- •Предисловие ко 2-му изданию
- •Содержание
- •Глава 14. Физические лица
- •§ 1. Правоспособность иностранных граждан и лиц без гражданства в МЧП
- •§ 2. Дееспособность иностранных физических лиц
- •§ 3. Ограничение и лишение дееспособности в МЧП
- •§ 4. Безвестное отсутствие. Объявление лица умершим в МЧП
- •§ 5. Правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации
- •Глава 15. Юридические лица
- •§ 1. Некоторые общие вопросы учения о юридических лицах вМЧП
- •§ 2. «Национальность» юридического лица
- •§ 3. Личный статут юридического лица
- •§ 4. Основные доктрины определения личного статута
- •§ 5. Проблема «международных юридических лиц» в международном частном праве
- •§ 6. Допуск иностранных юридических лиц к хозяйственной деятельности
- •§ 7. Правовое положение иностранных юридических лиц в Российской Федерации
- •Глава 16. Государство как особый субъект в международном частном праве
- •§ 1. Правовое положение государства в гражданско-правовых сделках международного характера. Понятие иммунитета
- •§ 2. Иммунитет государства. Виды иммунитета
- •§ 3. Основные доктрины иммунитета государства и их содержание
- •§ 4. Тенденции развития правового регулирования иммунитета государства
- •Глава 17. Правовое положение международных организаций
- •Раздел второй. Вещные права в международном частном праве
- •Глава 18. Право собственности в МЧП
- •§ 1. Право собственности как основной институт МЧП
- •§ 2. Коллизионно-правовое регулирование вещных отношений
- •§ 3. Коллизионное регулирование отношений собственности в Российской Федерации
- •§ 4. Правовое положение иностранных граждан, лиц без гражданства и юридических лиц в области отношений собственности в Российской Федерации
- •§ 5. Право собственности российских граждан за рубежом
- •Глава 19. Правовое регулирование иностранных инвестиций
- •§ 1. Система правового регулирования иностранных инвестиций в МЧП
- •§ 2. Правовое положение иностранных инвесторов в Российской Федерации
- •Глава 20. Национализация иностранной собственности и действие за границей актов о национализации
- •Раздел третий. Сделки и обязательства в международном частном праве
- •Глава 21. Автономия воли в международном частном праве
- •Глава 22. Общие положения о сделках и обязательствах
- •§ 1. Основные понятия
- •§ 2. Форма сделок в МЧП
- •§ 3. Коллизионно-правовое регулирование сделок международного характера
- •Глава 23. Договорные обязательства в международном частном праве
- •§ 2. Подряд и техническое содействие
- •§ 3. Договор международной перевозки грузов, пассажиров и багажа. Перевозка автомобильным, железнодорожным и воздушным транспортом. Морская перевозка
- •§ 4. Договор мены
- •§ 5. Договор лизинга
- •§ 6. Факторные операции в МЧП
- •§ 7. Договор франчайзинга (франшиза)
- •Глава 24. Деликтные обязательства в МЧП
- •§ 1. Общие вопросы коллизионного регулирования деликтных обязательств в МЧП
- •§ 2. Регулирование деликтных отношений в Российской Федерации
- •§ 3. Международно-правовое регулирование деликтных отношений
- •Глава 25. Денежные обязательства и международные расчеты
- •§ 1. Содержание денежных обязательств и международные расчеты
- •§ 2. Унифицированные правила международных расчетов
- •§ 3. Вексель и чек в современном международном частном праве. Унификация вексельного и чекового регулирования
- •§ 5. Правовое регулирование валютных отношений и валютные операции в Российской Федерации
- •Раздел четвертый. Интеллектуальная собственность в международном частном праве
- •Глава 26. Промышленная собственность
- •§ 1. Понятия «интеллектуальной собственности» и «промышленной собственности» в МЧП
- •§ 2. Международно-правовая охрана промышленной собственности
- •§ 3. Сотрудничество в рамках СНГ по использованию и охране промышленной собственности
- •§ 4. Правовое регулирование прав промышленной собственности иностранцев на территории Российской Федерации
- •Глава 27. Авторское право и смежные права
- •§ 1. Международно-правовое регулирование авторских прав. Многосторонние конвенции в области авторского права
