Многообразие учета волеизъявлений граждан по поводу распоряжения имуществом на случай смерти в форме совместных завещаний как по субъектному составу, так и по содержанию, способам изменения или отмены позволяет отечественному законодателю и юридическому сообществу использовать опыт зарубежных стран и выбрать оптимальную модель и для граждан Российской Федерации.

Пример подобной модели предлагался в проекте Федерального закона N 801269-6 "О внесении изменений

вчасти первую, вторую и третью Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации" <1>: по проекту совместное завещание может быть совершено только супругами и может определять порядок перехода прав на общее имущество супругов или имущество каждого из них в случае смерти каждого из них, в том числе в случае их смерти в одно и то же время, к пережившему супругу или иным лицам, а также может содержать иные распоряжения супруга или супругов, в частности условие о назначении душеприказчика (душеприказчиков), действующего в случае смерти каждого из супругов.

--------------------------------

<1> Внесен депутатами Государственной Думы ФС РФ П.В. Крашенинниковым, А.Г. Сидякиным, Р.Р. Ишмухаметовым, Н.В. Герасимовой, В.В. Пинским, В.П. Водолацким, М.Т. Гаджиевым, Р.М. Марданшиным, М.М. Галимардановым, Н.И. Борцовым, Р.С. Ильясовым, Н.Д. Ковалевым, М.С. Гаджиевым, Н.И. Горовым, В.В. Ивановым, Н.А. Шайденко // http://asozd.duma.gov.ru.

Впроекте предусматривалось, что совместное завещание супругов утрачивает свою силу с прекращением брака до смерти одного из супругов, а также в случае последующего совершения завещания одним из супругов. Нотариус, удостоверивший завещание одного из супругов или принявший закрытое завещание одного из супругов, совершенное после совместного завещания супругов, обязан уведомить о факте совершения такого завещания другого супруга.

Предлагаемая модель может быть скорректирована с учетом изучения не только разнообразных подходов

взаконодательстве зарубежных стран к совместным завещаниям, но и правоприменительного опыта, судебной практики разных стран, а также востребованности рассматриваемых институтов наследственного права.

Проект после долгих проработок был принят без включения положений о совместных завещаниях, однако это не значит, что тема закрыта. Она отсутствует в конкретном федеральном законе и в нормах ГК РФ, но остается в повестке обсуждений и, уверен, в ближайшее время появится в российском законодательстве. Как мы увидели, во многих странах институт совместного (общего) завещания активно применяется, предлагает дополнительные возможности и минимизирует конфликты.

Глава 22. НАСЛЕДСТВЕННЫЕ ДОГОВОРЫ

§1. Общие положения

Взарубежном гражданском законодательстве значительная роль в нормах, посвященных наследственному праву, отводится такому способу распоряжения имуществом на случай смерти, как наследственный договор, т.е. соглашение между возможными наследодателями, с одной стороны, и возможными наследниками - с другой, по поводу будущего наследства.

ВГерманском гражданском уложении 1896 г., являющемся "образцом кодификации частного права" <1>, этому вопросу посвящен четвертый раздел, который так и называется "Договор о наследовании" <2>.

--------------------------------

<1> Бергман В., Суханов Е.А. Введение // Германское право / Пер. с нем. М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1996. Ч. 1: Гражданское уложение. С. 3.

<2> Там же. С. 475 - 480.

Полагаем, что в России граждане также вправе договариваться о юридической судьбе имущества после смерти одного из участников наследственного договора.

Необходимо повториться: граждане вправе выбирать, как распорядиться имуществом на случай смерти - по завещанию, или по закону, когда имущество будет переходить наследникам соответствующей очереди, или по договору. Следует поддержать высказанное в литературе предположение о необходимости закрепления в ГК РФ норм, посвященных наследственному договору.

Современная дискуссия о наследственном договоре в России была вызвана не только теоретическими исследованиями, но и проектом Федерального закона N 801269-6 "О внесении изменений в части первую, вторую и третью Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации". При этом были высказаны точки зрения совершенно противоположной направленности: от критики проекта из-за недостаточной радикальности для бизнеса до обвинений в несоответствии "российским традициям наследственного права".

