2. Действительность основания возникновения первоначального обязательства

-->> объясняется тем, что новация исходит из презумпции наличия обязательства.

Если недействительна сделка, являвшаяся основанием возникновения первоначального обязательства, такое обязательство считается несуществующим, а следовательно, оно не может быть прекращено.

Однако при этом следует учитывать, что если ничтожная сделка изначально недействительна и не требует ее признания таковой, оспоримая сделка должна порождать предусмотренные ею правовые последствия, пока в установленном порядке не признана судом недействительной (ст. 166 ГК РФ). Таким образом, если оспоримая сделка не оспорена в установленном порядке, она подлежит исполнению. Следовательно, новация обязательств, возникших из такой сделки, не будет считаться недействительной.

Ничтожная сделка может породить обусловленные в ней правовые последствия только при санации, т.е. признании ее действительной, что допускается в отношении сделок малолетних и недееспособных (п. 2 ст. 171, ст. 172 ГК РФ).

В остальных случаях правовых последствий, предусмотренных ничтожной сделкой, не возникает, соответственно соглашение о новации будет ничтожно, независимо от того, была ли оспорена ничтожная сделка и заявлялось ли требование о применении последствий недействительности. Аналогичные случаям недействительности сделки последствия для соглашения о новации возникают при признании соглашения, из которого должно было возникнуть первоначальное обязательство, незаключенным. Однако следует учитывать, что в некоторых случаях суды признают обязательства возникшими даже при отсутствии согласования всех существенных условий на стадии заключения договора.

КОРОЧЕ:

1. ЕСЛИ СДЕЛКА ОСПОРИМА, ЕЕ МОЖНО НОВИРОВАТЬ (до тех пор, пока не будет признана недействительной. После этого момента - нельзя)

2. ЕСЛИ У НАС САНАЦИЯ - ТОЖЕ МОЖНО НОВИРОВАТЬ

3. В ОСТАЛЬНЫХ СЛУЧАЯХ (ничтожность) - НОВИРОВАТЬ НЕЛЬЗЯ

4. НЕЛЬЗЯ НОВИРОВАТЬ И КОГДА ПЕРВОНАЧАЛЬНОЕ СОГЛАШЕНИЕ ПРИЗНАНО НЕЗАКЛЮЧЕННЫМ

3. Наличие соглашения сторон о прекращении обязательства путем замены его новым

Во-первых, требование о наличии соглашения означает, что не будет считаться новацией прекращение обязательства путем замены его новым с иным предметом или способом исполнения, если такая замена основана на ином юридическом факте, нежели договор.

Во-вторых, достижение соглашения о замене означает, что воля произвести новацию должна быть четко выражена в соглашении, иначе такое соглашение не будет считаться новацией.

- Не считается новацией замена обязательства по решению суда, в том числе, когда производится изменение способа исполнения судебного решения (ст. 324 АПК РФ).

- до вынесения судом решения и на стадии исполнительного производства стороны могут заключить мировое соглашение, предусматривающее осуществление новации обязательства.

- Не исключено также совершение новации обязательства, возникшего на основании решения суда. (решением суда первой инстанции было признано ничтожным соглашение о новации, предусматривавшее изменение порядка и способа исполнения судебных решений. По мнению суда, стороны должны были обратиться в арбитражный суд с заявлением об изменении порядка и способа исполнения судебных решений. Отменяя данное решение, суд кассационной инстанции указал, что данное соглашение не противоречит ст. ст. 309, 310 ГК РФ).

- намерение произвести новацию не предполагается. Если стороны намерены совершить новацию, то они должны это определенно выразить (п. 2 Обзора по 414).

- когда четкого намерения прекратить первоначальное обязательство новым не усматривается, изменение предмета или способа исполнения рассматривается как изменение существующего обязательства.

- стороны должны согласовать существенные условия обязательства, которым прекращается первоначальное обязательство. Иначе соглашение о новации будет считаться незаключенным (П 3).

ФОРМА

ГК не определяет форму соглашения о новации.

-->> при оформлении соглашения о новации должны соблюдаться общие положения о форме сделки.

Специально оговорена форма соглашения о новации лишь в отношении новации в заемное обязательство, предусмотренной ст. 818 ГК РФ. Замена обязательств из купли-продажи, аренды и т.д. на заемное обязательство производится в форме, установленной для договора займа. Вывод о том, что форма соглашения о новации "автономна" от формы соглашения, лежащего в основе новируемого обязательства, подтверждается судебной практикой.