- •§ 2. Правовое регулирование смежных прав
- •§ 3. Авторские права иностранцев по законодательству Российской Федерации и зарубежных стран
- •§ 4. Особенности правового регулирования авторских прав в киберпространстве
- •Раздел пятый. Право наследования в международном частном праве
- •Глава 28. Наследственные отношения
- •§ 1. Коллизионные вопросы наследования
- •§ 2. Правоспособность иностранцев в отношениях по наследованию. Способность быть участниками производства в наследственных делах
- •§ 3. Форма завещания
- •§ 4. Конвенционное регулирование отношений по наследованию
- •§ 5. Выморочное имущество
- •Раздел шестой. Брачно-семейные отношения в международном частном праве
- •Глава 29. Правовое регулирование отношений по заключению и расторжению брака с участием иностранцев, имущественных и иных семейных отношений
- •§ 1. Сфера возникновения и содержание коллизий законов в области заключения и расторжения браков с участием иностранцев
- •§ 2. Заключение брака. Признание браков, заключенных за рубежом. Консульские браки
- •§ 3. Имущественные правоотношения между супругами. Брачный договор
- •§ 4. Расторжение брака в МЧП
- •§ 5. Правоотношения, касающиеся международного усыновления, опеки и попечительства
- •Раздел седьмой. Трудовые отношения в международном частном праве
- •Глава 30. Трудовые отношения в международном частном праве
- •§ 1. Общие вопросы правового регулирования трудовых отношений международного характера
- •§ 2. Трудовые отношения в сфере международного хозяйственного оборота и коллизии права
- •§ 3. Международно-правовое регулирование трудовых отношений
- •§ 4. Трудовые отношения российских граждан за рубежом и в международных организациях
- •§ 5. Социальное обеспечение
видами транспорта на основании договора смешанной перевозки из места в одной стране, где грузы поступают в ведение оператора смешанной перевозки, до обусловленного места доставки в другой стране (ст. 1).
В ряде случаев возможно обращение к «отраслевым» конвенциям в отношении договоров смешанной перевозки грузов. В частности, практике известны ситуации, когда, например, Женевская конвенция о дорожной перевозке грузов 1956 г. применялась к договору комбинированной перевозки, каким бы ни был дополнительный элемент, представляющий железнодорожную, морскую, воздушную или речную перевозку. Так, решением Верховного суда Нидерландов от 29 июня 1990 г. было признано, в частности, что хотя Конвенция посвящена автодорожной перевозке, однако, если такой «иной» элемент имеет место в ходе осуществления транспортировки, согласно положениям КДПГ и при условии, что груз не перегружается с транспортного средства (особенно часто подобное происходит при перевозке с участием судов «ро—ро»), применение Конвенции правомерно.
Наряду с этим важно подчеркнуть, что применение Конвенции
возможно при условии, если данный «посторонний» элемент не
подчиняется действию императивных норм других соглашений или предписаний национального права. В упомянутом решении голландского суда обращение к КДПГ стало реальным вследствие
того, что морская перевозка груза, помещенного на грузовик, транспортировавшийся на пароме из Гетеборга (Швеция) в Роттердам (Голландия), осуществлялась не по коносаменту, а по чартеру, ввиду чего ни «Гаагские правила», ни «Правила Висби» не имели императивного действия.
§ 4. Договор мены
Договор мены принадлежит к одному из древнейших видов оформления гражданско-правовых отношений. Вместе с тем в современную эпоху он пережил своеобразный «ренессанс» и сегодня сфера его применения необычайно расширилась. Особенно активно он стал использоваться в последние десятилетия, к тому же не только в области товарообменных операций, но и валютных отношений, ценных бумаг и т.д., в связи с чем представляется целесообразным рассмотреть этот вопрос отдельно. Применительно к сфере товарного обмена данный договорный вид распространен во встречной, а также приграничной торговле. Однако следует при этом иметь в виду и некоторые специфические особенности последней.
