существенной особенностью Всемирной конвенции является то, что в ней первоначально регулировалось только одно правомочие авторов — право на перевод. Однако более заметным и памятным не только для юристов, но и для авторов является закрепление в Конвенции 1952 г. положения о соблюдении определенных формальностей для охраны произведения (указание специального символа ©, обладателя авторского права и года первого выпуска произведения в свет). В отличие от Бернской конвенции, которая имеет обратную силу, Всемирная конвенция обратной силы не имеет.
Во Всемирной конвенции основополагающим был закреплен принцип национального режима: каждое государство-участник принимало на себя обязательство обеспечить охрану прав как собственных, так и иностранных авторов на литературные, научные и художественные произведения.
Одной из основных проблем в применении Всемирной конвенции оказалось существование, наряду с ней, других источников авторского права. В связи с этим во Всемирную конвенцию были включены нормы, посвященные ее взаимодействию с другими конвенциями. В частности, во Всемирной конвенции содержится Декларация, прилагаемая к статье XVII, определяющая порядок действия Бернской и Всемирной конвенций. Что касается взаимодействия Всемирной и межамериканских конвенций, то согласно статье XVIII Всемирной конвенции последняя не затрагивает межамериканские.
Во Всемирной конвенции содержится ряд материально-правовых норм, количество которых значительно меньше, чем аналогичных норм, включенных в Бернскую конвенцию: положение о том, что авторское право включает исключительное право автора переводить, выпускать в свет переводы и разрешать перевод и выпуск в свет переводы произведений, охраняемых на основании Конвенции; срок охраны произведений, на которые распространяется действие Конвенции, не может быть короче периода, охватывающего время жизни автора и 25 лет после его смерти; понятие «выпуск в свет» означает воспроизведение в какой-либо материальной форме и предоставление неопределенному кругу лиц экземпляров произведений для чтения или ознакомления путем зрительного восприятия.
Следует заметить, что в соответствии с положениями самой Конвенции споры между государствами по поводу толкования или применения Всемирной конвенции передаются на рассмотрение Международного Суда ООН.
На парижских конференциях 1971 г. были пересмотрены Бернская и Всемирная конвенции. Так, во Всемирную конвенцию была включена статья об охране таких имущественных прав авторов, как право на воспроизведение своего произведения любыми способами, право на публичное исполнение и радиотрансляцию. Сам факт проведения Парижских конференций и пересмотр двух основных источников в области авторского права заслуживает внимания, поскольку свидетельствует о значимости охраны авторских прав на международном уровне.
Это из лекций Поварова, об охране авторских прав.
Нарушение авторского права или смежных прав может влечь за собой различного рода ответственность – административную, уголовную, а также гражданско-правовую. Применительно к сфере гражданского права автор, обладатель смежных прав или иной обладатель исключительных прав может защищать свои права любыми способами, предусмотренными ГК РФ и Законом об АП. К числу основных гражданско-правовых способов защиты, можно отнести: 1) возмещение убытков. 2) выплата компенсации: в размере от 10 тысяч рублей до 5 миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения, либо в двукратном размере стоимости экземпляров произведений или объектов смежных прав. Право на компенсацию предоставлено только обладателю исключительных прав (который может и не быть автором!); 3) компенсация морального вреда. Данный способ могут использовать только авторы и исполнители, причем в случае нарушения как личных неимущественных, так и имущественных прав.
В Закон об АП внесены новеллы, посвященные мерам, предпринимаемым правообладателями с целью предупреждения нарушения авторских и смежных прав, а именно: а) техническим средствам защиты прав - любые технические устройства или их компоненты, контролирующие доступ к произведениям (объектам смежных прав), предотвращающие либо ограничивающие осуществление действий, которые не разрешены обладателем исключительных прав, в отношении произведений (объектов смежных прав); б) информации об авторском праве и о смежных правах - любая информация, идентифицирующая объект прав, обладателя исключительных прав, либо информация об условиях использования объекта, которая содержится на экземпляре произведения (объекта смежных прав), приложена к ним или появляется в связи с сообщением для всеобщего сведения либо доведением для всеобщего сведения произведения (объекта смежных прав), а также любые цифры и коды, содержащие такую информацию.
51. Право промышленной собственности представляет собой часть права интеллектуальной собственности. Объекты права промышленной собственности — научные открытия, изобретения, промышленные образцы, товарные знаки, фирменные наименования, знаки обслуживания, а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности.
К объектам права промышленной собственности предъявляются различные требования: новизны, полезности (в некоторых странах), приоритета, патентной чистоты. Предложенное решение должно быть новым, неизвестным во всем мире (мировая новизна) или в данной стране (локальная новизна). Новизна устанавливается путем проведения специальной экспертизы на новизну. Патентная чистота — это международная проверка изделия в случае экспорта объектов промышленной собственности. Это проверка, не подпадают ли данные объекты под действие других патентов, выданных третьим лицам. Патентная чистота устанавливается при помощи специальной экспертизы. Если подобное изобретение уже запатентовано в другой стране, то необходимо отказаться от его использования или купить лицензию у патентообладателя.
Основным многосторонним международным актом по охране изобретений является Парижская конвенция по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 года. Страны, к которым применяется настоящая Конвенция, образуют Союз по охране промышленной собственности.
К патентам на изобретения относятся различные виды промышленных патентов, признаваемых законодательством стран Союза, как, например: ввозные патенты, патенты на усовершенствование, дополнительные патенты и свидетельства и т.п.
Изобретение — это отвечающее критериям патентоспособности техническое решение либо применение уже известных устройств по новому назначению. Основная форма охраны изобретений — это выдача патента, который устанавливает юридическую монополию на изобретение и обеспечивает его обладателю исключительные права на использование изобретения. Критерии патентоспособности: новизна технического решения; существенность новизны изменений; принципиальная возможность практической реализации изобретения. Изобретение должно обладать патентной чистотой. Патент на изобретение выдается патентным ведомством по результатам экспертизы. Номинальный срок действия патента составляет 15—20 лет, однако ввиду морального устаревания изобретений реальные сроки действия патента значительно короче – 5 - 10 лет.
Коллизионное регулирование споров по патентным правоотношениям с иностранным элементом в принципе идентично коллизионному регулированию в авторском праве. Исходное начало — применение права государства, где испрашивается охрана. Возможно также применение закона суда. В судебной практике распространено применение отсылок первой и второй степеней.