!!Экзамен зачет 2023 год / Комментарий Маковского к четвертой части ГК 2007
.pdfсредства соответствующего бюджета по подведомственным распорядителям и получателям бюджетных средств, а также наиболее значимое бюджетное учреждение науки, образования, культуры, здравоохранения и средств массовой информации. Распорядитель бюджетных средств - это орган государственной власти или орган местного самоуправления, имеющие право распределять бюджетные средства по подведомственным получателям бюджетных средств (ст. 159 Бюджетного кодекса). В отличие от описанных выше случаев (где договором можно предусмотреть любой вариант распределения прав) здесь возможны только два варианта: либо по общему правилу исключительное право на такой секрет производства будет принадлежать подрядчику (исполнителю), либо в договоре можно установить принадлежность права Российской Федерации.
Глава 76. ПРАВА НА СРЕДСТВА ИНДИВИДУАЛИЗАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ, ТОВАРОВ, РАБОТ, УСЛУГ И ПРЕДПРИЯТИЙ
Комментарий к главе 76
Основная задача разработки части четвертой ГК состояла в кодификации действующего законодательства об интеллектуальной собственности путем систематизации и упорядочения норм, содержащихся ныне в законах об отдельных объектах интеллектуальных прав. Однако эта задача не была единственной. Разработка части четвертой Гражданского кодекса - это хороший повод также и для устранения пробелов в законодательстве об интеллектуальной собственности.
Часть четвертая ГК содержит положения о пяти институтах, которые в прежнем законодательстве либо вовсе никак не урегулированы, либо урегулированы явно недостаточно. Это смежное право изготовителя базы данных (§ 5 гл. 71), смежное право публикатора произведения науки, литературы или искусства (§ 6 гл. 71), право на секреты производства, или ноу-хау (гл. 75), право на фирменное наименование (§ 1 гл. 76), право на коммерческое обозначение (§ 4 гл. 76).
Три из перечисленных институтов не являются абсолютно новыми для российского права. Исключительное право на фирменное наименование коммерческой организации уже было признано статьей 54 ГК, которая содержит также основанные принципы защиты этого права. Исключительное право на коммерческое обозначение ранее в Кодексе прямо не было закреплено, хотя и неоднократно упоминается по тексту главы 54, посвященной договору коммерческой концессии <1>.
--------------------------------
<1> Секреты производства (ноу-хау) также не являлись по прежнему российскому законодательству объектами исключительных прав, но пользовались правовой охраной в качестве сведений, составляющих коммерческую тайну (в соответствии со ст. 139 ГК РФ, Федеральными законами "О коммерческой тайне", "Об информации, информатизации и защите информации", ст. 10 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", а впоследствии - ст. 14 Федерального закона "О защите конкуренции").
Рассматривая положения части четвертой ГК о фирменных наименованиях и коммерческих обозначениях, следует особо обратить внимание на ст. 1476 и 1541, решающие очень важную практическую проблему коллизии права на фирменное наименование, коммерческое обозначение и товарный знак в тех случаях, когда эти средства индивидуализации полностью или частично совпадают, а исключительные права на них принадлежат разным лицам. Согласно указанным нормам тот правообладатель, чье исключительное право возникло раньше, может при возникновении подобных коллизий требовать в судебном порядке запрета на использование другим лицом, осуществляющим аналогичную деятельность, своего фирменного наименования или коммерческого обозначения либо отдельных их элементов в составе соответствующего средства индивидуализации, используемого другим лицом.
§ 1. Право на фирменное наименование
(статьи 1473 - 1476)
Несмотря на то что исключительное право на фирменное наименование было закреплено еще в части первой Гражданского кодекса, правовое регулирование отношений, связанных с использованием и защитой фирменных наименований, в российском законодательстве практически отсутствовало, если не считать отдельных положений ГК о договорах продажи предприятия и коммерческой концессии, а также формально сохранявшего свое действие Положения о фирме, утвержденного Постановлением ЦИК и СНК СССР от 22 июня 1927 г., которое давно уже совершенно не
соответствовало современным правовым и экономическим реалиям.
Гражданский кодекс в части четвертой исходит из того, что Кодексом должны быть установлены основные требования к содержанию фирменного наименования, которые могут конкретизироваться в специальных законах об отдельных видах коммерческих организаций ("О банках и банковской деятельности", "О производственных кооперативах", "О сельскохозяйственной кооперации" и т.д.). При этом Вводным законом предусмотрены положения, унифицирующие нормы о фирменном наименовании, которые в настоящее время содержатся в этих и других федеральных законах ("Об акционерных обществах", "Об обществах с ограниченной ответственностью", "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях"), а также гармонизирующие их с нормами ГК.
Вотношении требований, предъявляемых к содержанию фирменного наименования, часть четвертая ГК решает три важные проблемы:
- язык, на котором выражено фирменное наименование. Кодекс позволяет коммерческим организациям иметь как полные, так и сокращенные фирменные наименования на языках народов Российской Федерации и иностранных языках при том, что наличие полного фирменного наименования на русском языке является обязательным; - условия использования иностранных заимствований в фирменном наименовании,
выраженном на русском языке или на языке народа Российской Федерации; - недопустимость включения в фирменное наименование определенных элементов -
элементов, способных создать впечатление о принадлежности коммерческой организации
кпубличным образованиям, международным организациям и общественным объединениям либо противоречащих общественным интересам, а также принципам гуманности и морали.
