- •Черниловский з.М. Римское частное право: Элементарный курс.
- •Глава I
- •§1. Цивильное право (ius civile)
- •§ 2. Право народов (ius gentium)
- •§ 3. Преторское право (ius honorarium)
- •§ 4. Юриспруденция. Деятельность юристов
- •§ 5. Дигесты Юстиниана
- •§ 6. Некоторые общие принципы
- •Глава II иски
- •§ 7. Два слова о легисакционном процессе
- •§ 8. «Строгое право» (ius strictum) и «справедливость» (aequitas)
- •§ 9. Иски
- •§ 10. Формулярный процесс
- •§ 11. Формулы
- •§ 12. Судопроизводство. Судьи
- •§ 13. Представление доказательств
- •§ 14. Когниционное производство
- •§ 15. Интердикты
- •§ 16. Исковая давность
- •Глава III лица
- •§ 17. Вступительные замечания
- •§ 18. Лица физические
- •§ 19. Юридические лица
- •Глава IV семейное право
- •§ 20. Римская семья
- •§ 21. Брак (nuptiae)
- •§ 22. Прекращение брака
- •§ 23. Имущественные отношения супругов
- •§ 24. Приданое (dos)
- •§ 25. Правоотношения детей и родителей
- •§ 26. Опека и попечительство
- •Глава V вещные права
- •Раздел 1. Общее учение о вещах
- •§ 27. Понятие вещи
- •§ 28. Вещи, находящиеся вне оборота
- •§ 29. Вещи, находящиеся в обороте
- •§ 30. Вещи недвижимые и движимые
- •§ 31. Вещи потребляемые и непотребляемые
- •§ 32. Вещи делимые и неделимые
- •§ 33. Вещи простые и сложные
- •§ 34. Вещи, наделенные родовыми признаками, и вещи индивидуально-определенные
- •Раздел 2. Владение
- •§ 35. Общие сведения
- •§ 36. Держание
- •§ 37. Виды владения
- •§ 38. Прекращение владения
- •§ 39. Переход владения
- •Раздел 3. Право собственности
- •§40. Определение
- •§ 41. Земля и борьба за землю
- •§ 42, Манципация
- •§ 43. In iure cessio
- •§ 44. Traditio (традиция)
- •§ 45. Преторская собственность
- •§ 46. Провинциальная собственность
- •§ 47. Первоначальное и производное приобретение права собственности
- •§ 48. Защита прав собственности. Vindicatio
- •§ 49. Иски петиторные и негаторные
- •§ 50. Публицианов иск
- •Раздел 4. Ограничения права собственности. Право на чужую вещь
- •§ 51. Ограничения права собственности
- •§ 52. Право на чужую вещь
- •§ 53. Сервитуты предиальные (земельные) и персональные (личные)
- •§ 54. Узуфрукт
- •§ 55. Прекращение сервитута
- •§ 56. Суперфиций
- •§57. Эмфитевзис
- •Глава VI
- •Раздел 1. Общее учение об обязательствах
- •§ 58. Понятие обязательства
- •§ 59. Деликт и контракт
- •§ 60. Юридические факты
- •§ 61. Связь между обязательствами и исками
- •§ 62. Система римских договоров (контрактов)
- •Раздел 2. Условия действительности контрактов
- •§ 63. Предмет обязательства
- •§ 64. Кауза в обязательстве
- •§ 65. Согласие сторон
- •§ 66. Воля сторон
- •§ 67. Пороки соглашения
- •§ 68. Dolus
- •§ 69. Насилие
- •§ 70. Корреальное обязательство
- •§ 71. Замена лица в обязательстве. Новация
- •§ 72. Цессия
- •§ 73. Условия и сроки
- •§ 71. Замена лица в обязательстве. Новация
- •§ 72. Цессия
- •§ 73. Условия и сроки
- •Раздел 3. Обеспечение обязательства
- •§ 74. Средства обеспечения
- •§ 75. Задаток
- •§ 76. Неустойка
- •§ 77. Поручительство
- •§ 78. Залог
- •§ 79. Ипотека
- •Раздел 4. Место и время исполнения
- •§ 80. Место исполнения
- •§ 81. Срок исполнения
- •§ 82. Просрочка исполнения
- •Раздел 5. Вина и возмещение убытков
- •§ 83. Вина
- •§ 84. Степень вины
- •§ 85. Custodia
- •§ 86. Непреодолимая сила
- •§ 87. Интерес
- •Глава VII
- •Раздел 1. Вербальные контракты
- •§ 88. Вводные замечания
- •§ 89. Расширение сферы действия стипуляции
- •§ 90. Поручительство
- •Раздел 2. Лит(т)еральные контракты § 91. Домовые книги
- •§ 92. Синграфы и хирографы
- •Раздел 3. Реальные контракты
- •§93. Заем
- •§ 94. Договор ссуды
- •§ 95. Договор хранения
- •Раздел 4. Консенсуальные контракты
- •§ 96. Купля-продажа
- •§ 97. Договоры найма
- •§ 98. Договор товарищества
- •§ 99. Договор поручения
- •Раздел 5. Пакты и квазиконтракты
- •§ 100. Пакты
- •§ 101. Квазиконтракты
