диплом
.docxГЛАВА 1. ДОКУМЕНТИРОВАНИЕ ПРОЦЕССА РЕГИСТРАЦИИ ЮРИДИЧЕЧКОГО ЛИЦА.
В 21 веке одно из ключевых направлений предпринимательская деятельность, а большая часть рынка основана на малом бизнесе. Участие в предпринимательской деятельности подразумевает образование юридического лица или приобретение статуса Индивидуального предпринимателя.
Предпринимательская деятельность в соответствии с гражданским законодательством признается самостоятельная деятельность, осуществляемая на свой страх и риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
Одним из способов законного ведения предпринимательской деятельности является регистрация юридического лица. Законодательство Российской Федерации о государственной регистрации юридического лица состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129- ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и издаваемых в соответствии сними иных нормативно-правовых актов Российской Федерации.
В соответствии с п.1 ст. 51 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо подлежит государственной регистрации в установленном законом порядке в соответствии с ФЗ № 1291. Согласно Федеральному Закону « О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.02.2001г. ФЗ № 129 под государственной регистрацией юридического лица понимаются акты уполномоченного органа исполнительной власти, осуществляемые по средствам внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц2.
Под юридическим лицом в соответствии с п. 1 ст.48 гл. 4 ГК РФ признается организация, которая имеет обособленное имущество и отвечает им по своим обязательствам, которое может от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и неси гражданские обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.3
В ГК РФ юридические лица классифицируются по трем основным правовым формам:
-
юридические лица, в отношении которых их участники имеют обязательственные права (хозяйственное товарищество и общество, производственные и потребительские кооперативы).
-
юридические лица, на имущество которых их учредители (участники) имеют право собственности (вещное право) (государственные и муниципальные предприятия)
-
юридические лица, в отношении которых их участники (учредители) не могут иметь никаких имущественных прав (ни вещных, ни обязательственных) (общественные и религиозные организации, благотворительные и иные фонды, ассоциации, союзы)
Согласно гражданскому кодексу юридические лица можно разделить на два вида: коммерческие и некоммерческие организации. Под коммерческими организациями – понимаются организации преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности4. Под некоммерческими организациями - понимаются организации, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности5. Гражданским Кодексом РФ были предусмотрены следующие организационно-правовые формы юридического лица:
-
Хозяйственные товарищества (полные и на вере).
-
Общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, публичные и непубличные акционерные общества6.
-
Государственные и муниципальные предприятия.
-
Производственный кооператив.7
К некоммерческим организациям относятся:
-
Потребительские кооперативы
-
Общественные организации
-
Ассоциации (союзы)
-
Товарищества собственников
-
Казачьи общества
-
Общины коренных малочисленных народов Российской Федерации
-
Фонды
-
Автономные некоммерческие организации
-
Религиозные организации
-
Публично-правовые компании
-
Государственные учреждения, муниципальные учреждения и частные учреждения. 8
Под организационно-правовой формой понимается совокупность конкретных признаков, объективно выделяющихся в системе общих признаков юридического лица и существенно отличающих данную группу юридических лиц от других групп.
Для общего представления юридического лица стоит обозначить некоторые его признаки9:
-
Организационное единство.
-
Наличие цели образования.
-
Наличие обособленного имущества.
-
Способность быть участником гражданских взаимоотношений.
-
Наличие правоспособности и дееспособности.
Признаком юридического лица являются такие присущие ему признаки, каждое из которых необходим, а все вместе достаточны для того, чтобы организация могла признаваться субъектом права.10
Всем юридическим лицам присущ такой признак как правоспособность, этот признак регулируется ст. 49 ГК РФ.
Правоспособность и дееспособность юридического лица возникают в момент его государственной регистрации11. Прекращаются они так же одновременно в момент ликвидации юридического лица 12
Правоспособность - обусловленная правом способность лица иметь субъективные права и обязанности, т. е. быть участником правоотношений.
Дееспособность - представляет собой способности юридического лица нести юридическую ответственность за совершаемые в процессе его функционирования нарушения.
Общее представление о дееспособности дается в понятии юридического лица, закрепленном в п. 1 ст. 48 ГК РФ, а понятие правоспособности нашло отражение в ст. 49 ГК РФ где сказано, что юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах и нести связанные с этой деятельностью обязанности. 13
ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА. ЕДИНЫЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ РЕЕСТР ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ.