С учетом действующего порядка государственной регистрации юридических лиц, не предусматривающего такого основания для отказа в регистрации, как несоответствие фирменного наименования установленным требованиям, Гражданский кодекс предоставляет регистрирующему органу право на предъявление в суд иска о понуждении коммерческой организации к изменению фирменного наименования, не соответствующего требованиям закона.
Кодекс не содержит абсолютного запрета на использование коммерческой организацией фирменного наименовании, идентичного ранее зарегистрированному фирменному наименования другой коммерческой организации или сходного с ним до степени смешения. Использование такого фирменного наименования может быть признано нарушением исключительного права на ранее зарегистрированное фирменное наименование только в том случае, если оба правообладателя осуществляют аналогичную деятельность. Таким образом, Гражданский кодекс допускает сосуществование нескольких самостоятельных исключительных прав на идентичные фирменные наименования, если несовпадение осуществляемой правообладателями деятельности позволяет избежать их смешения несмотря на тождество фирменных наименований.
Вчасти четвертой ГК в полной мере воспринято превалирующее в последнее время в отечественной доктрине представление о невозможности распоряжения исключительным правом на фирменное наименование в силу того, что фирменное наименование является средством индивидуализации юридического лица как субъекта гражданских прав и, следовательно, неразрывно связано с этим субъектом. Норма, запрещающая распоряжение исключительным правом на фирменное наименование, предусмотрена п. 2 ст. 1474 ГК, а в ее развитие Вводный закон предусматривает внесение соответствующих изменений в целый ряд положений первых двух частей ГК (статьи 132, 559, 1027 и др.), которые в той или иной форме допускают возможность распоряжения исключительным правом на фирменное наименование.
§ 2. Право на товарный знак и право на знак обслуживания
(статьи 1477 - 1515)
Содержание предусмотренного ГК правового регулирования отношений, связанных с приобретением, использованием, защитой исключительного права на товарные знаки и знаки обслуживания и распоряжением этим правом, основывается на прежнем российском законодательстве (Закон РФ от 23 сентября 1992 г. "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров"), а также на международных соглашениях, в которых участвует Российская Федерация (Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г., Мадридское соглашение о международной регистрации знаков 1891 г., Ниццкое соглашение о международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков 1957 г., Договор о законах по товарным знакам 1994 г., подготовленный в рамках ВОИС (далее - Договор ВОИС), Минское соглашение о мерах по предупреждению и пресечению использования ложных товарных знаков и географических указаний 1999 г.), и на тех международных соглашениях, к которым она намеревается присоединиться (Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности 1994 г. (далее - Соглашение ТРИПС)).
Активное использование товарных знаков в гражданском обороте <1> привело к
интенсивному развитию судебной практики, которая также оказала определенное влияние на содержание закрепленного в Кодексе правового регулирования отношений, связанных с этими средствами индивидуализации <2>.
--------------------------------
<1> Количество подаваемых в Роспатент заявок ежегодно увеличивается и в 2005 г. составило 47087; за последние восемь лет практически удвоилось общее число зарегистрированных товарных знаков (здесь и далее статистические сведения приводятся по данным Роспатента, размещенным на сайте www.fips.ru).
<2> Разъяснению спорных вопросов посвящен Обзор практики разрешения споров, связанных с защитой прав на товарный знак, утвержденный информационным письмом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29 июля 1997 г. N 19.
Основные положения
(статьи 1477 - 1484)
Нормы, содержащиеся в комментируемом параграфе ГК, определяют правовой режим различных обозначений, используемых в гражданском обороте для отличия товаров, работ и услуг одних лиц от однородных товаров, работ и услуг других лиц <1>. В отношении товаров такие обозначения называются товарными знаками (п. 1 ст. 1477), а в отношении работ и услуг - знаками обслуживания (п. 2 ст. 1477). Ввиду совпадения правового режима товарных знаков и знаков обслуживания соответствующие правила сформулированы в Кодексе применительно к товарным знакам и в силу прямого указания закона подлежат применению к знакам обслуживания (п. 2 ст. 1477). Применение к знакам обслуживания правил о товарных знаках предусматривается также ст. 2 Договора ВОИС.
--------------------------------
<1> В отличие от прежнего законодательства (ст. 1 Закона о товарных знаках) легальное определение товарного знака и знака обслуживания (п. 1 и 2 ст. 1477 ГК), как и других средств индивидуализации, регламентированных в гл. 76 Кодекса, сформулировано применительно к правам на соответствующие объекты. При этом отсутствие в определении указания на применение товарного знака и знака обслуживания для "отличия" товаров, работ и услуг одних лиц от "однородных" товаров, работ и услуг других лиц вовсе не означает отказа законодателя от требования однородности соответствующих товаров как важнейшего элемента правового режима товарного знака
(ст. 1483, 1499, 1502, 1505, 1508).
Индивидуализация товаров, работ и услуг в гражданском обороте обеспечивается путем закрепления за правообладателем исключительного права использования товарного знака (п. 1 ст. 1477, ст. 1484). Как и Закон о товарных знаках (п. 3 ст. 2), Кодекс ограничивает круг обладателей исключительного права на товарный знак юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями (ст. 1478), поскольку само использование товарного знака связано с предпринимательской деятельностью.
