Гражданское право Рузакова О.А МФПА 2004 -422с

-смерти товарища или ликвидации либо реорганизации участвующего

вдоговоре простого товарищества юридического лица;

-отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества;

-расторжения договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами;

-истечения срока договора простого товарищества;

-выдела доли товарища по требованию его кредитора.

Смомента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.

Виды простого товарищества

Глава 55 Гражданского кодекса РФ определяет следующие виды простого товарищества:

-договор простого товарищества, связанный с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности (коммерческое товарищество),

-договор простого товарищества, не связанный с осуществлением - - его участниками предпринимательской деятельности. (некоммерческое товарищество),

-негласное товарищество (ст. 1054 Гражданского кодекса РФ).

Внегласном товариществе стороны не раскрывают его существование третьим лицам, то есть товарищество существует лишь в отношениях между его участниками. С третьими лицам каждый товарищ выступает от своего собственного имени и лично отвечает по заключенным им сделкам.

Всоответствии с п. 5 ст. 9 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» учредители акционерного общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества и может рассматриваться как разновидность

договора простого товарищества (договора о совместной деятельности по созданию юридического лица)

361

20.2. Учредительный договор

Учредительный договор является одной из разновидностей учредительных документов. В соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 52 Гражданского кодекса РФ в учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Существенными условиями учредительного договора являются:

-цель договора - создание юридического лица с указанием его организационно-правовой форме,

-порядок совместной деятельности по его созданию,

-условия передачи юридическому лицу имущества учредителей,

-участие учредителей в деятельности юридического лица,

-условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков,

-управление деятельностью юридического лица,

-порядок выхода учредителей (участников) из его состава.

Применительно к отдельным организационно-правовым формам юридических лиц законодательством могут быть конкретизированы существенные условия. Так, п. 1 ст. 12 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» в учредительном договоре учредители общества:

-обязуются создать общество,

-определяют порядок совместной деятельности по его созданию,

-определяют также состав учредителей (участников) общества,

-размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества,

-размер и состав вкладов,

-порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении,

-ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов,

-условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли,

-состав органов общества

-и порядок выхода участников общества из общества.

Форма договора. Учредительный договор должен быть заключен в простой письменной форме. Учредительный договор как и другие

362

учредительные документы представляется для регистрации юридического лица.

Изменения в учредительный договор могут быть внесены в соответствии с порядком, указанном в самом договоре и соответствующим императивным нормам действующего законодательства. Так, изменения в учредительные документы общества с ограниченной ответственностью вносятся по решению общего собрания участников общества.

Изменения, внесенные в учредительные документы общества, подлежат государственной регистрации и приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений.

В некоторых случаях изменения в учредительный договор могут быть внесены по решению суда. Так, в соответствии с п. 2 ст. 72 Гражданского кодекса РФ полномочия на ведение дел полного товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения.

Наряду с учредительным договором для некоторых юридических лиц, в частности, обществ с ограниченной ответственностью в качестве учредительных документов выступает устав, который имеют юридическую силу не только в отношении учредителей, но и других участников юридического лица. В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют положения устава общества.

Участниками учредительного договора являются учредители юридического лица. В соответствии с учредительным договором создаются:

-полные товарищества,

-товарищества на вере,

-общества с ограниченной ответственностью,

-общества с дополнительной ответственностью,

-некоммерческие объединения юридических лиц,

-некоммерческие партнерства,

-автономные некоммерческие организации.

Втом случае, если учредителем организации является одно лицо, учредительный договор не заключается.

363

Лекция 21. Обязательства, возникающие из односторонних действий

21.1.Обязательства из публичного обещания награды.

21.2.Обязательства из публичного конкурса.

21.3.Обязательства по проведению игр и пари.

Наряду с договорами в качестве оснований возникновения обязательств могут выступать и односторонние действия, в качестве которых могут выступать как односторонние сделки, так и другие юридические действия (например, обещание награды). В результате таких действий обязанным становится только то лицо, которое выразило волю на совершение этих действий. Другие лица могут приобретать лишь определенные права, но не обязанности.

