- •Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства,
- •Проблемы, связанные с применением коллизионных норм Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства
- •Причины возникновения обратной отсылки
- •Коллизии коллизионных норм могут быть двух видов:
- •Существуют три выхода из ситуации:
- •Обратная отсылка к российскому нраву применима при выборе компетентного права по следующим вопросам:
- •Исключение применения обратной отсылки предусмотрено:
15. Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства.
Процесс регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом, состоит из двух взаимосвязанных стадий:
-
первая —разрешение коллизии права и выбор с помощью коллизионных норм компетентного правопорядка;
-
вторая—применение норм избранного правопорядка.
На первой стадии возникают проблемы в связи с применением, коллизионных норм, т. е. проблемы, связанные непосредственно с процессом выбора права. Среди них:
-
проблема квалификации,
-
Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства,
-
выбор права и обход закона,
-
множественность коллизионных привязок и др.
На второй стадии специфические проблемы встают тогда, когда в качестве применимого избрано иностранное право. Иными словами, на второй стадии возникают проблемы, связанные с применением иностранного права.
Для решения обозначенных проблем в доктрине и практике международного частного права сложились определенные правила. В нынешнем российском праве подобные правила в той или иной степени закреплены нормативно. Прежде всего это ст. 1187—1194 ГК РФ.
Проблемы, связанные с применением коллизионных норм Обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства
Проблема обратной отсылки (собирательный термин, включающий и отсылку к праву третьего государства) стала обсуждаться в доктрине международного частного права с XIX в., после решения французского суда 1878 г., в котором была применена обратная отсылка. И в мировую практику проблема вошла под французским термином «renvoi». Правда, подобная проблема обсуждалась в английском суде значительно раньше, в 1841 г., но суд не называл ее обратной отсылкой, и термин такой еще не был известен.
О практической значимости проблемы в наше время свидетельствует тот факт, что один из вопросов повестки дня сессии Института международного права, состоявшейся в ноябре 1998 г., был вопрос об обратной отсылке, по которому принята резолюция «О применении иностранного международного частного права».
Возникновение обратной отсылки является следствием национальной природы коллизионного права: различное содержание национальных коллизионных норм приводит к тому, что иностранное право, избранное на основании отечественной коллизионной нормы, отсылает обратно или к праву третьего государства. В таком общем виде можно дать определение института обратной отсылки.
Таков же механизм отсылки к праву третьего государства.
Причины возникновения обратной отсылки
1) коллизионное право имеет национальную природу и является составной частью внутреннего права каждого государства; отсюда — подлежащее применению иностранное право представляет собой единую систему, куда входят и коллизионные нормы этого иностранного права;
2) вторая следует из первой: коллизионные нормы разных государств по-разному решают вопрос о выборе права для регулирования однородных частноправовых отношений. Следовательно, речь идет о принципиально новом явлении в международном частном праве. До сих пор рассматривались проблемы, порождаемые коллизией материальных норм частного права разных государств.
Обратная отсылка —это результат столкновения, коллизии коллизионных норм разных государств (сокращенно — коллизии коллизий).
Коллизии коллизионных норм могут быть двух видов:
-
положительные коллизии и
-
отрицательные коллизии.
Положительные коллизии означают, что два или более государств рассматривают конкретное правоотношение с иностранным элементом предметом регулирования своего собственного права.
Отрицательные коллизии означают, что ни одно государство, с которым связано правоотношение, не рассматривает его как «свое», которое должно регулироваться собственным правом..
Понятно, что возникновение «коллизий коллизий» становится еще одним дополнительным препятствием юридико-технического свойства на пути правовой регламентации международных частноправовых отношений.