Предоставление иностранным гражданам и юридическим лицам предусмотренного ст. 2 Парижской конвенции национального режима обеспечивается общим правилом абз. 4 п. 1 ст. 2 ГК, исключения из которого нормами комментируемого параграфа не предусмотрены.
Кодекс сохранил закрепленную в прежнем законодательстве (п. 1 ст. 2 Закона о товарных знаках) "регистрационную систему" в качестве основания возникновения прав на товарный знак: установленный законом правовой режим распространяется на товарные знаки, зарегистрированные федеральным органом исполнительной власти по интеллектуальной собственности (ст. 1232, 1477, 1479, 1480). В то же время на территории Российской Федерации признаются права на товарный знак, охраняемый в соответствии с международным договором (ст. 1479 ГК). К таким международным договорам относятся Парижская конвенция, предусматривающая предоставление правовой охраны без регистрации общеизвестным знакам (ст. 6.bis), и Мадридское соглашение о международной регистрации знаков 1891 г., в котором Российская Федерация участвует с 1976 г. <1>. В последнем случае заявка на международную регистрацию товарного знака подлежит подаче через федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности (п. 2 ст. 1507 ГК). Важное значение для международной регистрации товарных знаков имеет Международная классификация товаров и услуг (МКТУ), установленная Ниццким соглашением о международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (1957 г.), в котором Российская Федерация участвует с 1971 г.
--------------------------------
<1> В 2005 г. из 33565 международных заявок, поданных в рамках Мадридской системы международной регистрации, на долю России приходилось 604 заявки.
Характерной особенностью правового режима товарного знака, который, как и
другие средства индивидуализации, не относится к результатам творчества, является отсутствие у правообладателя каких-либо личных неимущественных прав (ст. 1226 ГК).
Виды товарных знаков. Товарные знаки различаются по виду обозначения, степени известности, составу правообладателей.
В зависимости от вида обозначения ГК, как и Закон о товарных знаках (ст. 5), допускает регистрацию в качестве товарного знака словесных, изобразительных, объемных и других обозначений или их комбинаций. При этом товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании (ст. 1482).
Словесный товарный знак может состоять из отдельных слов, в том числе оригинальных (неологизмы, аббревиатуры), или из их сочетания (так называемые девизы). Словесные товарные знаки получили наибольшее распространение в гражданском обороте и составляют до 80% используемых для индивидуализации товаров обозначений <1>, что объясняется их хорошей запоминаемостью и высокой степенью различимости, необходимой для использования в рекламе. Кодекс не исключает использование в качестве товарного знака имен собственных. Такая возможность, кроме того, прямо предусмотрена п. 1 ст. 15 Соглашения ТРИПС. Однако для включения в товарный знак обозначения, тождественного с именем, псевдонимом или производным от них обозначением лица, известного в Российской Федерации на дату подачи заявки, необходимо согласие этого лица или его наследников (подп. 2 п. 9 ст. 1483 ГК).
--------------------------------
<1> См.: Веркман К.Дж. Товарные знаки: создание, психология, восприятие. М., 1987. С. 178.
Изобразительный товарный знак представляет собой значки, рисунки, орнаменты, виньетки, изображения птиц, животных, памятников истории и культуры, архитектурных сооружений, географических объектов и других предметов, в том числе обозначаемых товаров, а также любые сочетания и композиции цветов, линий и фигур на плоскости. Кодекс не запрещает использование в качестве товарного знака изображения конкретного физического лица, однако портрет известного в Российской Федерации на дату подачи заявки лица не может быть включен в товарный знак без согласия этого лица или его наследников (подп. 2 п. 9 ст. 1483). Кроме того, указанное условие должно быть распространено на любых физических лиц, так как в соответствии со ст. 152.1 ГК для использования соответствующего изображения необходимо получение согласия изображаемого лица или иных указанных в законе лиц.
Объемный товарный знак представляет собой трехмерное (по длине, высоте и ширине) изображение, в качестве которого наиболее часто используется оригинальная форма товара или его упаковки. Кодекс не исключает одновременной правовой охраны объемного изображения товара и в качестве товарного знака, и в качестве промышленного образца (в соответствии с подп. 3 п. 9 ст. 1483 запрещается лишь регистрация в качестве товарного знака изображений, тождественных промышленному образцу, права на который возникли у других лиц ранее даты приоритета товарного знака). Однако не допускается государственная регистрация в качестве товарного знака обозначения, представляющего собой форму товара, которая определяется исключительно или главным образом свойством или назначением товара (подп. 4 п. 1 ст. 1483).
Комбинированный товарный знак состоит из различных элементов перечисленных выше знаков - рисунков, изображений, цифр, слов и словосочетаний, как правило, взаимно дополняющих и поясняющих друг друга. Наиболее распространены такие виды комбинированных знаков, как этикетки, метки, ярлыки.
Открытый перечень возможных видов товарных знаков в п. 1 ст. 1482 Кодекса допускает использование для индивидуализации товаров в качестве товарных знаков и иных обозначений. Все большее распространение на практике получают звуковые (мелодии, позывные радиоили телевизионной станции), световые, обонятельные (запах товара или его упаковки), движущиеся обозначения.