21.1. Обязательства из публичного обещания награды

(глава 56 Гражданского кодекса РФ)

Лицо, объявившее публично о выплате денежного вознаграждения или выдаче иной награды (о выплате награды) тому, кто совершит указанное в объявлении правомерное действие в указанный в нем срок, обязано выплатить обещанную награду любому, кто совершил соответствующее действие, в частности отыскал утраченную вещь или сообщил лицу, объявившему о награде, необходимые сведения (п. 1 ст. 1055 Гражданского кодекса РФ).

Публичное обещание может быть совершено в любой форме: как устно, например, объявление по телевидению, или письменно, например, в газете.

Объявление может не содержать данных о конкретной сумме вознаграждения. В этом случае сумма вознаграждения определяется соглашением сторон, а при не достижении такого соглашения – судом (п. 3 ст. 1055 Гражданского кодекса РФ).

Обязательство из публичного обещания награды порождает право на получение вознаграждения для тех лиц, которые совершили действие, указанное в объявление и обязанность лица, сделавшего объявление, выплатить вознаграждение.

Лицо, объявившее публично о выплате награды, вправе в такой же форме отказаться от данного обещания, кроме случаев:

-когда в самом объявлении предусмотрена недопустимость отказа

-или дан определенный срок для совершения действия,

-либо к моменту объявления об отказе одно или несколько отозвавшихся лиц уже выполнили указанное в объявлении действие.

Отмена публичного обещания награды не освобождает того, кто объявил о награде, от возмещения отозвавшимся лицам расходов,

364

понесенных ими в связи с совершением указанного в объявлении действия, в пределах указанной в объявлении награды (ст. 1056 Гражданского кодекса РФ).

21.2. Обязательства из публичного конкурса

(глава 57 Гражданского кодекса РФ)

Лицо, объявившее публично о выплате денежного вознаграждения или выдаче иной награды (о выплате награды) за лучшее выполнение работы или достижение иных результатов

(публичный конкурс), должно выплатить (выдать) обусловленную награду тому, кто в соответствии с условиями проведения конкурса признан его победителем (п. 1 ст. 1057 Гражданского кодекса РФ).

Особенность данного вида обязательства состоит в том, что вознаграждение выплачивается не просто лицу, совершившему соответствующие действия, а именно тому, кто «победил на конкурсе», т.е. выполнил объявленные условия публичного конкурса лучше всех.

Публичный конкурс должен быть направлен на достижение какихлибо общественно полезных целей.

Объявление о публичном конкурсе должно содержать следующие условия:

-существо задания,

-критерии и порядок оценки результатов работы или иных достижений,

-место, срок и порядок их представления,

-размер и форму награды,

-а также порядок и сроки объявления результатов конкурса.

Виды конкурсов:

1)открытый, когда предложение организатора конкурса принять в нем участие обращено ко всем желающим путем объявления в печати или иных средствах массовой информации,

2)закрытый, когда предложение принять участие в конкурсе направляется определенному кругу лиц по выбору организатора конкурса,

3)с предварительной квалификацией участников. Открытый конкурс может быть обусловлен предварительным отбором лиц, пожелавших принять в нем участие.

Изменение условий и отмена публичного конкурса возможно только в течение первой половины установленного для представления работ срока. При этом лицо, объявившее о конкурсе, должно возместить расходы, понесенные любым лицом, которое выполнило предусмотренную в объявлении работу до того, как ему стало или

365

должно было стать известно об изменении условий конкурса и о его отмене (ст. 1058 Гражданского кодекса РФ).

Исполнение обязательства из публичного конкурса

Решение о выплате награды должно быть вынесено и сообщено участникам публичного конкурса в порядке и в сроки, которые установлены в объявлении о конкурсе. Если указанные в объявлении результаты достигнуты в работе, выполненной совместно двумя или более лицами, награда распределяется в соответствии с достигнутым между ними соглашением.

Лицо, объявившее конкурс, по общему правилу, не приобретает права собственности или исключительных прав на созданный в результате конкурса объект. Вопрос о праве собственности на объекты, признанные лучшими по конкурсу, законодательством не урегулирован. Те объекты, которые не были удостоены награды, возвращаются участникам конкурса (ст. 1061 Гражданского кодекса РФ) Если предмет публичного конкурса составляет создание произведения науки, литературы или искусства, то лицо, объявившее публичный конкурс, приобретает преимущественное право на заключение с автором произведения договора об использовании произведения с выплатой ему за это соответствующего вознаграждения (ст. 1060 Гражданского кодекса РФ).

