• Задаток

Это денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения – письменная форма, если не соблюли письменную форма – это будет авансом

• по соглашению сторон задатком мб обеспечено исполнение обяз-ва по заключению основного договора на условиях предварит договора

• при прекращении обяз-ва до начала его исполнения, задаток дб возвращен.

• За неисполнение договора: не исполнил тот, кто давал задаток – задаток не возвращается; не исполнил тот, что задаток принял – возвращает в двойном размере

• Удержание

Способ обеспечения, при котором кредитор, у кот находится вещь, подлежащая передаче должнику, вправе в случае неисполнения должником обя-ва по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и др. убытков удерживать ее до тех пор, пока обяз-во не будет выполнено

• Для предпринимателей – мб для обеспечения любого обязательства

• Удовлетворений требований по правилам залога.

Сарбаш. Право на удержание

• Может ли право удержания перерасти в право залога? – Нет:

А) залог возникает в силу договора или закона → других оснований нет

Б) удержание и залог-разные сделки (односторонняя и двусторонняя), для них всегда необходим волевой момент

• Является ли право удержания составной частью основного (обеспечиваемого) обязательства? – Нет:

А) все обеспечительные меры имеют характер акцессорности → не могут существовать отдельно от основного обязательства Б) а значит мы не можем говорить об отдельном обязательстве. Иначе пришлось бы утверждать, что недействительность акцессорной сделки удержания влечет недействительность основного обязательства, а это ерунда

• Возможно ли право удержания на недвижимость?

-исходя из закона, да. НО суды должны сопротивляться, почему? – а опять-таки потому что это дестабилизирует оборот) тут должен быть более строгий правовой режим.

Что делать?-менять закон, либо отказаться от удержания недвижимости, либо ввести гос. регистрацию на такое удержание (лучше пойти по первому пути).

• Отличие от зачета:

• При зачете требования дб однородны, в удержании этого нет

• Зачет-способ прекращения, удержание-способ обеспечения

• Прекращение права удержания (в законе специально не выделены):

1. если владение потеряно ретентором, восстановить его он уже не может и право удержания за отсутствием предмета удержания прекращается

2. исполнение обязательства

3. расторжение договора

4. признание основного обязательства недействительным

5. гибель удерживаемой вещи

6. продажа вещи с публичных торгов

7. новация

• Залог

Это способ обеспечения исполнения обязательств, при котором кредитор (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обяз-ва получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами должника

• Договор о залоге порождает как обязательственные так и вещные права

• Субъекты – мб созалогодержатели (тут требования последующего залогодержателя будут удовлетворятся из стоимости имущества после требований предшествующих залогодержателей) + должник должен сообщать каждому последующему держателю о всех предшествующих. Созалогодатели – ответ-сть несут либо соразмерно своей части предмета залога, либо (если предмет неделим) – солидарная ответ-сть

• Если должник исполнил/ненадлежаще исполнил обяз-во, тогда обращение взыскания на залож имущ-во. 2 порядка: судебное и внесудебное

• ТОЛЬКО по решению суда: если предмет залога – единственное жилое помещение; имущество, имеющее культурную ценность; если залогодатель – безвестно отсутствующий; если залож имущ-во явл предметом предшествующего и последующего залогов, при которых применяются разный порядок обращения взыскания/способы реализации залож имущ-ва; если имущество заложено в обеспечение исполнения разных обяз-в нескольким залогодержателям

• Внесудебное: обращение взыскания по исполнительной надписи нотариуса. Мб по соглашению сторон, где указывается способ реализации, начальная продажная цена или порядок ее определения.

Лекция Бевзенко о новеллах

Что такое залог?

!!Залог - это право на ценность вещи!!

• особенности регулирования залога недвижимости устанавливается спец. закон.

• ГК отказывается от жестоко стандарта описания обеспеченного обязательства (вид/сумма/срок). Сейчас можно написать просто отсылку на основной договор, НО закон об ипотеке еще сохранил перечень: вид/сумма/срок. Возникает коллизия между спец. и общей нормой (однако есть принцип: закон поздний сильнее закон раннего).

• сформулирован принцип эластичности залогового права - залог, будучи правом на ценность вещи, обладает таким качеством, что все то, что возникнет из этой ценности будет находиться в залоге. (с заложенного автомобиля, который сгорел, обременение лежит на ту сумму, которую выплатит страховая).