Государственная регистрация осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченном в порядке, установленном КРФ и ФКЗ от 17.12.1997 № 2 ФКЗ. Этим единым уполномоченным органом является Федеральная Налоговая служба.
В итоге результатом государственной регистрации юридического лица является внесение информации в Единый Государственный Реестр Юридических Лиц (ЕГРЮЛ). В соответствии с правилами ведения ЕНРЮЛ и предоставления сведений имеющихся в нем (Приложение № 3), утвержденным постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 № 438, под ЕГРЮЛ понимается федеральный информационный ресурс14, содержащий общие сведения о юридических лица, осуществляющих предпринимательскую деятельность на территории РФ.
ЕГРЮЛ создается, обновляется и ведется Федеральной Налоговой Службой РФ15. Реестр ведется в хронологическом порядке и содержит информацию о юридическом лице при его создании, реорганизации или ликвидации; информацию о регистрации изменений, вносимых в учредительные документы и документы, представляемые при регистрации.
При необходимости любой желающий может получить сведения о юридическом лице из ЕГРЮЛ в виде выписки в отделении налоговой уплатив государственную пошлину. Сведения, в форме выписки из ЕГРЮЛ (Приложение №___) также можно получить на сайте Федеральной налоговой службы РФ ( egrul.nalog.ru,) указав наименование юридического лица или ОГРН.
ЕГРЮЛ содержит следующие данные о юридическом лице16:
-
Полное и сокращенное наименование юридического лица на русском языке ( при наличии на языках народов РФ или иностранном языке).
-
Сведения об организационно-правовой форме.
-
Юридический адрес.
-
Способ образования юридического лица.
-
Сведения об учредителях.
-
Оригиналы или заверенные копии учредительных документов.
-
Дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы.
-
Способ прекращения деятельности.
-
Размер уставного капитала.
-
Данные лица, имеющего право действовать без доверенности от имени юридического лица.
-
Сведения о филиалах.
-
Сведения ИНН, ОГРН, КПП.
Полный перечень сведений, которые должны содержаться в ЕГРЮЛ, содержится в приложении к приказу Министерства Финансов от 05.12.2013г. № 115-н. (Приложение № ____)
СОЗДАНИЕ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА.
Законодательно закреплено 3 способа сознания юридического лица в РФ. Абзац 2 п. 1 ст. 51 ГК устанавливает так называемый нормативно-явочный порядок образования юридического лица, который в свою очередь является одним из трех способов образования юридического лица. Особенностью данного способа регистрации юридическго лица, является то, что заявитель обращаясь в регистрирующий орган и предоставляя документы для регистрации юридического лица, не может получить отказ в регистрации юридического лица в виду нецелесообразности регистрации юридического лица, так как регистрирующий орган проверяет только соответствие учредительных документов требованиям установленным законодательством и после проведения проверки обязан зарегистрировать юридическое лицо.17
Помимо этого способа существуют еще 2 способа регистрации юридического лица: распорядительный способ создании, в таком порядке создаются государственные и муниципальные унитарные предприятия и разрешительный способ создания, для которого характерно получение разрешения на регистрацию в соответствующих органах, таким способом как правило создаются банки и страховые компании, так как для их создания необходимо разрешение Центрально Банка РФ.
Создание юридического лица начинается с принятия соответствующего решения, его как правило принимает учредитель или учредители, если их несколько. Учредителями юридического лица являются лица, основавшие юридическое лицо, участвующие в его образовании и принявшие на себя обязательства согласно учредительным документам. Ими определяются условия, и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управление деятельностью юридического лица и выход учредителей из его состава.
Учредителями юридического лица могут быть как граждане РФ, иностранные граждане и юридические лица зарегистрированные на территории РФ и за ее пределами. На законодательном уровне не определено понятие учредителя, но законодатель наделяет его рядом прав и обязанностей таких как: подписание, заключение и утверждение учредительных документов; формирование уставного капитала юридического лица; избрание его руководящих органов; совершение иных действий для регистрации и осуществления законной деятельности юридического лица.
Из перечисленного можно сделать вывод, что учредитель – субъект права, который совершает сделки и иные юридически значимые и фактические действия, направленные на создание юридического лица, а именно: принимает решение о создании нового субъекта права, принимает и утверждает учредительные документы, передает в собственность юридического лица часть своего имущества для формирования его уставного капитала.