- •Раздел 6. Обязательства из деликтов (правонарушений)
- •§ 102. Определение
- •§ 103. Инюриа
- •§ 104. Furtum (кража)
- •§ 105. Грабеж
- •§ 106. Аквилиев закон*
- •Глава VIII
- •§107. Цивильное наследование
- •§ 108. Наследование универсальное и сингулярное
- •§ 109. Наследование по преторскому праву
- •§ 110. Завещание
- •§ 111. Необходимое наследование
- •§ 112. Принятие наследства
- •§ 113. Легат
- •§ 114. Фидеикомиссы (обращение к чести другого)
- •Содержание
§ 62. Система римских договоров (контрактов)
В традиционной последовательности логика, положенная в основу римской классификации контрактов, выглядит так:
1. Первую группу составляют контракты, которые возникают из устных соглашений, созданных «произнесением слов», т. е. строго * формальных, издревле предписанных формул. Связанная с тем обрядность и самый акт заключения словесного контракта получил название стипуляции, что значит в переводе «заручиться обещанием» «выговорить себе ту или иную выгоду». История стипуляции выводит нас к договору займа как первооснове устного вербального контракта (от «verbum» - «слово»).
Дальнейшее развитие вербальных контрактов выходит за тесные рамки займовых операций, причем настолько широко, что с помощью стипуляции стало возможным заключение сделок, стоящих за пределами чисто цивильных контрактов.
В имперское время стипуляция раз за разом утрачивает свой традиционный формализм. Более свободной и «распространенной» становится формула обязательства, к участию в стипуляции допускаются перегрины. В конце концов защиту права получает всякое устное соглашение, даже и неформальное.
По первому впечатлению, стипуляция представляет собой специфически римскую форму заключения и исполнения сделок. В действительности все обстоит много сложнее, и уже римские классики должны были втянуться в дискуссию по поводу таких реквизитов стипуляции, как основания договора, его исполнение и др. Этот спор они оставили в наследство всем позднейшим романистам.
2. Вторая группа римских контрактов называется письменной, лит(т)ералъной - от латинского «litteralis - письменный». Эти контракты появились позже вербальных, но источники обязывают нас различать их первоначальную и последующие формы.
А. Порожденные практикой учета следуемых нам долгов и лежащих на нас обязательств, возникают своего рода приходно-расходные (домовые) книги, куда кредитор заносит запись о причитающемся ему долге (а должник делает соответствующую помету у себя).
Из того, что рассказывает Гай, может быть выведено, что лит(т)еральный договор, в той его изначальной форме, как мы ее здесь описали, мог быть и первоначальным, и производным (вторичным). В последнем случае долг, лежавший на одном лице, переносился на другое. Или менял свое качество, превращаясь из долга В|
задаток, и т. д.
Б. Будучи признан доказательством в процессе о займе и прочих обязательствах, основанных на записи, лит(т)еральный договор был все же ненадежным, оспоримым, особенно с тех пор, как сделался
средством для фиктивных сделок с вещами и деньгами. Получает быстрое признание новая, пришедшая из Греции и греческими же терминами обозначенная, форма письменного обязательства - долговые документы, похожие на те, что в ходу и у всех современных народов. Уже в классическое время доказательства в виде домовой книги выходят из обихода. Дигесты и юстинианово законодательство их не знают.
Примечание. Оба названных вида римских контрактов объединяет по преимуществу формальный момент. В вербальном договоре (при всей его сущностной стороне) решающим фактором служит слово, в литтеральном - запись.
Нельзя сказать, что вербальный договор вовсе исчез из современной деловой практики. Напротив, данное в ходе переговоров слово, обещание, согласие, предваряя письменный договор или найдя себе иную форму удостоверения, значит и сейчас весьма много.