21.3.Обязательства по проведению игр и пари

(глава 58 Гражданского кодекса РФ)

По общему правилу требования граждан и юридических лиц, связанные с организацией игр и пари или с участием в них, не подлежат судебной защите, за исключением требований:

-лиц, принявших участие в играх или пари под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения их представителя с организатором игр или пари,

-а также требований выигравшего участника в случае неисполнения организатором игр обязанности по выплате выигрыша, а также возмещения убытков, причиненных нарушением договора со стороны организатора.

Термин «игра» имеет несколько значений. В литературе игрой признается обязательство, в силу которого организатор должен выдать награду выигравшему лицу, причем победа в игре зависит одновременно и от случая, и от способностей, ловкости и других качеств участника. Вследствие этого свойством игры является то, что участники могут влиять на ее результат.

366

Пари также представляет собой обязательство, однако в отличие от игры его участники высказывают диаметрально противоположные позиции по поводу существования определенного обстоятельства. Последнее может наступить независимо от волеизъявления участников пари либо уже наступило, но участники не знают существа обстоятельства или не предполагают, что оно возникло140.

Проведение игр осуществляется в форме лотерей, тотализаторов и т.д. Проведение лотерей регулируется Федеральным законом от 11 ноября 2003 г. № 138-ФЗ «О лотереях». Лотерея - это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом. Законодательством устанавливаются особенности отдельных видов лотереи.

1) Лотерея в зависимости от способа ее проведения подразделяется на

тиражную, бестиражную и комбинированную.

Тиражная лотерея - лотерея, в которой розыгрыш призового фонда лотереи между всеми участниками лотереи проводится единовременно после распространения лотерейных билетов. Проведение такой лотереи может включать в себя отдельные тиражи, представляющие собой распространение партии лотерейных билетов, проведение розыгрыша призового фонда лотереи и выплату, передачу или предоставление выигрышей.

Бестиражная лотерея - лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет.

Комбинированная лотерея - лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются как непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета, так и после проведения розыгрыша призового фонда лотереи.

140 Комментарий к Гражданскому кодексу РФ части первой (постатейный). Под ред. О.Н.Садикова. М., 1998.

367

2)Лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на:

Лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи;

Лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

3)Лотерея в зависимости от территории ее проведения подразделяется на международную, всероссийскую, региональную и муниципальную.

4)Лотерея в зависимости от организатора лотереи подразделяется на

государственную и негосударственную.

5)Лотерея в зависимости от технологии ее проведения подразделяется

на лотерею, проводимую:

-в режиме реального времени, если договор об участии в лотерее заключается сторонами путем обмена документами посредством электронной или иной связи с использованием лотерейного оборудования, которое объединено сетью электросвязи, позволяет достоверно установить, что документ исходит от стороны договора и с помощью которого проводятся розыгрыш призового фонда лотереи в режиме реального времени, фиксация и передача информации о результатах такого розыгрыша;

-в обычном режиме, при котором сбор, передача, обработка игровой информации, формирование и розыгрыш призового фонда лотереи осуществляются поэтапно.

Законодательством четко не определено понятие игры и те виды правоотношений, которые регулируются главой 58 Гражданского кодекса РФ. Так, рассматривая дело по заявлению КАБ «Банк

Сосьете Женераль Восток» о признании ОАО «ОНЭКСИМ Банк» несостоятельным (банкротом), арбитражный суд города Москвы признал индексные (форвардные) сделки, заключенные между сторонами, - по сути сделками игр, в силу статьи 1062 Гражданского кодекса РФ не подлежащими судебной защите.

В своей жалобе в Конституционный Суд Российской Федерации КАБ «Банк Сосьете Женераль Восток» оспаривал конституционность статьи 1062 Гражданского кодекса РФ, согласно которой требования граждан и юридических лиц, связанные с организацией игр или пари или с участием в них, не подлежат судебной защите, за исключением требований лиц, принявших участие в играх или пари под влиянием обмана, насилия, угрозы или злонамеренного соглашения их представителя с организатором игр или пари, а также требований, указанных в пункте 5 статьи 1063 Гражданского кодекса РФ.