Операции, включаемые во встречную торговлю, весьма отличаются друг от друга. Среди них наиболее характерны: товарообменные — бартерные — сделки, встречные закупки и встречные поставки, существующие как составные части промышленно-производственного сотрудничества. Классический пример встречной поставки составляют компенсационные сделки. В современной отечественной литературе и практике под компенсационными соглашениями, являющимися частью производственно-экономического сотрудничества, понимается предоставление (по большей части в кредит) машин, оборудования, материалов, технологии и услуг для сооружения или оснащения промышленных и иных объектов и корреспондирующих этому поставок продукции, которая производится или добывается на таких предприятиях, в погашение
задолженности. Элементы указанных операций весьма часто присутствуют в международных экономических связях, обусловленных процессами хозяйственной (производственной) кооперации гражданско-правовых субъектов различных стран, а также в инвестиционных отношениях, при создании предприятий с участием иностранных лиц.
Некоторые представители зарубежной науки МЧП компенсационные сделки, договоры о встречных поставках (контрпоставках, по их терминологии) относят к бартерным сделкам без каких бы то ни было оговорок. Отличительной чертой договора о встречных поставках в этом случае считают то, что «обе стороны выступают одновременно в роли как покупателя, так и продавца, когда одна сторона поставляет определенный товар по установленной цене, а от своего партнера получает (покупает) в качестве компенсации другой товар по оговоренной цене. Возможная разница в стоимости поставленных товаров оплачивается наличными».
Несмотря на то что компенсационные сделки и сделки по встречной закупке имеют общие черты с бартерными сделками, представляется, что они образуют более сложную комбинацию договорных видов (комплексный договор), нежели бартер, особенно если речь идет о компенсационных сделках, основывающихся на межправительственных соглашениях. В этом случае положения о предоставлении кредита, формах расчетов и платежах, количестве товара и другие торговые и платежные соглашения, заключенные государствами, должны получить отражение в соответствующих условиях гражданскоправовых контрактов, которые в результате закономерно будут включать в себя не только элементы простого договорного вида — мены, но и иных договоров.
В сфере международных экономических отношений гражданско-правового характера товарообменные операции большей частью именуются бартерными операциями, или бартерными сделками, в то время как в отечественном внутрихозяйственном обороте подобные отношения урегулированы, в частности в ГК РФ, посредством договора мены. Данный термин представляет собой неологизм, заимствование из английского языка: «barter» — договор мены, товарообменная операция. Таким образом, по своей юридической природе бартер является договором мены. В то же время нельзя не обратить внимания на некоторые детали, привносящие отличия, которые касаются, правда, в основном юридической техники. В частности, бартерный договор, как правило, рождает длящееся для обеих сторон отношение, в ходе которого исполнение ими обязательств имеет протяженность во времени. Договор же мены исполняется по большей части, по крайней мере для одного из партнеров, единовременно. В течение обусловленного договором срока обмена товарами их стоимость в зависимости от количества и качества заранее установлена и взаимно засчитывается контрагентами, будучи как бы расчленена на части (доли). Реальные платежи в каких-либо денежных единицах в расчетах между сторонами, по существу, отсутствуют, что составляет немаловажное преимущество договора мены (бартера) перед договором купли-продажи (поставки) товаров.
