Глава 62. Наследование по завещанию

Статья 1118. Общие положения

1. Комментируемая статья имеет общий характер. При этом нужно учесть, что:

1) законодатель главную роль отводит именно наследованию по завещанию (ГК 1964 ставил на первое место наследование по закону);

2) правила ст. 1118 необходимо учитывать, применяя не только нормы других статей гл. 62 ГК, но и положения:

- ст. 1151 ГК (о наследовании выморочного имущества);

- ст. 1117 ГК (о том, что наследодатель вправе завещать свое имущество и недостойному наследнику);

- ст. 1160 (о праве отказа от получения завещательного отказа);

- ст. 1169 (о наследовании предметов обычной домашней обстановки) и ряда других норм ГК (см. также коммент. к ст. 1117, 1151, 1160, 1169 ГК).

2. Анализ правил п. 1 и 2 ст. 1118 показывает, что:

1) гражданин на случай своей смерти может юридически распорядиться:

а) принадлежащими ему на праве собственности:

вещами, деньгами, ценными бумагами, другим имуществом (включая как движимое, так и недвижимое имущество);

иным имуществом, в т.ч. имущественными правами (ибо и последние входят в состав наследства, см. об этом коммент. к ст. 1112 ГК);

б) своими государственными наградами, на которые не распространяется законодательство Российской Федерации о государственных наградах, а также почетными, памятными и иными знаками, в т.ч. наградами и знаками в составе коллекций (вывод сделан на основе систематического толкования ст. 1118 и ст. 1185 ГК, см. коммент. к ней);

2) по завещанию невозможно распорядиться:

а) государственными наградами, на которые распространяется законодательство о государственных наградах Российской Федерации;

б) правами и обязанностями, неразрывно связанными с личностью наследодателя, в частности правом на алименты, возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью, а также правами и обязанностями, которые в порядке наследования не допускаются ГК или другими законами. Не входят в состав наследства личные неимущественные права и другие нематериальные блага (см. об этом коммент. к ст. 1112 ГК);

3) определенные особенности распоряжения наследодателем своим имуществом по завещанию установлены положениями:

- ст. 1176 ГК (в отношении наследования прав, связанных с участием наследодателя в коммерческих организациях);

- ст. 1177 ГК (в отношении прав наследодателя, связанных с участием в потребительских кооперативах);

- ст. 1178 ГК (в отношении наследования предприятия);

- ст. 1179 ГК (в отношении наследования имущества члена крестьянского (фермерского) хозяйства);

- ст. 1180 ГК (в отношении наследования вещей, ограниченно оборотоспособных);

- ст. 1181, 1182 (в отношении наследования земельных участков и вещных прав на землю);

- ст. 1183 (в отношении наследования невыплаченных сумм, предоставленных гражданам в качестве средств к существованию).

См. об этом коммент. к ст. 1176-1183 ГК;

4) существующие в практике устные договоренности, случаи дарения имущества, остающегося после смерти гражданина, купли-продажи имущества будущим наследникам и т.п. являются ничтожными либо могут быть признаны мнимыми, притворными сделками (см. коммент. к ст. 170 ГК). По существу, это замаскированные случаи завещания, однако совершенные неправомерно (зачастую участники этих сделок преследуют корыстные цели, стремятся уклониться от уплаты определенных налогов и сборов и т.п.) и в ненадлежащей форме (т.к. такого рода "завещания" составлены в нарушение норм ст. 1125, 1127, 1129 ГК, см. коммент. к ним). Кроме того, игнорируется то обстоятельство, что завещание - односторонняя сделка (см. об этом ниже). Статья 1118 ГК ставит вне закона такого рода сделки;

5) завещание (как сделка) может быть совершено лишь гражданином, обладающим в момент его совершения дееспособностью в полном объеме. Иначе говоря, не могут составить завещание граждане:

а) признанные судом недееспособными (см. об этом коммент. к ст. 29 ГК);

б) признанные судом ограниченно дееспособными (по основаниям, предусмотренным в ст. 30 ГК, и в порядке, установленном в ст. 281-289 ГПК, см. об этом в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу РФ. Изд. 2-е. М.: Экзамен, 2006.);

в) несовершеннолетние (речь идет о гражданах, не достигших 18-летнего возраста, см. об этом коммент. к ст. 21, 26, 28 ГК). В практике возник вопрос: если лицо было объявлено полностью дееспособным в порядке эмансипации (ст. 27 ГК), то вправе ли такой гражданин (которому на момент совершения завещания не исполнилось 18 лет) распорядиться своим имуществом по завещанию? Да, правила ст. 1118 этому не препятствуют.