гражданского права для России, малоизвестный, слабоизученный. Может быть, для кого-то это и так, однако еще до революции о наследственном договоре писали многие известные российские цивилисты <1>.

--------------------------------

<1> Курдиновский В.И. Договоры о праве наследования. Одесса, 1913; Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М.: Статут, 2005. Т. 2. С. 332; Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Ч. 2: Права семейственные, наследственные и завещательные. СПб., 1896. С. 368 - 369, 427 - 429.

До принятия в российском законодательстве положений о наследственном договоре предлагаем сравнительный анализ наследственных договоров, содержащихся в законодательных актах разных государств.

Наследственный договор известен правопорядкам целого ряда стран, включая Германию, Австрию, Швейцарию, Норвегию, Чехию, Китай, Латвию, Эстонию, Венгрию, США и др. Впервые подробное правовое регулирование наследственный договор получил в ГГУ 1896 г. <1>, которое и в настоящее время является примером регулирования для многих стран. При этом первые положения о наследовании в договорных отношениях были характерны уже в Средние века. В Англии комплектование средневековых армий было связано с исполнением военно-податных обязанностей, правовой основой которых были наследственные договоры сюзеренов с вассалами <2>, а в нормативных актах наследственный договор впервые упоминался в середине XIX в. В 1845 г. в Прибалтийских странах в Свод местных законов Остзейских губерний в число оснований наследования был включен договор, причем право наследования по нему имело преимущество и перед правом наследования по завещанию, и перед правом наследования по закону (ст. 1701). В Лифляндии и Эстляндии все три вида наследования могли существовать совместно на таком основании, чтобы одна определенная доля всего состава наследства причиталась наследнику по завещанию, другая - наследнику по договору и, наконец, третья - наследнику по закону <3>.

--------------------------------

<1> Гражданское уложение Германии (ГГУ) от 18 августа 1896 г. (ред. от 2 января 2002 г.) (с изм. и доп. по Закону от 31 марта 2013 г.). Вступило в силу 1 января 1900 г. // СПС "КонсультантПлюс".

<2> См., например: Хартия Генриха I // Памятники истории Англии X - XIII вв. / Пер. с лат. Д.М. Петрушевского. М., 1936. С. 44.

<3> Свод местных узаконений губерний Остзейских. Часть третья, законы гражданские. СПб.: Типография Второго отделения Собственной Его Императорского Величества Канцелярии, 1864.

Несмотря на то что в настоящее время далеко не все государства - участники Европейского союза (на сегодняшний день - 28 стран) имеют в своем законодательстве нормы о наследственном договоре, определение данной правовой конструкции уже унифицировано и на наднациональном уровне - в Регламенте N 650/2012 Европейского парламента и Совета Европейского союза "О юрисдикции, применимом праве, признании и исполнении решений, принятии и исполнении нотариальных актов по вопросам наследования, а также о создании Европейского свидетельства о наследовании" <1>. Согласно подп. b п. 1 ст. 3 Регламента распоряжение имуществом после смерти может осуществляться путем совершения завещания, совместного завещания или договора о наследовании, а под "договором о наследовании" понимается договор (в том числе соглашение, вытекающее из взаимных завещаний), который, учитывая или не учитывая это, создает, изменяет или прекращает действие прав на имущество одного или более лиц, его подписавших.

--------------------------------

<1> Регламент N 650/2012 Европейского парламента и Совета Европейского союза "О юрисдикции, применимом праве, признании и исполнении решений, принятии и исполнении нотариальных актов по вопросам наследования, а также о создании Европейского свидетельства о наследовании". Принят 4 июля 2012 г., вступил в силу 16 августа 2012 г. // http://eur-lex.europa.eu/.

Не только в странах Европейского союза наследственный договор рассматривается в качестве основания для наследования наряду с завещанием и указанием закона. Согласно ст. 481 Швейцарского гражданского уложения <1> (далее - ШГУ) наследодатель может в пределах предоставленной ему свободы распоряжения распорядиться своим имуществом в целом или в части в завещании или в наследственном договоре.

--------------------------------

<1> Swiss Civil Code/ 10/12/1907 (status 01/01/2016) // www.admi.ch/ops/e\n/classified-copmplitation/19070042/index.html.