Расширение круга субъектов внешнеэкономических связей закономерно обусловило актуализацию и самого понятия, и практику применения данного договорного вида. Первые этапы осуществления либерализации внешней торговли и внешнеэкономических связей в СССР, а затем и РФ, объективно сопровождались повышением роли товарообменных операций, поскольку сказывалось прежде всего отсутствие опыта во внешнеторговой сфере, т.е. международной купле-продаже. Бартерные операции внешне представлялись
более понятными и легкими для реализации. Кроме того, нехватка свободно конвертируемой валюты бесспорно диктовала необходимость использования таких форм внешнеторговой деятельности, при которых расходование валютных средств было бы минимизировано. Бартерные операции такие возможности предоставляют. Процесс «бартеризации» внешней торговли страны привел в этот период к возникновению ряда негативных явлений, среди которых существенными были утечка остродефицитных товаров и материалов, неэквивалентный обмен и, как следствие, нарушение пропорций в структуре внешних экономических связей государства, а также прямые валютные и материальные потери, вызванные как демпинговыми (имея в виду отечественных контрагентов), так и завышенными ценами (что активно практиковалось зарубежными партнерами) и другими факторами. Все это обусловило введение в режим правового регулирования бартерных сделок соответствующих жестких ограничений. В ряде случаев субъекты внешнеэкономических отношений были управомочены на проведение бартерных операций особыми разрешениями правительства либо практически каждая бартерная сделка требовала разрешения соответствующих государственных органов. В последующие годы ограничения данного договорного вида производились не путем использования прямых запретов или введения каких-либо дополнительных условий для их осуществления, а посредством тарифного регулирования. С принятием закона РФ «О таможенном тарифе» от 23 мая 1993 г. наметился возврат к нетарифному регулированию бартерных отношений.
В настоящее время, помимо общих гражданско-правовых норм, содержащихся в ГК РФ и Законе о государственном регулировании внешнеторговой деятельности от 13 октября 1995 г., актами, применяемыми для специальной регламентации отношений по бартерным сделкам, являются указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок» и постановление Правительства РФ от 31 октября 1996 г. «О мерах по государственному регулированию внешнеторговых бартерных сделок», на основании которых определены требования к их совершению и разработан особый порядок выдачи разрешений на проведение отдельных бартерных операций, предоставляемых МВЭС (ныне — Министерством торговли и развития РФ).
Так, в соответствии с указом Президента РФ № 1209 «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок» необходимо оформление паспорта бартерной сделки, что распространяется, между прочим, и на иностранные юридические лица. В связи с этим следует иметь в виду, что вывоз товаров, работ и услуг, результатов интеллектуальной деятельности должен сопровождаться обязательным ввозом на таможенную территорию РФ товаров, работ и услуг, эквивалентным по стоимости экспортированным товарам либо зачислениям на счетах в уполномоченных банках валютной выручки от экспорта товаров в установленном порядке. Такой порядок и правила получения разрешений действуют в отношении некоторых категорий бартерных сделок, в частности: а) сделок, по которым ввоз на таможенную территорию РФ товаров, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности осуществляется с превышением сроков, установленных законодательством РФ для исполнения текущих валютных операций, исчисляемых с даты выпуска экспортируемых товаров таможенными органами России либо с момента выполнения работ, услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности; б) сделок, по которым выполнение иностранным лицом встречного обязательства
производится способом, не предусматривающим ввоза на таможенную территорию РФ товаров, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, в том числе способом, при котором имеется в виду передача третьей стороне получаемых российским лицом вне таможенной территории РФ товаров, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности по другой бартерной сделке.
Осуществление внешнеторговых операций в форме бартера не освобождает стороны от необходимости соблюдения требований по лицензированию и квотированию товаров, работ и услуг, установленных как отечественным, так и иностранным правопорядком, невзирая на то что речь идет не об обычной торговле, а о бартере.
При рассмотрении договора мены в аспекте его применения в международном хозяйственном обороте закономерно возникает необходимость определения круга средств правового регулирования. В частности, каковы составные части, формирующие правовые основы регулирования данной категории гражданско-правовых операций, носящих международный характер? В принципе исходными инструментами регулирования выступают национально-правовые источники: национальные законы (иные по своей иерархической силе акты), прецеденты (для соответствующих групп государств), а также негосударственные средства регулирования (типовые контракты, проформы, генеральные соглашения, общие условия, положения и руководства). Специальные нормы, унифицированные международными договорами, отсутствуют.