3. Применяя нормы п. 3 ст. 1118, необходимо иметь в виду ряд обстоятельств:

1) завещание должно быть совершено наследодателем только лично. Запрещено совершать завещание через представителя;

2) оно может быть написано не только завещателем собственноручно, но и с его слов нотариусом. Иначе говоря, совершение завещания (как сделки) и его написание (т.е. придание воле завещателя материальной, внешней формы, объективирование этой воли в виде текста на бумаге) - не одно и то же: последнее может быть сделано (по просьбе завещателя) и другим лицом (см. об этом также коммент. к ст. 1125, 1129 ГК).

4. Характеризуя правила п. 4 ст. 1118, нужно учесть, что:

1) завещание (как сделку) может совершить только один наследодатель. Иначе говоря, закон не допускает совершения коллективных завещаний;

2) каждый участник общей собственности должен составлять отдельное завещание. Например, супруги (имеющие квартиру в общей совместной собственности), завещая свою квартиру сыну, должны составлять два самостоятельных завещания.

5. Анализ правил п. 5 ст. 1118 показывает, что:

1) завещание - это сделка, т.е. действие граждан, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей;

2) в отличие, например, от договоров завещание - сделка односторонняя. Это означает, что:

а) по общему правилу завещание создает права и обязанности только для одной стороны - наследника. Самого завещателя сделка не связывает и не обязывает даже при его жизни. Дело в том, что завещатель в любое время вправе как изменить, так и отменить завещание (см. об этом коммент. к ст. 1130 ГК);

б) в отличие от других односторонних сделок (например, от доверенности) завещание создает права и обязанности только после открытия наследства (о моменте открытия наследства см. коммент. к ст. 1113, 1114 ГК).

Статья 1119. Свобода завещания

1. Анализ правил ст. 1119 позволяет отметить следующие их отличия от правил, содержавшихся в ст. 534 ГК 1964.

┌───────────────────────────────────┬───────────────────────────────────┐

│ Ст. 1119 ГК │ Ст. 534 ГК 1964 │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│1. Позволяет завещать имущество│1. Позволяла оставлять имущество по│

│любым физическим лицам или ЮЛ,│завещанию лишь гражданам и ЮЛ -│

│независимо от их│государственным, кооперативным,│

│организационно-правовой формы (в│общественным организациям. │

│т.ч. АО, ООО). │ │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│2. Позволяет завещать наследство│2. Допускала завещание имущества и│

│лишь таким организациям, которые│организациям, не обладавшим│

│обладают статусом ЮЛ. │статусом ЮЛ. │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│3. Не упоминает среди наследников│3. Прямо предусматривала│

│по │возможность завещать имущество│

│завещанию государство, хотя и не│государству. │

│препятствует этому (см. об этом│ │

│ коммент. к ст. 1116 ГК). │ │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│4. Подчеркивает, что свобода│4. Не содержала такого правила. │

│завещания ограничивается правилами│ │

│об обязательной доле (ст. 1149 ГК).│ │

└───────────────────────────────────┴───────────────────────────────────┘

2. Правила ст. 1119 необходимо применять с учетом положений:

1) ст. 1120 ГК (о праве наследодателя завещать любое имущество, см. коммент. к ней);

2) ст. 1122 ГК (о порядке определения завещателем долей наследников в наследственном имуществе, см. коммент. к ней);

3) ст. 1137 ГК (о праве завещателя возложить на наследника(ов) завещательный отказ, см. коммент. к ней);

4) ст. 1139 ГК (о праве завещателя на завещательное возложение на одного или нескольких наследников, см. коммент. к ней).

3. Характеризуя правила п. 1 ст. 1119, нужно учесть, что:

а) наследодатель вправе завещать все свое имущество (или его часть):

одному гражданину (как входящему в круг наследников по закону, так и не входящему в этот круг);

нескольким гражданам (при этом часть из них может входить в число наследников по закону, а другая - нет; все могут входить в круг наследников по закону; все лица могут и не входить в круг наследников по закону);

одному или нескольким ЮЛ;

гражданину (или нескольким гражданам) и ЮЛ (одному или нескольким);

государству (например, субъекту Российской Федерации, в котором завещатель проживает) и одному или нескольким гражданам и ЮЛ;

б) гражданин, завещающий свое имущество, должен быть полностью дееспособным в момент составления завещания. Не имеет значения то, что впоследствии такое лицо будет признано в установленном порядке недееспособным. Не играет роли и то, что ранее лицо было признано недееспособным, но к моменту составления завещания решением суда его дееспособность была восстановлена (ст. 21, 22, 29, 30 ГК).