• появились новые правила: К отношениям кредитор-залогодатель-должник применяется правило о поручительстве (т.е. залогодатель имеет право на возвращение, право на суброгацию).

• Возможен залог будущей вещи.

• У судов был подход: если залогодатель не имел собственности на предмет залога, то залог недействителен (ты не собственник => сделка нарушает закон). Но бывают случаи, когда залогодатель знает, что он не собственник, а залогодержатель не знает, что ему пытаются заложить чужую вещь => сформировалась на практике защита добросовестного залогодержателя; Залог сохранится, вещь вернется к собственнику, но с обременением в виде залога. Но из этого правила есть важное изъятие - если будет доказано, что вещь выбыла от собственника против воли, то даже добросовестный залогодержатель не получает защиту (например, у кого-то что-то украли, то мы вернем вещь свободную от залога, так как выбыла против моей воли).

Залог всего имущества. Если залогодателем является субъект предприм деятельности, то можно не описывать, какое имущество находится в залоге, а указать, что в залоге находится все либо часть имущества должника - «тотальный залог». НО! (Бевзенко против него)  Есть залог товаров в обороте - для кредитора установили приоритет для удовлетворения из некой имущественной массы. Но если из этой товарной массы вещь выбывает (купили пакет кефира), то этот кефир выбывает из залоговой массы. А в тотальном залоге не так - все то, что попало под «купол» тотального залога, обратно буде выбывать обремененным (уже мы будем пить заложенный кефир).

———

С 1 июля предмету залога дается эффект публичности, то есть всякое лицо знает или моет знать о том, что имеет дело с заложенным имуществом – введение реестра. Регистрация бывает 2 видов:

- правоустанавливающая (ипотека/залог искл. прав/залог в доли ООО/ бездокументарных прав)

- учетная регистрация (суть не в том, чтоб создать залоговое право, а просто рассказать об этом. Можно пойти к нотариусу, который поместит это уведомление в единый открытый реестр).

———

если залогодатель обанкротиться, то залогодержатель имеет преимущество перед другими кредиторами. Сведения с процесса: 1) на стадии искового производства залог никак не проявляется (70 процентов на кредиторов) - т е не абсолютное преимущество кредитора. а вот на стадии исполнительного производства абсолютное преимущество кредитора реально работает. там очередность определяется

Тотальный залог - зикун

2 вида обеспечения:

• текущее (обременение на все имущество должника; при этом предметы могут меняться => заложенными пределами должник может распоряжаться. Минус в том, что у залогодержателя нет контроля над имуществом должника) - это право на ценность вещи. Тотальный возможен только тут.

• фиксировано (залог становится фиксированным тогда, когда залогодержатель выдвигает требования к залогодателю -> «кристаллизация») - это право на вещь.

В Германии есть другие виды залога: Складской, предпринимательский, индустриальный

• Обеспечительная передача права (уступка) денежного требования (факторинг) - это статья сарбаша --> есть финансовый агент и должник. у них договор займа. у должника есть свои дебиторы. если должник не исполнит свое обязательство перед финансовым агентом, то происходит обеспечительная уступка денежного требования (ст 824) от должника к фин агенту. теперь фин агент может требовать от дебиторов.

• если должник исполнит свое обязательство, то фин агент должен вернуть обратно право денежного требования должнику.

• в чем обеспечение? это заем под обеспечительную уступку.

• С какого момента происходит уступка? – с момента заключения договора (сразу), НО воспользоваться фин агент может только в том случае, если должник не исполнит перед ним свое обяз-во. Если исполнил – дб обратная переуступка.

• В ГК непонятно как будет осущ обратная переуступка: либо автоматически, либо отдельным договором – вопрос открыт, но вообще им следовало бы прописать в первоначальном договоре, что дб автоматическая переуступка

• находится не в главе по обеспечению, поэтому спорный вопрос мб ли быть обеспечением.

• Обеспечительная передача Правового титула – Сарбаш:

С отлагательным условием:

• если должник ненадлежаще исполнил/не исполнил – правовой титул (напр., право соб-сти) остается у кредитора, и он может требовать владение у должника

• остается, если хорошо выполнил – кредитор должен вернуть правовой титул