С момента принятия учредителем решения необходимо выполнить ряд условий, определенных законом.
Решение о создании юридического лица в соответствии с п. б ст. 12 ФЗ № 129 может быть в форме протокола, договора или иного документа в соответствии с законом РФ. Перед государственной регистрацией юридического лица необходимо определиться с организационно-правовой формой и разработать проекты учредительных документов. Решение о создании юридического лица содержит в себе сведения об учредителях, само решение о создании юридического лица, сведения о размере уставного капитала, сведения об имуществе, сведения об утверждении устава и назначении директора. ДОБАВИТЬ ОПРЕДЕЛЕНИЕ ПРОТАКОЛА, РЕШЕНИЯ,
Учредительные документы юридического лица – официальные документы обладающие всеми необходимыми реквизитами, которые являются правовой основой для деятельности юридического лица и их участия в гражданских правоотношениях. Состав учредительных документов зависит от организационно-правовой формы организации.
Документ – зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать.18
Реквизит – обязательный элемент оформления официальных документов.
Официальный документ – документ, созданный юридическим или физическим лицом, оформленный и удостоверенный в установленном порядке.
Учредительные документы юридического лица должны содержать определенные законом условия для включения. Условия содержаться в абз. 1 п. 2 ст. 123 ГК РФ. Учредительные документы выполняют две очень важные функции: внешнюю- является по сути некой визитной карточкой организации, в них содержится информация об организации и ее деятельности и внутреннюю- регламентирует отношения между учредителями организации в процессе деятельности юридического лица.
В соответствии со ст. 52 ГК РФ юридическое лицо может действовать на основании устава, учредительного договора или положения.
Учредительный договор – гражданско-правовой договор регулирующий отношения между учредителями в процессе создания и деятельности юридического лица. По учредительному договору учредители обязуются создать юридическое лицо, определить порядок совместной деятельности и т.д.
Согласно действующему законодательству на основании учредительного договора создаются полные и команданские товарищества19, общества с ограниченной ответственностью20 и некоммерческие объединения юридических лиц21.
Учредительный договор заключается только в письменной форме и при наличии не менее чем двух учредителей. Учредительный договор является консесуальной, многосторонней, взаимной и возмездной сделкой и до момента государственной регистрации юридического лица учредительный договор обладает признаками фидуциарности.
Консесуальная сделка – сделка для совершения, которой достаточно соглашения сторон.
Фидуциарность – поручительство взять на себя обязательство по договору.
Учредительный договор вступает в силу с момента подписания, если иное не оговорено в договоре. Учредительный договор как правило бессрочен, но законодатель не запрещает заключать подобный договор на определенный срок. Учредительный договор должен содержать положения перечисленные в абз. 2 п.2 ст. 123 ГК РФ. Учредительный договор как правило состоит из следующих разделов:
-
Общие положения
-
Цель заключения настоящего договора.
-
Предмет деятельности.
-
Местонахождение.
-
Обязанности и права участников.
-
Порядок распределения прибыли.
-
Условия и порядок выхода участников из состава организации.
-
Порядок рассмотрения споров.
В соответствии со ст. 52 ГК РФ юридические лица за исключением хозяйственных товариществ действуют на основании устава, который утверждается учредителями22.
Устав - учредительный документ, в котором содержится все значимая информация о деятельности организации, определяющий права. Функции и структуру организации. Устав не заключается, а утверждается учредителями. Текст устава утверждается либо решением учредителя либо решением общего собрания учредителей в форме протокола, соответствующая запись делается и на его титульном листе.
Разработать устав юридического лица в соответствии со ст. 52 ГК РФ можно двумя способами:
-
Можно взять типовой устав, форма которого утверждена уполномоченными государственными органами в порядке установленном законом.
-
Написать устав самим, если не устраивают типовые варианты или организация будет заниматься специфическим видом деятельности.
Титульный лист должен содержать наименование вида документов и полное наименование юридического лица. В правом верхнем углу ставиться гриф утверждения, а внизу страницы указывается город и год оформления. В соответствии с ГОСТом Р 7.0.8-2013. Система стандартов по информации, библиотечному и издательскому делу. Делопроизводство и архивное дело. Термины и определения, Гриф Утверждения проставляется в верхнем правом углу и состоит из слова УТВЕРЖДАЮ, наименования должностного лица и его подпись23.
