Тема 2. Поняття та види підприємницької діяльності

2 1. Поняття підприємницької діяльності, її ознаки та принципи.

22. Види підприємницької діяльності.

2 3 Суб'єкти підприємницької діяльності. Загальні положення.

Методичні рекомендації

2.1. При визначенні підприємницької діяльності слід звернути увагу на практичне значення відокремлення підприємницької діяльності від інших видів діяльності, що мають на меті отримання прибутку або доходу. Зокрема, це пов'язано із тим. що у деяких випадках адміністративна, кримінальна відповідальність передбачена винятково стосовно підприємницької діяльності. Як приклад можна навести відповідні положення ст. 164 '"Порушення порядку заняття підприємницькою діяльністю" Кодексу України про адміністративні правопорушення, ст. 202 "Порушення порядку зайняття господарською та банківською діяльністю" Кримінального кодексу України та ін. Для цього слід чітко усвідомлювати ознаки підприємницької діяльності (безпосередня діяльність; самостійна діяльність; систематична діяльність; діяльність на власний ризик; діяльність з виробництва продукції, виконання робіт, надання послуг; основна мета діяльності — отримання прибутку: провадження діяльності особами, зареєстрованими як суб'єкти підприємницької діяльності у порядку, встановленому законодавством).

Розглядаючи ознаки підприємницької діяльності, особливу увагу слід звернути на систематичність підприємницької діяльності, оскільки кількісні критерії систематичності законодавством не встановлено. При вирішенні цього питання можна посилатися на Декрет Кабінету Міністрів України "Про податок па промисел", згідно з яким у разі, коли продаж товарів здійснюється протягом календарного року більше чотирьох разів, така діяльність вважається систематичною. У порядку обговорення можна порівняти це положення із положешшми кримінального права, згідно з якими систематичною діяльністю вважається така, шо відбувалася три і більше разів. Під час розгляду ознаки отримання прибутку в результаті підприємницької діяльності доречно проводити розмежування понять прибутку і доходу, виходячи із визначень, наведених у Законі "країни "Про оподаткування прибутку підприємств". Підсумовуючи розгляд ознак підприємницької діяльності, слід зауважити, шо Діяльність може вважатися підприємницькою тільки за умов, що вона має відповідні ознаки у сукупності.

Має сенс зупинитися на дещо спірному положенні ст. І Закону України "Про підприємництво", яка визначає підприємництво як діяльність..., яка здійснюється фізичними та юридичними особами, зареєстрованими як суб'єкти підприємницької діяльності у порядку, встановленому законодавством". Адже з цього випливає, що діяльність, що здійснюється особами, не зареєстрованими як суб’єкти підприємницької діяльності, не можна відносити до підприємницької, а тому вищезазначені положення Кодексу України про адміністративні правопорушення і Кримінального кодексу України фактично не можуть бути застосовані.

Зважаючи на наявність різниці між прибутком і доходом, слід зупинитися на різниці між підприємницькою і господарською діяльністю, визначення яких наведено у законах України "Про оподаткування прибутку підприємств" та "Про ліцензування певних видів господарської діяльності''. Ця різниця має суто практичне значення, адже ліцензуванню підлягає саме господарська діяльність, яка не має ознак, характерних для підприємницької діяльності, зокрема, ознаки отримання прибутку.

Принципи підприємницької діяльності досить чітко закріплено в ст. 5 Закону України "Про підприємництво". Але тут можна подискутувати з приводу принципу вільного найму працівників. Конкретизація цього принципу міститься в тексті іншого принципу — залучення і використання матеріально-технічних, фінансових, трудових, природних та інших видів ресурсів, використання яких не заборонено або не обмежено законодавством. Адже законодавство, зокрема, містить положення, то обмежують трудові права іноземних громадян та осіб без громадянства (див. ст. 8 Закону України "Про зайнятість населення", якою передбачена необхідність отримання дозволу на працевлаштування у державній службі зайнятості України).

2.2. Розмежування підприємницької діяльності за видами має здебільшого теоритичний, до того ж — неофіційний, характер. Тому допускається застосування різних ознак і, відповідно, інших критеріїв та видів підприємницької діяльності. За основу можна взяти класифікацію, наведену у підручнику "Правові основи підприємницької діяльності" за редакцією В.І. Шакуна, П.В. Мельника. В.М. Поповича. Зокрема, класифікувати підприємницьку діяльність можна за ознакою предмета діяльності (виробнича, невиробнича), за наявністю обмежень у здійсненні підприємницької діяльності (вільна, дозвільна), за ознакою законності здійснення підприємницької діяльності {легальна, тіньова), а також за іншими ознаками.