По степени известности товарные знаки делятся на обычные и общеизвестные. Правовой режим общеизвестного товарного знака основывается на ст. 6.bis Парижской конвенции, запрещающей регистрацию товарного знака, представляющего собой воспроизведение, имитацию или перевод другого знака, способное вызвать смешение со знаком, который является в этой стране общеизвестным. В 2000 г. Роспатентом были утверждены Правила признания товарного знака общеизвестным в Российской Федерации
<1>.
--------------------------------
<1> Приказ Роспатента от 17 марта 2000 г. N 38 // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2000. 5 июня. N 23.
Кодексом сохранены особенности правовой охраны общеизвестного товарного знака (подпараграф 4 § 2 гл. 76), введенные в Закон о товарных знаках (ст. 19.1 и 19.2) в 2002 г. Понятие общеизвестного товарного знака как знака, ставшего в результате интенсивного
использования широко известным в Российской Федерации среди соответствующих потребителей в отношении товаров заявителя (п. 1 ст. 1508), сформулировано с учетом положений п. 2 ст. 16 Соглашения ТРИПС. В 2001 г. Роспатентом были утверждены Рекомендации по проведению опроса потребителей по вопросу общеизвестности товарного знака в Российской Федерации <1>.
--------------------------------
<1> Приказ Роспатента от 1 июня 2001 г. N 74 // Патенты и лицензии. 2001. N 7.
Правовая охрана общеизвестному товарному знаку предоставляется по решению федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности (п. 1 ст. 1508, п. 1 ст. 1509 ГК), который вносит этот знак в Перечень общеизвестных товарных знаков (п. 2 ст. 1509 ГК) <1>. Признание общеизвестным соответствующего обозначения "компетентным органом страны регистрации" прямо предусмотрено ст. 6.bis Парижской конвенции. Признание общеизвестности, несмотря на целый ряд характерных для государственной регистрации черт (решение патентного ведомства, наличие Реестра и т.п.), вовсе не означает государственную регистрацию соответствующего обозначения, так как быть признано общеизвестным и, следовательно, получить предусмотренную законом охрану может не только обозначение, отвечающее требованиям охраноспособности товарного знака, но и не охраняемое в качестве товарного знака обозначение. Отсутствие в ГК прямого указания на неприменимость в отношении общеизвестных товарных знаков положений п. 2 ст. 1477 Кодекса исключает какие-либо сомнения о распространении режима общеизвестного товарного знака на знаки обслуживания. Указание на бессрочность действия правовой охраны общеизвестного товарного знака (п. 2 ст. 1508) следует понимать как исключение из правила о необходимости продления срока правовой охраны, установленного для обычных товарных знаков (п. 2 ст. 1491).
--------------------------------
<1> В 2005 г. Роспатентом было рассмотрено 12 заявлений о признании общеизвестности, из которых было удовлетворено девять заявлений.
В соответствии с требованием п. 3 ст. 16 Соглашения ТРИПС правовая охрана общеизвестного товарного знака распространена Кодексом не только на однородные товары, но и на неоднородные товары, если использование этого товарного знака другим лицом в отношении таких неоднородных товаров будет ассоциироваться у потребителей с обладателем права на общеизвестный товарный знак и может ущемить законные интересы такого обладателя (п. 3 ст. 1508). На общеизвестный товарный знак не распространяется принцип старшинства, так что обозначение, тождественное или сходное до степени смешения с общеизвестным товарным знаком, не подлежит регистрации в качестве товарного знака независимо от даты приоритета общеизвестного товарного знака (подп. 3 п. 6 ст. 1483). При этом, однако, не может быть признан общеизвестным товарный знак, ставший широко известным после даты приоритета тождественного или сходного с ним до степени смешения товарного знака другого лица, предназначенного для использования в отношении однородных товаров (п. 1 ст. 1508).
Особенности правового режима общеизвестного товарного знака предопределили и необходимость некоторых специальных правил, связанных с прекращением правовой охраны общеизвестного товарного знака (подп. 4 п. 2 ст. 1512, п. 2 ст. 1514 ГК).
В зависимости от состава правообладателей различают индивидуальные товарные знаки, предназначенные для индивидуализации товаров одного лица, и коллективные знаки, обозначающие товары, производимые или реализуемые объединением лиц и обладающие едиными характеристиками качества или иными общими характеристиками. Кодекс сохранил правовой режим коллективного товарного знака, предусмотренный прежним законодательством (ст. 20 - 21 Закона о товарных знаках), установив в соответствии со ст. 7.bis Парижской конвенции, что правообладателем в этом случае может быть объединение лиц, создание и деятельность которого не противоречит законодательству государства, в котором оно создано (п. 1 ст. 1510). Законодательное закрепление получило признаваемое доктриной <1> положение о праве каждого из входящих в объединение лиц использовать коллективный знак (п. 1 ст. 1510). Допустимость использования указанными лицами своих товарных знаков наряду с коллективным знаком (п. 3 ст. 1510) вытекает из положений ст. 20 Соглашения ТРИПС. Сохранил Кодекс и указание о возможности преобразования коллективного знака в индивидуальный товарный знак и наоборот (п. 4 ст. 1511).
--------------------------------
<1> См.: Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации: Учебник. М., 2000. С. 614; Петров И.А. Охрана товарных знаков в Российской Федерации. М., 2002. С. 27.
