7. Порядок заключения соглашения об отступном.

Соглашение об отступном является консенсуальной сделкой.

ОТСЮДА соглашение вступает в силу с того момента, как стороны договорились обо всех его условиях. С этого момента прекращается обязанность должника предоставить кредитору первоначальный предмет исполнения, а у кредитора возникает право требовать от должника доставления отступного. При этом указанные правила никак не связаны со сроком предоставления отступного, который может и не совпадать с моментом заключения соглашения.

МНЕНИЕ

Первоначальное обязательство прекращается только в момент передачи отступного и, следовательно, соответствующее соглашение – сделка реальная.

КРИТИКА Шилохвостом

Недостаточно обоснованно.

Принимая реальную сделку, надо признать, что до того момента, как должник передаст отступное кредитору, между ними существует два взаимоисключающих обязательства: одно - основанное на первоначально согласованных условиях, в отношении исполнения которого была согласована замена, а другое - основанное на соглашении об отступном, которое направлено как раз к прекращению первоначального. ОСЮДА право кредитора по своему усмотрению требовать как исполнения первоначального обязательства, так и обязательства по доставлению отступного. А как же стабильность гражданского оборота??? ПОЭТОМУ первоначальное обязательство прекращается одновременно с достижением соглашения о замене исполнения.

Далеко не все предметы отступного могут быть предоставлены, переданы в один момент (например, совершение работ, оказание услуг). Следовательно, всегда необходим временной разрыв между соглашением об отступном и его предоставлением – консенсуальный характер. Если согласиться с реальным характером соответствующей сделки, это лишило бы должника, исполняющего для кредитора какую-то работу взамен первоначального исполнения, всякой заинтересованности в предоставлении такой работы, поскольку кредитор в любой момент мог бы потребовать от него не результата работ (отступного), а первоначального предмета обязательства.

8. Содержание соглашения об отступном.

Раньше в ст.409 ГК РФ были даны условия, необходимые, чтобы соглашение об отступном считалось заключенным: размер, сроки и порядок предоставления отступного.

Размер

Свобода установления размера. ПРОБЛЕМА соотношения размера первоначального исполнения с размером предлагаемого взамен отступного. По практике часто кредитор, принимая отступное, соглашается на получение имущества значительно меньшей ценности, чем то, на которое он мог бы рассчитывать при первоначальном исполнении.

Срок

Свобода установления срока. Наличие срока в соглашении об отступном позволяет допустить в качестве его предмета не только передачу имущества, но и совершение иных действий (выполнение работ, оказание услуг).

Порядок предоставления

Логично, что, договариваясь о замене денежного долга предоставлением какого-либо имущества, стороны будут ориентироваться на правила о договоре купли-продажи. Если предметом первоначального обязательства была передача одного имущества, а стороны договариваются о его замене на другое - моделью их взаимоотношений может стать договор мены. Когда должник взамен следуемых с него денег предлагает кредитору выполнить в его пользу работы, оказать услуги, стороны, вероятно, будут учитывать правила ГК о соответствующих видах работ (услуг).