Вместе с тем не исключается постановка проблемы применения к рассматриваемому договорному виду норм других международных соглашений. Так, в юридической литературе и практике иногда встает вопрос о возможностях использования в бартерных операциях — договорах мены товара
— Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. Поскольку договор мены (бартер) с фактической стороны представляет собой в большинстве случаев два взаимоувязанных договора купли-продажи, права и обязанности продавцов и покупателей в которых ничем не отличаются от таковых в обычной торговой сделке, нет формальных препятствий, отраженных в самой Конвенции, к тому, чтобы не распространять ее действие и на бартерные сделки. Стороны в бартерном договоре могут избрать применимое к их отношениям право, в том числе подчинить регулирование конвенционным предписаниям или же исключить какие-либо из них, точно так же как это могло бы быть сделано в обычном договоре куплипродажи.
В экономической жизни всегда существуют предпосылки для появления и развития каких-либо сторон существующих отношений, которые могут перерасти в новые, не известные ранее формы. В частности, в новейших документах стран СНГ фигурируют такие понятия, как «компенсационный лизинг», «бартерный лизинг». В Конвенции о межгосударственном лизинге от 25 ноября 1998 г. они определяются следующим образом: «компенсационный лизинг — вид лизинга, если он предусмотрен национальным законодательством Сторон, по условиям которого в качестве лизинговых платежей лизингополучатель может поставлять лизингодателю товар, произведенный с использованием предмета лизинга»; «бартерный лизинг — вид лизинга, если он предусмотрен национальным законодательством Сторон, по условиям которого в качестве лизинговых платежей лизингополучатель может поставлять лизингодателю любой имеющийся у него в наличии товар при согласии
лизингодателя принять этот товар в качестве лизингового платежа» (ст. 3). Рассматривая вопрос о перспективах развития бартерных отношений в рамках российского рынка с учетом действующего валютного и иного
регулирования, некоторые авторы полагают, что условие обязательной продажи части валютной выручки от экспорта при отсутствии особого режима бартерных операций автоматически приводило бы к их дальнейшему подъему, так как при обмене товара на товар валютная выручка отсутствует; отсюда отпадает вопрос и о ее продаже. Однако в нынешних условиях финансовоэкономического положения, сложившегося в Российской Федерации после 17 августа 1998 г., характеризующихся не слишком высоким уровнем бюджетных показателей страны, дефицитом свободно конвертируемой валюты, с одной стороны, и необходимостью строжайшего контроля за валютными потоками, в том числе утечкой валюты из РФ в любых формах, а также необоснованными валютными потерями, — с другой, использование бартера также сопровождается более строгими мерами в области импорта и экспорта товаров, работ и услуг, особенно в части требований по надлежащему оформлению договорных отношений и представлению необходимых документов в уполномоченные банки.
Сделки «своп». В области валютных отношений, операций с ценными бумагами, драгоценными металлами и т.д. часто применяются так называемые сделки «своп» (от англ. swap — обмен, мена), представляющие собой комбинированные операции с исполнением либо в тот же момент (обмен валютой, акциями или ценными бумагами), либо через определенный срок (срочные валютные сделки). Кроме того, данной разновидностью сделок могут опосредствоваться отношения по процентам и долговым обязательствам.
Как указывалось, наиболее распространены операции «своп» с валютой. Вот как определяется, например, сделка «своп», осуществляемая на российском рынке, в проформе «Дойче банк» на условиях Генерального соглашения Международной ассоциации дилеров по сделкам «своп» и производным операциям (ISDA) 1992 г.: «Своп» означает сделку по покупке/продаже валюты в рублях или иностранной валюте одновременно с заключением встречной сделки при условии, что расчеты по ним будут производиться в различные даты валютирования». Последняя покупается на условиях «спот» (т.е. наличной сделки, по которой платеж производится на второй рабочий день, не считая дня заключения сделки) и продается на условиях форвардной (срочной валютной) сделки.