Охраноспособность обозначений в качестве товарного знака
(статья 1483)
Правовой режим товарного знака обусловливается прежде всего критериями его охраноспособности <1>, которые в Кодексе, как и в прежнем законодательстве (ст. 6 и 7 Закона о товарных знаках), определяются путем установления оснований для отказа в государственной регистрации товарного знака (ст. 1483). Подобный подход продиктован главным образом содержанием соответствующих норм международных договоров (ст. 6.ter и 6.quinquies Парижской конвенции), предусматривающих запрет использования некоторых изображений в качестве товарных знаков. Объединив все возможные основания для отказа в государственной регистрации товарного знака в одной статье, законодатель отказался от их классификации под определенными названиями, имея в виду, что абсолютный или относительный характер этих оснований определяется исключительно содержанием соответствующих норм и установленных в них условий, а вовсе не заголовком статьи, в которой они перечислены (в Законе о товарных знаках одни названы абсолютными, другие - иными). Не воспринял Кодекс и широко распространенную в литературе и основанную на разд. "B" ст. 6.quinquies Парижской конвенции классификацию оснований отказа в регистрации обозначения в качестве товарного знака в зависимости от наличия различительной способности, а также нарушения прав третьих лиц либо норм морали или публичного порядка <2>. Проведение такой классификации в законе представляется малоэффективным, поскольку одно и то же основание может одновременно затрагивать и публичные интересы, и субъективные права третьих лиц, противоречить требованиям морали и не отличаться различительной способностью.
--------------------------------
<1> В отличие, например, от критериев охраноспособности изобретения, полезной модели или промышленного образца, которые сформулированы в ГК в качестве позитивных требований к соответствующим объектам.
<2> См.: Сергеев А.П. Указ. соч. С. 617 - 622.
В соответствии с пунктом 1 статьи 1483 ГК (воспроизводящим п. 1 ст. 6 Закона о товарных знаках) не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, не обладающих различительной способностью, т.е. таких обозначений, которые не могут служить для идентификации товаров, а следовательно, и быть товарными знаками. В данной норме перечислены и элементы обозначения, не обладающие различительной способностью (подп. 1 - 4 п. 1 ст. 1483), которые, однако, могут быть включены в товарный знак в качестве неохраняемых элементов, если только они не занимают в обозначении доминирующего положения. В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Соглашения ТРИПС из указанного правила сделано исключение, допускающее регистрацию обозначений, которые приобрели различительную способность в результате их использования.
Пункт 2 статьи 1483 ГК (воспроизводящий п. 2 ст. 6 Закона о товарных знаках) не допускает государственную регистрацию в качестве товарных знаков обозначений, состоящих исключительно из элементов, представляющих собой различные государственные символы и знаки, символы и знаки международных и межправительственных организаций, официальные клейма, печати, награды и другие знаки отличия, а равно из сходных с ними до степени смешения элементов. Подобные элементы могут быть включены в товарный знак в качестве неохраняемых только с согласия соответствующего компетентного органа. Целью введения подобных ограничений, как следует из п. 1 (c) ст. 6.ter Парижской конвенции, является предотвращение введения потребителей соответствующих товаров в заблуждение относительно их происхождения или связи с государством или организацией.
Аналогичные цели преследуются и п. 3 ст. 1483 ГК (воспроизводящим п. 3 ст. 6 Закона о товарных знаках), в соответствии с которым не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, представляющих собой или содержащих элементы, являющиеся ложными или способными ввести в заблуждение потребителя относительно товара либо его изготовителя либо противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.
Помимо защиты интересов потребителей обеспечивают защиту и публичных интересов положения п. 4 ст. 1483 ГК (воспроизводящего п. 4 ст. 6 Закона о товарных знаках), не допускающие государственную регистрацию в качестве товарных знаков обозначений, тождественных или сходных до степени смешения с официальными наименованиями и изображениями особо ценных объектов культурного наследия народов Российской Федерации либо объектов всемирного культурного или природного наследия, а также с изображениями культурных ценностей, хранящихся в коллекциях, собраниях и фондах, если регистрация испрашивается на имя лиц, не являющихся их собственниками, без согласия собственников или лиц, уполномоченных собственниками, на регистрацию таких обозначений в качестве товарных знаков.
Пункт 5 статьи 1483 ГК (воспроизводящий п. 5 ст. 6 Закона о товарных знаках) в соответствии с п. 2 ст. 23 Соглашения ТРИПС и ст. 8 Минского соглашения предоставляет
дополнительную защиту географическим указаниям для вин и спиртных напитков. Для этих целей в соответствии с международным договором Российской Федерации не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, представляющих собой или содержащих элементы, которые охраняются в одном из государств - участников этого международного договора в качестве обозначений, позволяющих идентифицировать вина или спиртные напитки как происходящие с его территории (производимые в границах географического объекта этого государства) и имеющие особое качество, репутацию или другие характеристики, которые главным образом определяются их происхождением, если товарный знак предназначен для обозначения вин или спиртных напитков, не происходящих с территории данного географического объекта.
Пункт 6 статьи 1483 ГК (воспроизводящий с некоторыми юридико-техническими уточнениями п. 1 ст. 7 Закона о товарных знаках) направлен на обеспечение требования новизны товарного знака. В этих целях запрещается регистрация в качестве товарных знаков в отношении однородных товаров обозначений, тождественных или сходных до степени смешения с имеющими более ранний приоритет товарными знаками других лиц, заявленными на регистрацию или охраняемыми в Российской Федерации (в том числе в соответствии с международным договором Российской Федерации), а также обозначений, тождественных или сходных до степени смешения с товарными знаками других лиц, признанными общеизвестными в Российской Федерации товарными знаками, независимо от их приоритета. Данное основание имеет относительный характер, и указанные обозначения могут быть беспрепятственно зарегистрированы в качестве товарных знаков
вотношении неоднородных товаров, а с согласия правообладателя могут быть зарегистрированы в качестве товарных знаков в отношении однородных товаров и обозначения, сходные до степени смешения с любым из перечисленных обозначений.