368

Заявитель просит признать оспариваемую статью не соответствующей статьям 34 (часть 1) и 55 (часть 3) Конституции Российской Федерации в той мере, в какой она позволяет судам лишать судебной защиты требования, возникающие из расчетных форвардных контрактов, заключенных банками в процессе осуществления ими предпринимательской деятельности.

Расчетный форвардный контракт - одна из разновидностей сделок с отложенным исполнением (срочные сделки), расчеты по которым осуществляются по истечении определенного срока. Поскольку размер денежных обязательств при этом зависит от изменения цен на иностранную валюту, ценные бумаги, иное имущество и иные виды базисного актива, риски по таким сделкам не могут рассматриваться как обычные предпринимательские риски.

Гражданское законодательство Российской Федерации не содержит критериев, позволяющих однозначно квалифицировать рисковую сделку, заключенную на условиях расчетного форварда. Принимая к производству споры о понуждении сторон исполнить обязательства, вытекающие из расчетных форвардных контрактов, арбитражные суды тем самым относят их к экономическим спорам, связанным с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, которые в силу статьи 127 Конституции Российской Федерации и статьи 26 АПК Российской Федерации им подведомственны. Однако при толковании условий сделок, именуемых сторонами расчетным форвардным контрактом, арбитражные суды, выясняя в соответствии со статьей 431 Гражданского кодекса РФ общую волю сторон с учетом цели договора на основе обстоятельств, касающихся его заключения и исполнения (в том числе предшествующие переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, последующее их поведение, а также обычаи делового оборота), признают такие сделки вытекающими из игр и пари.

Федеральный законодатель осуществил специальное правовое регулирование лишь в отношении особой группы игровых сделок, а именно заключаемых государством и муниципальными образованиями (или по их разрешению) как организаторами лотерей, тотализаторов и других игр, основанных на риске, и лишь в отношении этих сделок предусмотрел возможность удовлетворения требований об исполнении связанных с ними обязательств (статья 1063 Гражданского кодекса РФ). Требования же по всем остальным игровым сделкам в силу статьи 1062 Гражданского кодекса РФ удовлетворению в судебном порядке не подлежат, вследствие чего признание сделки, заключенной на условиях расчетного форварда,

369

игровой сделкой влечет отказ в обеспечении принудительного исполнения вытекающих из нее исковых требований.

Между тем даже в отсутствие гражданско-правового регулирования расчетных форвардных контрактов статья 1062 Гражданского кодекса РФ не препятствует арбитражным судам при определении юридической природы сделок, заключенных на условиях расчетного форварда, оценивая на основе установления и исследования фактических обстоятельств конкретного дела как формальную сторону, так и действительное содержание, существо сделки, решать вопрос о возможности удовлетворения требований по этой сделке в соответствии с вытекающими из Конституции Российской Федерации общими началами и смыслом гражданского законодательства (статья 8 «Основания возникновения гражданских прав и обязанностей» и статья 421 «Свобода договора» Гражданского кодекса РФ).

Таким образом, статья 1062 Гражданского кодекса РФ не препятствует предоставлению судебной защиты требованиям, вытекающим из расчетного форвардного контракта, - если по своему существу он соответствует гражданско-правовым критериям сделок, требования по которым подлежат защите в судебном порядке, - и как таковая не может рассматриваться как нарушающая право, гарантированное статьей 34 (часть 1) Конституции Российской Федерации (Определение Конституционного Суда РФ от 16 декабря 2002 г. № 282-О «О прекращении производства по делу о проверке конституционности статьи 1062 Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с

жалобой коммерческого акционерного банка «Банк Сосьете Женераль Восток»141).

Вкачестве организаторов игр выступают:

-Российская Федерация,

-субъекты Российской Федерации,

-муниципальные образования,

-лица, а для лотерей – юридические лица, получившие от уполномоченного государственного или муниципального органа право на проведение таких игр в порядке, установленном законом. Так, разрешение на проведение лотереи выдается заявителю федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченным органом местного самоуправления на срок не более

141 Собрание законодательства Российской Федерации от 30 декабря 2002 г., № 52,

Часть II, ст. 5291.

370