В норвежском Законе о наследовании от 3 марта 1979 г. N 5 <1> наряду с завещаниями одного лица совместными завещаниями признаются завещания, составленные в пользу друг друга (двусторонние завещания), наследственные договоры, договоры дарения "на случай смерти" дарителя, договоры, совершенные у постели умирающего.

--------------------------------

<1> Закон Норвегии о наследовании от 3 марта 1979 г. N 5 вступил в силу 1 января 1973 г., последние изменения внесены 9 апреля 2010 г.

Из новейшего законодательства, воплотившего в себе нормы о наследственном договоре, можно отметить Гражданский кодекс Чехии, принятый в 2012 г. и вступивший в силу с 1 января 2014 г. <1>, который предусматривает указания на наследственные распоряжения в договорах наряду с завещаниями и указаниями закона <2>.

--------------------------------

<1> Гражданский кодекс Чехии. Закон N 89/2012 Сб. от 3 февраля 2012 г. // http://www.czechlegislation.com/ru/89-2012-sb.

<2> См.: Contract of Inheritance among Novelties in the Law of Succession. 21.01.2015 // http://www.akf.cz/news/156/29/Dedicka-smlouva-a-dalsi-novinky-v-uprave-dedeni/d,news_en/.

В ряде стран наследственный договор не только предусмотрен законодательством, но и имеет приоритет перед наследованием по завещанию. Так, в Латвии, Эстонии право наследования по договору имеет преимущество перед правом наследования по завещанию, и как первое, так и второе имеет преимущество перед правом наследования по закону (ст. 9 Закона Эстонии "О наследовании" <1>). По Гражданскому закону Латвийской Республики <2> (далее - ГЗ ЛР), однако, не исключена возможность применения после смерти наследодателя и всех трех видов оснований наследования (ст. 389).

--------------------------------

<1> Закон Эстонии "О наследовании". Принят 17 января 2008 г. Вступил в силу 1 января 2009 г. // jus.ee. <2> Гражданский закон Латвийской Республики. Принят 28 января 1937 г. Вступил в силу 1 сентября 1993

г. // www.pravo.lv/likumi/05_4_gz.html.

Законодательство Пенсильвании (США) предусматривает, что совершение совместных и взаимных завещаний не создает презумпции того, что наследственный договор не может отменить завещание <1>.

--------------------------------

<1> Pensylvania Consolidated Statutes Annotated, § 2701 // http://law.onecle.com/pennsylvania/decedents-estates-and-fiduciaries/00.027.001.000.html.

Анализ законодательства вышеназванных стран позволяет выявить характерные для всех правопорядков особенности наследственного договора, а именно формулировку его определения, стороны, предмет, форму, приоритет наследственного договора перед завещаниями и др.

§2. Определение наследственного договора

ВГермании наследственный договор - это двустороннее взаимосвязанное распоряжение на случай смерти, сделанное в отношении назначения наследников, завещательных отказов и возложений. Иные распоряжения, кроме тех, которые могут быть указаны в завещании (назначение наследников, завещательные отказы и завещательные возложения), не могут быть сделаны по договору (§ 2278 ГГУ).

ВЛатвии наследственным договором (ст. 639 ГЗ ЛР) признается соглашение, по которому один контрагент предоставляет другому или несколько контрагентов друг другу право на будущее наследство после них или на его часть либо одним контрагентом другому контрагенту или третьему лицу назначается завещательный отказ.

Статья 95 Закона Эстонии "О наследовании" определяет договор о наследовании как соглашение между наследодателем и другим лицом, которым наследодатель назначает другую сторону договора или другое лицо своим наследником либо назначает ему завещательный отказ, целевое поручение или целевое назначение, а также как соглашение между наследодателем и его законным наследником, по которому последний отказывается от наследования.

§3. Правовая природа наследственного договора

Наследственный договор независимо от правопорядка в отличие от завещания представляет собой двустороннюю (возможна и многосторонняя) сделку. При этом законодательство некоторых стран допускает включение и односторонних распоряжений наследодателей, которые могли быть сделаны в завещании. Так, согласно § 2299 ГГУ каждая из договаривающихся сторон может в одностороннем порядке включить в договор о наследовании любое распоряжение, которое может быть совершено по завещанию. В отношении распоряжения применяются такие же правила, как если бы распоряжение было сделано в завещании. Распоряжение может быть отменено также договором, посредством которого отменяется распоряжение, совершенное в договорном

порядке.