Пункт 7 статьи 1483 ГК (воспроизводящий с некоторыми юридико-техническими уточнениями п. 2 ст. 7 Закона о товарных знаках) в соответствии с п. 3 ст. 22 Соглашения ТРИПС обеспечивает защиту прав и интересов обладателей исключительного права на наименование места происхождения товара. В этих целях не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков в отношении любых товаров обозначения, тождественного или сходного до степени смешения с охраняемым наименованием места происхождения товаров, за исключением случая, когда такое обозначение включено как неохраняемый элемент в товарный знак, регистрируемый на имя лица, имеющего исключительное право на указанное наименование, если регистрация товарного знака осуществляется в отношении тех же товаров, для индивидуализации которых зарегистрировано наименование места происхождения товара.
Пункты 8 и 9 статьи 1483 ГК обеспечивают защиту прав и законных интересов обладателей исключительных прав на другие результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, устанавливая абсолютные запреты или определяя условия включения в товарный знак обозначений, тождественных или сходных до степени смешения с соответствующими результатами или средствами.
Всоответствии с п. 8 статьи 1483 ГК не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков в отношении однородных товаров обозначений, тождественных или сходных до степени смешения с охраняемыми фирменным наименованием или коммерческим обозначением (отдельными элементами такого наименования или обозначения) либо с охраняемым наименованием селекционного достижения, права на которые в Российской Федерации возникли у иных лиц ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака. Таким образом, применительно к товарному знаку проявляется общий принцип старшинства средств индивидуализации, в соответствии с которым преимущественная защита предоставляется тому из тождественных или сходных до степени смешения средств индивидуализации, исключительное право на которое возникло ранее (п. 6 ст. 1252 ГК). Прежнее законодательство предусматривает принцип старшинства только в отношении фирменного наименования, тождественного обозначению, заявляемому в качестве товарного знака (п. 3 ст. 7 Закона о товарных знаках).
Всоответствии с подпунктом 3 пункта 9 статьи 1483 ГК не допускается регистрация
вкачестве товарного знака обозначения, тождественного промышленному образцу, знаку соответствия, доменному имени, права на которые возникли ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака. Отсутствие соответствующей оговорки не должно вводить в заблуждение относительно того, что в данной норме речь идет о правах на указанные объекты, возникших у иных лиц, так как другое толкование означало бы по существу дополнительное ограничение исключительных прав патентообладателя, исчерпывающий перечень которых подобного ограничения не содержит. В Законе о товарных знаках (п. 3 ст. 7) список тождественных обозначений, регистрация которых в качестве товарных знаков подчиняется принципу старшинства, не включает доменное имя.
Подпункт 1 пункта 9 статьи 1483 ГК (воспроизводящий с некоторыми юридикотехническими уточнениями положения п. 3 ст. 7 Закона о товарных знаках) на основании принципа старшинства обеспечивает защиту прав авторов произведений науки, литературы и искусства. В этих целях не допускается регистрация в качестве товарных
знаков обозначений, тождественных названию известного в Российской Федерации на дату подачи заявки произведения науки, литературы или искусства, персонажу или цитате из такого произведения, произведению искусства или его фрагменту, если права на соответствующее произведение возникли ранее даты приоритета регистрируемого товарного знака. Указанный запрет имеет относительный характер, и с согласия правообладателя перечисленные обозначения могут быть беспрепятственно зарегистрированы в качестве товарного знака.
Также относительный характер имеет и предусмотренный подп. 2 п. 9 ст. 1483 ГК (воспроизводящий с некоторыми юридико-техническими уточнениями положения п. 3 ст. 7 Закона о товарных знаках) запрет регистрации в качестве товарных знаков обозначений, тождественных имени (ст. 19 ГК), псевдониму (п. 1 ст. 1265 ГК) или производному от них обозначению, портрету или факсимиле лица, известного в Российской Федерации на дату подачи заявки. Поскольку данный запрет обеспечивает защиту личных неимущественных прав, то при наличии согласия соответствующего лица или его наследника нет препятствий для включения указанных обозначений в товарный знак.
Исключительное право на товарный знак
(статьи 1484 - 1487, 1491)
Сопоставление положений подпараграфа 2 параграфа 2 главы 76 ГК с соответствующими положениями прежнего законодательства (ст. 4, 16, 22 - 29 Закона о товарных знаках) свидетельствует о значительном числе различий в правовом регулировании этими законами исключительного права на товарный знак. Однако, оценивая соответствующие отличия норм ГК, следует иметь в виду, что большая их часть касается внешней формы отношений, складывающихся по поводу использования товарного знака в гражданском обороте, не затрагивая существа этих отношений. К числу немногих принципиальных изменений следует отнести изменение значения срока, в течение которого действует предоставляемая законом правовая охрана товарного знака.