2.3. У широкому розумінні суб'єктами підприємницької діяльності можуть бути фізичні і юридичні особи, які здійснюють діяльність, яка за своїми ознаками підпадає під визначення підприємницької.

Одразу радимо розрізняти підприємницьку діяльність фізичних і юридичних осіб — суб'єктів підприємницької діяльності. Щодо фізичних осіб законодавство (ст. 2 Закону України "Про підприємництво") встановлює певні обмеження на зайняття підприємницькою діяльністю. Тут доречно знову повернутися до ознак підприємницької діяльності, а саме — до ознаки безпосередньості, а також до положень ч. 2 ст. І Закону України "Про підприємництво" про те, що створення (заснування) суб'єкта підприємницької діяльності — юридичної особи, а також володіння корпоративними правами не є підприємницькою діяльністю.

Переходячи до юридичних осіб — суб'єктів підприємницької діяльності варто у порядку поточного контролю з'ясувати ознаки юридичної особи, а також поняття комерційної організації. Загальні відомості про суб'єктів підприємницької діяльності радимо подати у схемі (схема І):

Схема 1. Суб'єкти підприємницької діяльності в Україні

Практичні завдання

Задача № 1. Громадяни Циганов та Норко домовились про те, що Циганов (будівельник за фахом) у період літньої відпустки зробить ремонт у квартирі Норко. На вимогу Норко між громадянами було укладено письмовий договір, який містив усі необхідні умови, в тому числі — строки, суму та порядок розрахунку. По закінченні робіт громадянин Циганов, отримавши обумовлену договором грошову винагороду в розмірі 2000 гри., сплатив першу суму прибуткового податку. Але після розгляду декларації про сукупний річний доход його було оштрафовано за те, що він займався підприємницькою діяльністю без державної реєстрації.

Питання:

1. Чи можна вважати діяльність, що нею займався Циганов, підприємництвом? Обгрунтуйте свою відповідь.

2. Яку суму прибуткового податку сплатив Циганов?

3. Які органи розглядають справи, пов'язані із порушенням порядку зайняття підприємницькою діяльністю?

Задача № 2. Державна податкова адміністрація м. Києва звернулась до ВАТ "Радіозавод "Маяк" з попередженням про притягнення ВАТ до відповідальності у зв'язку з порушенням вимог чинного законодавства. На думку податківців, порушення законодавства полягало в неодержанні ліцензії на послуги із перевезення працівників цього підприємства з роботи додому автобусом, що був спеціально придбаний заводом з такою метою.

Питання:

1. Чи вважається діяльність підприємства зі здійснення автотранспортних перевезень власних працівників господарською? Чи має це значення у ситуації, що розглядається?

2. Чи потрібен спеціальний дозвіл (ліцензія) на здійснення подібних автотранспортних перевезень?

3. Чи мав право податковий орган взагалі здійснювати перевірку наявності ліцензії?

Задача № 3. На початку 2000 р. до складу учасників товариства з обмеженою відповідальністю було введено нового учасника — громадянина Ізраїлю, який вніс інвестицію до його статутного фонду у розмірі 100 тис. доларів СІІІА, Зважаючи на суму інвестиції, на зборах учасників цього громадянина було призначено на посаду президента товариства, хоча на території України він постійно не проживав, а займався налагодженням зв'язків з ізраїльськими партнерами.

Державна служба зайнятості винесла постанову про накладення на товариство стягнення у вигляді штрафу, посилаючись па відсутність дозволу на працевлаштування іноземного громадянина в Україні. Товариство оскаржило постанову до господарського суду, посилаючись на Конституцію України, згідно зі ст. 43 якої кожен має право на працю, а держава "гарантує рівні можливості у виборі професії та роду трудової діяльності".

Питання:

1 Якими нормативними актами регламентовано необхідність отримання дозволу на працевлаштування іноземного громадянина в Україні? На яких роботодавців поширюються ці положення?

2 Які санкції передбачено для роботодавців, які використовують працю іноземців без дозволу державної служби зайнятості?

З Яке рішення має прийняти господарський суд?

Задача № 4. Посадову особу районної податкової інспекції було звинувачено у корупції і притягнуто до відповідальності за зайняття підприємницькою діяльністю. Під час перевірки було з'ясовано, що ця особа була учасником одного з товариств з обмеженою відповідальністю (ТОВ). Працівник податкової служби заперечував проти звинувачення, посилаючись на те, що він як фізична особа — учасник ТОВ не є підприємцем. Підприємницькою діяльністю, на його думку, займався не він, а засноване за його участю ТОВ.