Разница во времени при совершении валютной операции «спот» установлена международной практикой и продиктована необходимостью оформить в банках совершенную сделку, т.е. произвести выписку первичных документов, подготовить платежные распоряжения, уведомления и т.д. При этом используются разные величины валютного курса по сделкам «спот» и по срочным валютным сделкам. Срочные валютные (форвардные, фьючерсные) — это такие сделки, при которых платеж за купленную и проданную встречным порядком валюту производится через определенный срок, от одной недели до нескольких лет.
Например, согласно проформе швейцарского банка «Креди Сюисс», разработанной на основе упомянутого Генерального соглашения Международной ассоциации дилеров по сделкам «своп» и операциям с производными ценными бумагами (ISDA), «курс «спот» означает валютный обменный курс, определяемый исправной стороной для целей расчетов, предусмотренных соглашением. Такой курс определяется исправной стороной
на основании котировок четырех по выбору участников валютного рынка г. Москвы на дату валютирования соответствующей сделки. Для получения значений валютного обменного курса исправная сторона вправе использовать данные котировок, публикуемые на соответствующих страницах системы РЕЙТЕР или путем получения документально подтвержденных данных от таких участников валютного рынка. После выбора участников валютного рынка
ипосле получения значений их котировок исправная сторона, не используя наибольшую и наименьшую котировки, выбирает две средние величины котировок и на их основании рассчитывает среднее арифметическое значение обменного курса, который будет применяться исправной стороной». Соответственно курс «форвард» означает валютный обменный курс, определяемый исправной стороной, для целей расчетов, предусмотренных применимыми положениями соглашения. С точки зрения техники расчетов он устанавливается аналогично приведенным выше.
Внепосредственных межбанковских отношениях стороны рассчитываются между собой поставками валюты. При осуществлении сделок на бирже — через расчетную палату (специальную внутрибиржевую организацию, создаваемую членами биржи для учета сделок и производства расчетов и перерасчетов, цель
иназначение которой — несение ответственности по заключаемым регистрируемым сделкам и устранение тем самым риска неполучения валюты продавцом). В биржевых сделках подобного рода одним из участников сделки выплачивается другому разница — маржа — между курсом «форвард» (курсом на дату заключения сделки) и курсом «спот» (курсом на дату получения платежа). При положительном значении маржи указанная разница представляет собой премию, при отрицательном — скидку. Сделки «своп» считаются комбинированными, т.е. сочетающими простую форвардную сделку и сделку с опционом.
Интересно отметить, что иногда отечественные практики сделки
«своп», обладающие международным характером и заключаемые с участием российских хозяйствующих субъектов, стремятся подвести, руководствуясь формально-юридическими моментами, под
категорию купли-продажи, оперируя терминами «продавец валюты»
и «поставщик валюты по встречной сделке», поскольку это может обеспечить, во-первых, подсудность споров российским судебным учреждениям на основании критерия исполнения договора (ст. 26 и 212 Арбитражного процессуального кодекса РФ, ст. 118 ГПК РСФСР), а во-вторых, применение российского права при отсутствии выбора сторон в силу коллизионной нормы Основ ГЗ 1991 г. о
привязке к закону страны продавца. Вместе с тем нельзя не упомянуть о существенных ошибках, встречающихся в
правоприменительной сфере при разбирательстве дел, связанных с
подобного рода отношениями. В частности, в октябре 1999 г.
арбитражный суд г. Москвы, рассматривая иск российского юридического лица к двум иностранным компаниям о признании
недействительными сделок, основанных на Генеральном
соглашении, которое исходило из условий, рекомендованных
Международной ассоциацией дилеров по сделкам "своп" и
производным операциям (ISDA) 1992 г., применил к отношениям
российское законодательство, руководствуясь тем что "местом исполнения является территория Российской Федерации". Нет