Корректировка терминологического аппарата вызвана необходимостью согласования правового режима товарного знака не только с общими положениями о правах на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации (гл. 69 ГК), но и с распространяющимися на все гражданско-правовые отношения положениями об объектах гражданских прав (гл. 6 ГК), о сделках (гл. 9 ГК), с общими положениями об обязательствах (гл. 21 - 26 ГК). Такое терминологическое и институционное согласование позволило значительно полнее урегулировать в Кодексе все гражданско-правовые вопросы, касающиеся товарных знаков.
С учетом сказанного, при рассмотрении содержания исключительного права на товарный знак следует руководствоваться не только положениями подпараграфа 2 и другими нормами комментируемого параграфа гл. 76 ГК, но и положениями гл. 69 ГК, которые распространяются на товарные знаки, если только их применение прямо не исключено Кодексом.
Правовое регулирование исключительных прав на охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации предполагает решение вопросов о содержании исключительного права, сроке его действия, распоряжении исключительным правом, об основаниях прекращения исключительного права, о защите исключительного права и об ответственности за его нарушение. Обратимся к рассмотрению указанных вопросов применительно к товарному знаку.
Лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, в том числе способами, перечисленными в законе. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на товарный знак, он может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование товарного знака. Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения. Использование товарного знака (в том числе способами, предусмотренными законом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет установленную законом ответственность, за исключением случаев, когда законом допускается использование товарного знака без согласия правообладателя (п. 1 ст. 1229, п. 1 и 3 ст. 1484 ГК). Приведенные положения представляют собой развернутое и юридически более точное воспроизведение положений прежнего законодательства об исключительном праве на товарный знак (ст. 4 и 22 Закона о товарных знаках), дополненное с учетом п. 1 ст. 16 Соглашения ТРИПС.
Кодекс, как и Закон о товарных знаках (п. 2 ст. 4, п. 1 ст. 22), содержит неисчерпывающий перечень способов осуществления исключительного права на товарный знак и знак обслуживания для индивидуализации товаров, работ или услуг, в отношении которых эти знаки зарегистрированы (п. 2 ст. 1484 ГК). Нормативное значение
этого перечня для определения правомочий правообладателя невелико, особенно с учетом общего указания о допустимости использования им товарного знака "по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом" (п. 1 ст. 1229, п. 1 ст. 1484 ГК). Однако этот перечень позволяет достаточно полно определить круг действий по использованию товарного знака, совершение которых другими лицами без разрешения правообладателя означает нарушение исключительного права последнего и влечет установленную законом ответственность (именно в этом контексте соответствующие способы использования перечислены в п. 2 ст. 4 Закона о товарных знаках).
Характерной особенностью правового режима использования товарного знака является почти полное отсутствие ограничений исключительного права правообладателя <1>. Единственным таким ограничением, предусмотренным как прежним законодательством (ст. 23 Закона о товарных знаках), так и комментируемым параграфом ГК, является указание об исчерпании исключительного права (ст. 1487), в соответствии с которым не является нарушением исключительного права на товарный знак использование этого знака другими лицами в отношении товаров, которые были введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации непосредственно правообладателем или с его согласия.
--------------------------------
<1> Такие ограничения в соответствии с п. 5 ст. 1229 ГК должны быть прямо предусмотрены Гражданским кодексом.
Кодекс сохранил за правообладателем предусмотренную Законом о товарных знаках (ст. 24) возможность для оповещения о своем исключительном праве использовать знак охраны, помещаемый рядом с товарным знаком и состоящий из латинской буквы "R" или латинской буквы "R" в окружности либо словесного обозначения "товарный знак" или "зарегистрированный товарный знак" (ст. 1485). При этом в соответствии с разд. "D" ст. 5 Парижской конвенции использование соответствующего указания не является обязательным для признания исключительного права на товарный знак. Однако лицо, проставляющее знак охраны и производящее иную маркировку по отношению к не зарегистрированному в Российской Федерации товарному знаку, несет ответственность <1> в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации (п. 5 ст. 1515 ГК). Отказ от традиционного названия ("предупредительная маркировка") вызван использованием в Кодексе термина "знак охраны" (ст. 1271, 1305, 1455 ГК) для наименования аналогичных обозначений применительно к иным результатам интеллектуальной деятельности.
--------------------------------
<1> В соответствии со ст. 180 УК за незаконное использование предупредительной маркировки в отношении незарегистрированного товарного знака предусмотрена уголовная ответственность в виде штрафа, обязательных работ, исправительных работ, лишения свободы.