Питання:

1. Які особи не можуть займатися підприємницькою діяльністю? Якими нормативними актами це визначається?

2. Чи заслуговують на увагу доводи працівника податкової служби?

3. Чи змінилася б ситуація, якби зазначена особа була учасником не ТОВ, а повного товариства?

Перелік рекомендованої літератури, нормативно-правових джерел та судової практики

1. Конституція У країни//Відомості Верховної Ради України. — 1996. — № ЗО. - К„ Ст. 141.

2. Кодекс України про адміністративні правопорушення/Кодекси України- - 1998. - Кн. І.

3. Кримінальний кодекс Украіни//Відомості Верховної Ради України. — 2001. - № 25-26. - Ст. 131.

4. Закон СРСР від 26 травня 1988 р. № 8998-11 "Про кооперацію в СРСР7/ВІД0М0СТІ Верховної Ради Союзу РСР. - 1988. - № 19. -Ст. 350.

5- Закон України від 4 грудня 1990 р. Гу> 509-ХН "Про державну

податкову службу в Україні" (в редакції Закону вш 24 грудня 1993 р. № З813-Х]і)//Відомоеті Верховної Ради України. - 1994. - № 15. -

6. Закон України під 7 лклого 1991 р. № 698-Х1І "Про підприсмництпо'7/Відомості Верховної Ради України. — 1991. — № 14. - Ст. 168.

7 Закон України від 1 березня 1991 р. № 803-Х1І "Про зайнятість населення "//Відомості Верховної Ради України. - 1991 — № 14. —

8 Закон України під 27 березня 1991 р. № 887-ХІІ "Про підприємства в УкраїнГ//Відомості Верховної Ради України. — 1991. — № 24. -

9 Закон України від 19 вересня 1991 р. № 1576-ХІІ "Про господарські товариства"//1)ідомосгі Верховної Ради України. — 1991. — № 49. — Ст. 682.

10 Закон України від 20 грудня 1591 р. № 2009-ХП 'Про селянське (фермерське) господарство'' (в рі'і]дьчц.,.}^кдну від. 22 червня 1993 р. № 3312-ХІІ)//Відомості Верховної Ради України. - 1993. - Хе 32. — Ст. 341).

11. Закон України віл 14 лютого 1992 р. № 2114-ХІГ "Про колективні сільськогосподарське підпрнємство'У/Вщомосіі Верховної Ради України. - 1992. - № 20. - Ст. 272.

12. Закон України від 10 квітня 1992 р. № 2265-ХІІ "Про споживчу коо-псрацію'У/Відомості Верховної Рали України — 1992. — № ЗО. — Ст. 414.

13. Закон України від 5 жовтня 1995 р. № 356/95-ВР "Про боротьбу з ко-рупцією"//Відочосгі Верховної Ради України. — 1995. — № 34 — Ст. 266.

14. Закон України віл 21 листопада 1995 р. № 437/Ц5-ВР "Про промнело-во-фінапсові групи в Україні "//В ідоп гості Верховної Ради України. -1996. - № 23. - Ст. 88.

15. Закон України від 17 липня 1997 р. X" 469/97-іїР "Про сільськогосподарську кооперацію "//Відомості Верховної Рали України, — 1997. — № 39. - Ст. 261.

16. Закон України від І червня 2000 р. № 177і-ПІ "Про ліцензування певних видів господарської діяльності "'//Відомості Верховної Ради України. - 2000. - № 36. - Ст. 299.

17. Декрет Кабінету Міністрів України від 26 грудня 1992 р. № 13-92 "Про прибутковий податок з громадя«"//Відомоеті Верховної Ради України. -' 1993. - № 10. - Ст. 77.

18. Декрет Кабінету Міністрів України віл 17 березня 1993 р. № 24-93 "Про податок на промисел "//Відомості Верховної Ради України. — 1993. - № 19. ~ Ст. 208.

19. Порядок оформлення іноземцям та особам без громадянства долїол\ іга праііе&паштування В Україні, затв. постановою Кабінету Міністрі!! України кід 1 листопада 1999 р. X? 2028//Офіційннй вісігик України. — 1999. - № 44. - С. 63.

20. Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з надання послуг і перенсзешія пасажирів і вантажів автомобільним транспортом, за ги. наказом Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва та Міністерства транспорту Україні! від 16 січня 2001 р. № 6/І8//Офіційний вісник України. — 2001 — Хе 5. - С. 314.

21. Лист Державного комітету України з питань регуляторної політики і підприємництва від 8 червня 2000 р. Хе 2-211/1708 "Щодо створення суб'єкти підприємницької діяльності — юридичної особи".

22. Постанова Пленуму Церковного Суду України вш 25 травня 1998 р. № ІЗ "Про практику роіглялу сулами справ про коруїщіині діяння тії інші правопорушення, пов'язані з корупціск)"//Бюлетень законодавства і юридичної практики України. — 1998. — № 11.

23. Лист Вищого арбітражного суду України від 26 'іервня 1995 р. № 01-8/453 "Про деякі питання практики засіосушння окремих норм чинного законодавства при вирішенні спорів".

24. Аксенов И., Платопон С. Что такое предпринимательство?//Предпри-ниматсльстпо, хозяііство и право. — 1996. — № 7

25. Бусьігнн А.В. П рея п рини мате льство. Основной курс: Учсбник Для вузов. - М., 1998.

26. Гордієнко О. Проблеми вдосконалення правового регулюванні: індивідуального підпришниитва//Підприємниптво, господарство і право. - 2002. - № 8. - С. 14.

27. Задьіхаііло Д.В. Предлринимательскос право і! Украйно. — Харької:,

28. Зішчспко С, Лапач В. Субьект предприниматсльства как юридичес-кое лишУ/Госудирство и право. — 1995. — X» 7.

29. Зуб И. К проблемо вилов юридических лии//Предпринимательстпо. хозяйство и право. — 2000. — № 10. — С. 44.

30. Коваль Е. Особенности правового статуса фіізическоіо ліша как субь- едгіринимаіельском деятельности//Підпрнсмніштво господарство і право. - 2001. — № 5. — С. І8.

Коваль р у ф у

єкта предгіринимаіельском деятельности//Підпрнсмніштво. господарство і право. - 2001. — К; 5. — С. ІК

ієць О. Право громадян на здійснення підприємницької діяль-

20(12 № 4

(іоло р

ності//Піднрисмнлічпіо. господарство і право. — 20(12. — № 4. —

г 9Я

32 Кочергиіа К. Організашіїно-нраноні форми комерційних юридичних осіб за лаконодивсіво.м України//Пілпрнсмшштво, господарство і право. - 2002. - № 6. - С. 45.

33 Кравчук В. Правові ознаки юридичної¹ особн//Прслпринимательство, хозяиство и право. ■- 1999. - № 9. - С II

34 Кузьмін Р.І.. Кузьми! Р.Р. Співвідношення понять 'пілприсмпинтво'' та "господарська діяльність''//Право України. — 1999. — № 5.

35 Мартемьянов В.С. Хозяііственное право — Т. І. — М.. 1984.

36 Ніколасва Л.В.. Старисв О.В., Пальчук П.М , Іванснко Л.М.

Підприємницьке право. — К.. 2001.

37 Підприемнішькс право України/За ред. Р.Б. Шишки. — Харків. 2000. —

С. 64.

38. Правові осгіоііи підприсмнинької діяльності/За рсл. В І. П.ілкуна. П.В. Мельника, В.М. Поповича. — К.. 1997.

39. Предпринимательскос право Украиньї: Практикум/Пол пбілсй рсд. Н.А. Саниахметоиоіі. — Харьков. 1999.

40. Саниахметова Н Причнакп предпринимательства//Підприсмііиіітво. господарство і право. — 2001. — № 8. — С. 6.

41. Саниахметова Н.А. Геїулироііанис предпринимательской деятельнос-ти в У крапне: орі;шпіацііошіо-прагговьіс аспектьі. — Одесса, 1Ч9К

42. Старіїев О. Чи с підприємцем часновпик ТОВ?//Юріідичнии вісник України. — 1999. - № 34.

43. Фролов Ю. Некотормс проблеми правово» характеристики юрилпче-ского лииа//Предпрннимаіельство. \озяйство и право. — 2000. — № 5. - С. 34.

44. Черньїш Л.П. Основи ппелприіінматсльсіва: Курс лекций. — Мипск, 1993.

45. Шнипко О. Сутність ппприсмшшької діяльності та основні умови розвитку її п Україні//Підприсмніпітво. господарство і право. — 2002. — № 6. - С. 3.

46. Щербина В. Господарське право України: Навч. посібник — К., 2002.