Обязательными для включения в устав являются сведения24 на основании ст. 12 ФЗ № 14:
-
Название юридического лица.
-
Местоположение.
-
Срок действия ( как правило бессрочно).
-
Правовой статус и наличие филиалов.
-
Уставной капитал.
-
Порядок распределения прибыли.
-
Переход долей.
-
Органы управления и их полномочия.
-
Отчетность.
-
Контроль.
-
Порядок ликвидации.
ОСТАНОВИЛАСЬ ТУТ!!!!!
Регистрирующие органы предъявляют очень высокие требования к тексту учредительных документов, если они не соответствуют гражданскому законодательству, то это может послужить основанием для отказа в государственной регистрации. Обязательными требованиями является:
-
Текст учредительного документа должен быть отпечатан.
-
Листы чисты и неизмяты.
-
Текст должен быть без орфографических и грамматических ошибок.
-
Листы должны быть пронумерованы, начиная с титульного листа, прошиты нитками, концы которых связаны с обратной стороны и проклеены листком с указанием даты пошивки и количества листов.
При условии, что устав уже написан и утвержден учредителем, решение уже принято необходимо обратиться в регистрирующий орган. Как было уже оговорено выше, основу законодательства о государственной регистрации составляет ФЗ № 129, который предусматривает единый порядок регистрации юридического лица независимо от организационно-правовой формы и сферы деятельности. Он регулирует отношения, возникающие в вязи с государственной регистрацией юридического лица при их создании, реорганизации и ликвидации, при внесении изменений в их учредительные документы, а также вопросы, возникающие при ведении ЕГРЮЛ.
Глава 4 ФЗ №129 носит название «Государственная регистрация юридических лиц при их создании» - дополняет общие положения закона в части документов необходимых при регистрации. После решения всех дорегистрационных вопросов начинается этап государственной регистрации.
Согласно п. 1 ст. 13 ФЗ № 129 государственная регистрация юридических лиц при их создании осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа в случае отсутствия такового исполнительного органа – по месту действия иного органа или лица имеющего право действовать без доверенности.
Подать документы для государственной регистрации нужно в соответствии со ст. 9 ФЗ № 129, в которой изложены основы порядка предоставления документов при государственной регистрации. В соответствии с ФЗ № 129 в регистрирующий орган документы могут быть направлены почтовым отправлением с объявленной ценностью и описью вложением, могут быть предоставлены непосредственно или направлены в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, включая единый портал предоставления государственных услуг.
Со всеми необходимыми документами необходимо обратиться в регистрирующий орган, перечень самих документов определен ст. ФЗ № 129:
-
Заявление о государственной регистрации юридического лица по форме установленной уполномоченным правительством РФ федеральным органом исполнительной власти.
Форма Р 11001 « Заявление о государственной регистрации юридического лица при создании» утверждена постановлением Правительства РФ от 19.06.2002г. № 439.
В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законом требованиям к учредительным документам юридического лица, заявлением подтверждается, что сведения указанные в этих документах достоверны.
При заполнении формы Р 11001 нужно быть предельно внимательным и соблюдать все требования к правилам заполнения заявления. Это один из главных аспектов регистрации юридического лица.
Заявителями при государственной регистрации согласно п. 13 ст. 12 ФЗ № 12 могут быть руководитель постоянно действующего исполнительного органа или лицо имеющее право без доверенности действовать от имени юридического лица.
-
Решение о государственной регистрации юридического лица.
-
Учредительные документы юридического лица в 2-х экземплярах.
-
Квитанция об оплате государственной пошлины для регистрации юридического лица.
При подаче документов регистрирующий орган выдает заявителю расписку о принятии документов на государственную регистрацию, в которой содержится наименование документов, предоставленных для регистрации. Расписка содержит дату получения документов и заверена подписью должностного лица принимающего документы.
Регистрирующий орган обеспечивает учет и хранение всех представленных документов. Регистрирующий орган не проверяет на предмет соответствия ФЗ или иным нормативно-правовым актам РФ форму представленных документов (помимо заявления) и содержащиеся в документах сведения.
В соответствии с п. 3 ст. 13 ФЗ № 129 государственная регистрация осуществляется в срок не более 5 рабочих дней со дня предоставления документов в регистрирующий орган.
По истечении этого срока, заявитель с распиской, выданной в день подачи документов может получить свидетельство о государственной регистрации юридического лица.