Нередко случается, что, договорившись по главным условиям контракта, директор компании или его заместитель кладут телефонную трубку и отдают распоряжения, вытекающих из только что завершившегося устного соглашения. Юрисконсульты договаривающихся сторон могут сойтись для оформления контракта и через неделю, и через месяц. И горе тому, кто нарушит слово. В суд, может быть, и не потащат, но его дальнейшая деловая активность, тесно привязанная к репутации, станет практически невозможной. Как нам этого порой недостает, как недостает и безупречного исполнения договоров, записанных на бумаге.
Сказанное относится и к не связанному правом соглашению, достигнутому на каком-то этапе в переговорах. Что же касается оферты, т. е. первого предложения, содержащего все существенные элементы договора, то по законодательству и судебной практике большинства буржуазных государств оферент связан уже с момента составления оферты (по римскому праву - с момента согласия контрагента), если, конечно, оферта послана акцептанту и получена последним.
Прямым наследником вербального контракта был и остается вексель как «безусловное и строго формальное обещание или приказ уплатить определенную денежную сумму»*. Что нам напоминает эта формула? Вексель есть переложенная на бумагу и снабжен ная столь же безусловным исполнением старая римская стипуляция которой, как и векселю, свойствен абстрактный характер обязательства.
Г ражданское и торговое право... С. 268.
Международные вексельные операции регулируются особой конвенцией, принятой на Женевской конференции в 1837 г., в соответствии с которой строится и внутригосударственное вексельное право стран континентального права. Страны общего права опираются на английский Вексельный закон 1882 г.
В период нэпа вексель существовал и у нас, но был запрещен финансовой реформой начала 30-х годов - в общем плане ликвидации рыночных отношений. В ходе хозяйственной реформы в России мы возвратимся к нему*.
Предшественницей векселя может быть сочтена и та из форм лит(т)ерального договора, которая, служа платежным обязательством, составлялась в двух экземплярах - один для кредитора, другой для должника. В нашем словоупотреблении это просто-напросто долговая расписка. Тем же была и греко-римская хирографа.
Примечание. В газете «Известия» от 17 февраля 1989 г. рассказывалось о случаях бессовестного неисполнения долговых обязательств между друзьями и знакомыми. Брать расписки не принято - ибо как людям не верить? А потом оказывается, что единственный способ исправления легкомыслия - обращение в газету. Люди, пишет автор статьи, плохо знают Гражданский кодекс, да и тот не дает должных гарантий своевременного возврата долга. Ведь мы считали (и, может быть, продолжаем считать), что защита личных прав -дело второстепенное.
Нам предлагают восстановить значение залога, равного по стоимости сумме долга, «предусмотреть более строгую ответственность за нарушение договора о займе, как это делается в некоторых странах», где, что немаловажно, свидетельские показания о займе не принимаются в расчет, коли нет расписки.
Нельзя не присоединиться к этому призыву. Расписка не может быть помехой ни дружбе, ни добрососедству. Если, разумеется, человек перешагнул порог ложного правосознания.
3. Критерием для конституирования третьей группы договоров, которую составляют контракты реальные и консенсуальные, стал не формальный, но сущностный признак.
В ексельный оборот в России восстановлен Постановлением Президиума Верхо Совета РСФСР от 24 июня 1991 г., утвердившим Положение о переводном и прс векселе. - Прим. издателя.
В самом кратком формулировании характеристика двух названных договоров определяется нижеследующим:
а) реальным считается всякий такой договор, который возникает(вступает в силу) с момента передачи вещи или денег (договоры займа, ссуды, поклажи и пр.);
б) консенсуальным считается контракт, действие которого Начинается с момента соглашения, с достижением соглашения (договоры купли-продажи, найма, подряда, товарищества и др).
Примечание. Систематизация Гая, которой мы держались, говоря о «правильных» контрактах, не исчерпывает вопроса об обязательст вах. Жизнь предлагала юристам все новые и новые формы контрактов, требовавших защиты. С течением времени получили исковую защиту контракты, названные пактами. Появилась и некая разновидность реальных контрактов, не отнесенных к защищаемым правом. Они возникали из того, что какое-либо из неформальных обязательств было в той или иной мере исполнено (дано, сделано), тогда как встречного действия не последовало. В конце концов получили защиту и эти контракты (с легкой руки средневековых легистов их называют безымянными).