Общее правило Кодекса Наполеона

Ст. 711 ФГК: "Право собственности на имущество приобретается и передается посредством наследования, дарения между живыми или завещания и в силу обязательств".

Договор о передаче имущества в собственность (купля-продажа, мена и т. п.) кроме обязательственного эффекта производит еще эффект вещный (транслативный эффект). Применительно к дарению ст. 938 ФГК: "Надлежаще принятое дарение считается совершенным путем одного соглашения сторон; и собственность на объект дарения переходит к одаряемому без необходимости совершения иной передачи».

В ст. 1138 ФГК: "Обязательство предоставить вещь является совершенным или исполненным путем одного согласия договаривающихся сторон". Но такой буквальный перевод не дает ясности. Путаницу вносит причастие "parfaite". Считается, что в данном случае оно означает, что "весь полезный эффект продажи получен". Л. Жюллио де ла Морандьера проф. Е. А. Флейшиц использовала для передачи смысла этого термина слова "завершено (т. е. считается исполненным)". В. Захватаев критикует ранее сделанные переводы и указывает на то, что в ст. 1138 причастие "parfait" нужно переводить как "принятый", а не "исполненный".

Термин "parfait" в ст. 1138 ФГК имеет прямую связь с римским понятием perfectio (вступление в силу) контракта. Поэтому может показаться, что речь идет о заключении договора. Но слова l'obligation de livrer la chose (обязательство предоставить вещь) означают не обязательство передать владение, а обязательство перенести право собственности, которое считается исполненным в момент достижения сторонами соглашения.

Это дискуссионное положение проясняется во 2 абз. ст. 1138 ФГК, где переход права собственности представляется как последствие заключения договора: "обязательство делает кредитора собственником вещи и переносит риски, когда вещь должна быть передана, хотя бы передача не имела места, если только должник не допустил просрочку передачи; в таком случае риски ложатся на этого последнего».

М. Таламанка: в ст. 1138 ФГК различные исторические наслоения. В этой статье:

1. "подтверждается сила простого соглашения создавать обязательство передачи, представляющего собой обязательство перенести собственность, и здесь замечается влияние юстиниановской традиции, где traditio стала единственным способом переноса собственности".

2. с простым созданием обязательства предоставить вещь, даже без передачи, связывается переход права собственности.

ст. 1583 ФГК: "купля-продажа совершена между сторонами, и собственность приобретена по праву покупателем в отношении продавца, когда достигнуто соглашение о вещи и о цене, хотя бы вещь не была передана, а цена уплачена".

Относительная собственность.

Ст. 1141 ФГК говорит о ситуации двойной продажи вещи одним продавцом и устанавливает правило, что, если договору купли-продажи, соединенному с реальной передачей владения на движимую вещь, предшествовал договор купли-продажи без передачи, получивший владение второй покупатель будет собственником при условии его добросовестности. В противном случае не получивший владение первый покупатель просто виндицирует у второго вещь.

Классическая позиция: эта норма о двойной продаже одной и той же вещи представляет собой проявление действия ст. 2276 ФГК: "В отношении движимостей владение равно основанию (титулу)". Второго покупателя собственником делают закон и владение, которое он получил от продавца-несобственника.

Ст. 1141 ФГК вносит коррективы в генеральное правило ст. 1138 ФГК, необходимые для защиты добросовестного третьего лица - приобретателя, поскольку переход права собственности производится неочевидным для окружающих образом. Этим ограничивается свобода в определении момента перехода права собственности.

Некоторые авторы утверждают, что по французскому праву в силу договора приобретается некая относительная собственность, которая не имеет значения для третьих лиц и действует между сторонами. Т.е. договор на самом деле не производит вещного эффекта, а дает лишь эффект обязательственный. ст. 1583 ФГК - в момент, когда достигнуто соглашение о вещи и цене, договор совершен между сторонами, а собственность приобретена покупателем в отношении продавца.

Сторонники классического подхода ссылаются на практику Кассационного Суда: передача не является необходимой для перенесения собственности на движимые вещи.

Аргументы против учения об относительной собственности: второй покупатель, получивший владение, ничем не застрахован от того, что приобретенная им с победой над первым покупателем вещь попадет в руки того же самого продавца и им будет продана и передана третьему лицу. И. Н. Трепицын: "Значит, и traditio бессильна против третьих лиц?! Вот до чего доводит опровергаемое учение".

Еще один подход к толкованию положений ст. 1138, 1141 и 1583 ФГК. Р. Деккерс: норма ст. 1141 ФГК является не исключением из общего правила ст. 1138, а сама содержит это общее правило. Р. Деккерс рассматривает принцип консенсуализма как ошибку законодателя: невозможно актом, порождающим относительные правоотношения, перенести абсолютное право. Транслативный эффект договора не имеет значения для третьих лиц. Необходимо отдельно рассматривать переход права собственности между сторонами и непосредственно переход права собственности в отношении третьих лиц. Деккерс: Последнее применительно к движимостям по ФГК происходит не в силу традиции, которая имеет значение лишь при реальном дарении, а в силу правила о добросовестном приобретении: "Право собственности должно быть укреплено в отношении третьих лиц владением приобретателя для движимостей (ст. 2279 и 1141)".

Его идея, вообще отрицающая всякое правопреемство при приобретении права собственности на основании договора, противоречит сложившейся судебной практике. Ведь кредиторы продавца не могут обратить взыскание на проданные, но еще не переданные движимости. Как только заключен договор об отчуждении вещи, даже если приобретатель не получил владение, его кредиторы могут требовать обращения взыскания на эту вещь, а сам приобретатель получает возможность истребовать вещь у третьих лиц. Т.е. договор об отчуждении вещи имеет значение для третьих лиц и до передачи владения.

ТО, согласно классическому учению, поддержанному судебной практикой, ст. 1141 и 2276 (2279) не противоречат общему принципу: при заключении договора купли-продажи к покупателю переходит право собственности. Но! закон дает защиту добросовестному владельцу движимой вещи и этим устанавливает пределы свободы воли отчуждателя и приобретателя. Относительной собственности ст. 1141 и 1583 ФГК не предусматривают.