ЛИЦЕНЗИРОВАНИЕ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА.
Согласно п. 3 ст. 49 ГК РФ право юридического лица осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), возникает с момента получения такой лицензии (или с указанного в ней срока) и прекращается по истечении срока ее действия. На законодательном уровне лицензирование регулируется Федеральным Законом от 8 августа 2001 года № 129 –ФЗ « О лицензировании отдельных видов деятельности», областью которого является регулирование отношений, возникающих между федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности в соответствии с перечнем25 (Приложение №1). Статья 2 Федерального Закона от 8 августа 2001 года № 128 –ФЗ « О лицензировании отдельных видов деятельности» приводит ряд определений, которые необходимы для понятия и осмысления процесса получения лицензии на определенный вид деятельности.
В соответствии с Федеральным Законом от 8 августа 2001 года № 128 –ФЗ « О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензия - специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю на бумажном носителе. В случае, если в заявлении о предоставлении лицензии указывалось на необходимость предоставления документа, подтверждающего наличие лицензии, в форме электронного документа, такой документ выдается лицензирующим органом в форме электронного документа26;
лицензируемый вид деятельности - вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом27;
лицензирование - мероприятия, связанные с предоставлением лицензий, переоформлением документов, подтверждающих наличие лицензий, приостановлением действия лицензий в случае административного приостановления деятельности лицензиатов за нарушение лицензионных требований и условий, возобновлением или прекращением действия лицензий, аннулированием лицензий, контролем лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий, ведением реестров лицензий, а также с предоставлением в установленном порядке заинтересованным лицам сведений из реестров лицензий и иной информации о лицензировании28;
лицензирующие органы - федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, осуществляющие лицензирование в соответствии с настоящим Федеральным законом;
лицензиат - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, имеющие лицензию на осуществление конкретного вида деятельности;
соискатель лицензии - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, обратившиеся в лицензирующий орган с заявлением о предоставлении лицензии на осуществление конкретного вида деятельности29;
Следует особо обратить внимание на то, что лицензия выдается отдельно на каждый лицензируемый вид деятельности, и у предприятия должно быть столько лицензий, сколько лицензируемых видов деятельности оно осуществляет30.
Постановлением правительства Российской Федерации от 26 января 2006 года был утвержден перечень органов государственной власти, осуществляющих лицензирование, и так к ним относятся:
-
Министерство Внутренних Дел РФ
-
Федеральная Миграционная Служба РФ
-
Министерство Чрезвычайных Ситуаций РФ
-
Ростехнадзор
-
Федеральная служба по техническому и экспортному контролю РФ
-
Федеральная служба безопасности РФ
-
Федеральная служба по надзоры с сфере защиты прав потребителей и благополучия человека РФ
-
Федеральная служба по надзору в сфере здравоохранения РФ
-
Федеральная служба по ветеринарному и фитосанитарному надзору
-
Министерство культуры РФ
-
Федеральная служба по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций РФ
-
Министерство промышленной торговли РФ
-
Федеральное космическое агентство РФ
-
Министерство транспорта РФ
-
Федеральная служба по оборонному заказу РФ
-
Министерство регионального развития РФ
-
Росстандарт РФ
-
Министерство финансов РФ
-
Федеральная налоговая служба РФ
-
Федеральное агентство по управлению государственным имуществом РФ
-
Федеральная служба по финансовым рынкам РФ
-
Федеральное агентство по туризму РФ
Перечень, с определением областей лицензирования конкретного органа исполнительной власти приводится в приложении № 2.
Органы исполнительной власти, предоставляющие лицензию имеют право предоставлять лицензию на определенный вид деятельности, принимать решение о предоставлении лицензии о ее приостановлении или в отказе предоставить лицензию.
Для получения лицензии, соискатель имеет право подать заявление на получение лицензии (лично, электронно или почтовым отправлением) в соответствующий лицензирующий орган.
Заявление должно содержать:
-
Полное или сокращенное наименование юридического лица.
-
Организационно-правовую форму юридического лица.
-
Место нахождения юридического лица.
-
Указание места осуществления лицензируемой деятельности.
-
Государственный регистрационный номер о создании юридического лица и данные документа, подтверждающие регистрацию.
-
Индивидуальный номер налогоплательщика (ИНН).
-
Вид лицензируемой деятельности.
-
Квитанцию об уплате государственной пошлины31.