При этом действие распоряжения зависит от действия договора и при его прекращении также прекращается. Если договор о наследовании отменен посредством осуществления права на отказ либо посредством договора, распоряжение утрачивает силу, поскольку иная воля наследодателя не предполагается.

В законодательстве большинства стран, содержащем регулирование наследственных договоров, такой договор не порождает при жизни наследодателя прав и обязанностей сторон. Квалифицирующим признаком

наследственного договора является приобретение прав на имущество наследодателя как стороны договора его контрагентом только в случае смерти наследодателя. Так, в п. 2 ст. 96 Закона Эстонии "О наследовании" прямо предусматривается, что наследник или отказополучатель по договору о наследовании не приобретает на основании этого договора никаких прав на имущество наследодателя при жизни последнего.

Таким образом, по общему правилу наследственный договор заключается на случай смерти, но из этого правила есть исключения.

Так, в Китае в качестве наследственного договора признается так называемый завещательный дар - договор, который касается содержания наследодателя при жизни (ст. 5 Закона о наследовании <1>). Согласно ст. 31 Закона о наследовании гражданин может заключить с опекуном (попечителем) соглашение о завещательном даре за опеку (попечительство), в соответствии с которым опекун берет на себя обязательства по обеспечению гражданина при жизни, по организации его похорон и приобретает право получения "завещательного дара". Подобный договор может быть заключен также с организацией. В отличие от российской пожизненной ренты по названному договору право собственности возникает после смерти.

--------------------------------

<1> Принят 3-й сессией Всекитайского собрания народных представителей шестого созыва 10 апреля 1985 г.

Согласно п. 1 ст. 1302 Гражданского кодекса Украины <1> наследственный договор - это соглашение, по которому одна сторона - приобретатель обязуется выполнять распоряжения второй стороны - отчуждателя и в случае смерти последнего приобретает право собственности на его имущество.

В договоре возможны и сочетание правовых последствий, наступающих в случае смерти стороны договора, и осуществление обязанностей, например по содержанию, в период жизни наследодателя.

Законодательство некоторых стран предусматривает договоры, аналогичные наследственным, как правило, связанные с дарением, например, обещание совершить дарение, которое дается под условием, что одаряемый переживет дарителя, или с уже совершенным дарением на случай смерти, а также договоры в пользу третьего лица на случай смерти. Согласно § 2301 ГГУ обещание дарения, данное под условием, что одаряемый переживет дарителя, подпадает под действие правил о распоряжении на случай смерти.

К аналогичным сделкам во Франции можно отнести так называемые последовательные и остаточные благодеяния.

"Последовательное благодеяние" в соответствии со ст. 1048 ФГК - это безвозмездное предоставление, включающее в себя обременение, состоящее в возложении обязанности на одаряемого или наследника по завещанию сохранить имущество или права, являющиеся предметом сделки, и передать их после смерти другому выгодоприобретателю, указанному в этом же акте.

"Остаточное благодеяние" - это дарение либо завещание, которым на первого выгодоприобретателя возлагается обязанность передать указанному в этом же акте лицу имущество, которое останется ко дню его смерти (ст. 1057 ФГК).

Согласно ст. 1086 ФГК дарение посредством брачного контракта в пользу супругов и будущих детей от их брака может быть сделано любым дарителем с условием погашения всех без исключения долгов дарителя и расходов, связанных с получением его наследства, или с иными условиями, исполнение которых может быть предусмотрено в его волеизъявлении: одаряемый должен выполнить эти условия, если только он не предпочтет отказаться от подаренного. В случае, когда даритель, оставивший за собой по брачному контракту право распорядиться каким-либо предметом, включенным в договор дарения его наличного имущества, или определенной денежной суммой, полученной за счет этого имущества, умрет, не распорядившись ими, указанные предмет или сумма будут считаться включенными в договор дарения и будут принадлежать одаряемому или его наследникам.

§4. Соотношение наследственного договора

сдругими договорами