Еще одной отличительной особенностью правового режима исключительного права на товарный знак является то, что использование товарного знака различными не противоречащими закону способами является не только правом, но и обязанностью правообладателя. Обязанность эта в Кодексе, как и в прежнем законодательстве (п. 3 ст. 22 Закона о товарных знаках), сформулирована не непосредственно, а путем установления возможности досрочного прекращения по требованию заинтересованного лица <1> исключительного права на товарный знак в отношении всех или части товаров, для индивидуализации которых он зарегистрирован, при неиспользовании товарного знака непрерывно в течение любых трех лет после его государственной регистрации (п. 1 и 4 ст. 1486). Установление срока, в течение которого допускается возможность не использовать товарный знак, предусмотрена разд. "C" ст. 5 Парижской конвенции, а его продолжительность соответствует п. 1 ст. 19 Соглашения ТРИПС. Поскольку указанные нормы призваны стимулировать активное использование товарного знака в гражданском обороте, Кодекс на основании положений п. 2 ст. 19 и ст. 20 Соглашения ТРИПС расширяет понятие использования, включая в него использование товарного знака не только самим правообладателем, но и под его контролем, лишь бы такое использование было непосредственно связано с введением товара в гражданский оборот, а также использование товарного знака с изменением его отдельных элементов, не влияющим на его различительную способность и не ограничивающим охрану, предоставленную товарному знаку (п. 2 ст. 1486). Последнее правило значительно детальнее и конкретнее установленного прежним законодательством положения о признании использованием товарного знака его использования "с изменением отдельных элементов" знака (п. 3 ст. 22 Закона о товарных знаках). Кодекс не воспроизводит дословно допускаемую прежним законодательством возможность использования посредниками своего товарного знака наряду с товарным знаком производителя (п. 2 ст. 22 Закона о товарных знаках), поскольку теперь такая возможность охватывается более общим дозволением использования
товарного знака другими лицами под контролем правообладателя (п. 2 ст. 1486).
--------------------------------
<1> Из 726 заявлений, поданных в 2005 г. в Палату по патентным спорам в связи с неиспользованием товарных знаков, полностью или частично было удовлетворено 489 заявлений (при общем количестве зарегистрированных товарных знаков 186352).
Кодекс допускает возможность не использовать товарный знак без досрочного прекращения исключительного права на него, если такое неиспользование имело место по не зависящим от правообладателя обстоятельствам (п. 3 ст. 1486). Указанная льгота, как и в прежнем законодательстве, сформулирована в виде императивного правила, что соответствует п. 1 ст. 19 Соглашения ТРИПС.
Срок действия исключительного права. Для товарного знака, как и для других средств индивидуализации, характерно отсутствие предельного срока действия исключительного права, что свойственно большинству результатов интеллектуальной деятельности. Особенностью правового режима товарного знака является установление первоначального срока охраны с возможностью его продления неограниченное число раз (п. 1 и 2 ст. 1491 ГК). Кодекс сохранил десятилетнюю продолжительность срока первоначальной охраны товарного знака <1>, а также условия, порядок и последствия продления этого срока, которые установлены прежним законодательством (ст. 16 Закона о товарных знаках), назвав его при этом юридически более точно - сроком действия исключительного права на товарный знак. Отказ от прежде использовавшегося термина ("срок действия регистрации") вызван необходимостью не только терминологического согласования норм о товарных знаках с положениями ГК об охране иных результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, но и обеспечения адекватного отражения в названии срока сущности правового механизма охраны товарных знаков. Поскольку такая охрана заключается в предоставлении правообладателю исключительного права использования товарного знака, то и срок ее действия следует связывать с исключительным правом, а не с регистрацией как процедурой, обеспечивающей закрепление исключительного права за правообладателем. Более детально процедура продления срока охраны товарного знака регулируется утвержденными Роспатентом в 2003 г. Правилами продления срока действия регистрации товарного знака и знака обслуживания и внесения в нее изменений <2>.
--------------------------------
<1> В статье 18 Соглашения ТРИПС предусматривается, что первоначальный срок действия охраны товарного знака и срок каждого продления должен составлять не менее семи лет. В пункте 7 статьи 13 Договора ВОИС продолжительность указанных сроков установлена в десять лет и не сопровождается оговоркой о возможности отступления от этого срока.
<2> Приказ Роспатента от 3 марта 2003 г. N 27 // Российская газета. N 65. 2003. 5 апреля.
Распоряжение исключительным правом на товарный знак
(статьи 1488 - 1490)
В отличие от прежнего законодательства (п. 1 ст. 4 Закона о товарных знаках) Кодекс прямо называет распоряжение исключительным правом на товарный знак в числе важнейших правомочий правообладателя (п. 1 ст. 1484). При этом Кодекс не только более четко определяет и различает способы распоряжения исключительным правом (ст. 1233), но и значительно более подробно регулирует содержание соответствующих отношений (ст. 1234 - 1238, 1488 - 1490). Как и статья 21 Соглашения ТРИПС, Кодекс не устанавливает исчерпывающего перечня способов распоряжения исключительным правом на товарный знак, перечисляя лишь наиболее востребованные из них. Правообладатель может распорядиться исключительным правом на товарный знак, в частности, путем его отчуждения по договору другому лицу (договор об отчуждении исключительного права на товарный знак), путем предоставления другому лицу права использования товарного знака в установленных договором пределах (лицензионный договор), а также путем заключения договора о залоге исключительного права на товарный знак. Распоряжение правом на товарный знак может, кроме того, входить в содержание правоотношений по договору продажи предприятия (§ 8 гл. 30 ГК), договору аренды предприятия (§ 5 гл. 34 ГК), договору коммерческой концессии (гл. 54 ГК). Кодекс исходит из того, что распоряжение товарным знаком в этих случаях будет происходить либо в форме отчуждения исключительного права (продажа предприятия), либо в форме предоставления права использования товарного знака (аренда предприятия, коммерческая концессия).
К договорам о распоряжении исключительным правом на товарный знак в силу прямого указания п. 2 ст. 1233 ГК подлежат применению общие положения об обязательствах (ст. 307 - 419 ГК) и о договоре (ст. 420 - 453 ГК). Договоры об отчуждении исключительного права на товарный знак, лицензионные договоры, договоры о залоге