О порядке, форме и времени составления завещания см. коммент. к ст. 1124, 1125, 1127-1129 ГК.

4. Завещатель по своему усмотрению может:

а) лишить права наследования одного из своих наследников по закону. Причины такого лишения остаются за рамками ст. 1119. В завещании должно быть четко указано, кого именно из наследников по закону завещатель лишает наследства. При этом завещатель вправе лишить этого наследника лишь части имущества, которая перешла бы к нему при наследовании по закону;

б) лишить права наследования нескольких своих наследников. Безусловно, завещатель может лишить их этого права полностью или частично, причем в разных долях (например, одного наследника 1/16 доли наследства, а другого - 1/8 его доли);

в) лишить права наследования сразу всех наследников по закону. Данную ситуацию следует отличать от предусмотренной ст. 1117 ГК (посвященной лицам, которые не имеют права наследования ни по закону, ни по завещанию, см. коммент. к ней).

Систематический анализ правил ст. 1119 и ст. 1149 ГК показывает, что несовершеннолетние и нетрудоспособные дети наследодателя (в т.ч. усыновленные), а также другие лица, имеющие право на обязательную долю, наследуют (независимо от содержания завещания) не менее 1/2 доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону (см. об этом коммент. к ст. 1149 ГК).

Таким образом, налицо определенное ограничение свободы завещания, что вполне объяснимо (ибо обеспечивает защиту наследственных прав лиц, упомянутых в ст. 1149 ГК).

5. Для правильного применения норм, содержащихся в п. 1, 2 ст. 1119, необходимо учитывать ряд обстоятельств:

1) завещатель не обязан сообщать кому-либо (в т.ч. и супруге, наследникам по закону, другим участникам ООО, если он завещает свою долю в уставном капитале этого общества, и т.д.):

а) о содержании завещания (т.е. вправе составить закрытое завещание в соответствии с правилами ст. 1126 ГК, см. коммент. к ней);

б) об изменении завещания в определенной части или даже о его полной отмене (с учетом правил ст. 1130 ГК, см. коммент. к ней);

2) завещатель не обязан указывать, лишая кого-то наследства, причины такого лишения. Во всяком случае отсутствие указаний на такие причины не является основанием признать завещание недействительным (см. об этом коммент. к ст. 1131 ГК);

3) завещатель вправе включить в завещание положения:

а) об исполнении завещания душеприказчиком (см. коммент. к ст. 1134, 1135 ГК);

б) о завещательном отказе (см. коммент. к ст. 1137, 1138 ГК);

в) о завещательном возложении (см. коммент. к ст. 1139 ГК).

О праве завещать любое имущество см. коммент. к ст. 1120 ГК; о назначении и подназначении наследника см. коммент. к ст. 1121 ГК.

Статья 1120. Право завещать любое имущество

1. Анализируя правила абз. 1 ст. 1120, нужно обратить внимание на то, что:

1) наследодатель вправе совершить завещание, распорядившись имуществом:

а) которое у него имеется (наличествует) на момент совершения завещания. Иначе говоря, он фактически владеет, пользуется и может распорядиться упомянутым имуществом, в т.ч. и завещать его;

б) которого еще нет в наличии, но оно будет приобретено (после того, как завещание будет уже совершено).

При этом словосочетание "может приобрести" означает, что завещатель:

приобретет это имущество по договору (например, купли-продажи, мены, дарения);

создаст это имущество (например, построит дом, вырастит урожай на земельном участке, соберет мед);

2) наследодатель (совершая завещание) должен учитывать положения ст. 1119 и 1149 ГК (о том, что свобода завещания имущества ограничивается правилами об обязательной доле в наследстве, см. коммент. к ст. 1119, 1149 ГК). В свою очередь нотариус (даже если завещание закрытое) обязан разъяснить завещателю содержание п. 2 ст. 1149 ГК и сделать об этом соответствующую запись, см. коммент. к ст. 1126 ГК. О понятии "наследственное имущество" см. коммент. к ст. 1110 ГК.

2. Правила абз. 2 ст. 1120 имеют важное процедурное значение, ибо:

1) позволяют завещателю распорядиться своим имуществом (либо его частью) путем составления:

а) одного завещания. В нем завещатель вправе указать, кому и в какой части он завещает имущество;

б) нескольких завещаний. При этом не имеет значения ни число наследников, ни доли их в наследстве (возможно, в частности, что на долю в наследстве одного наследника завещатель составил два самостоятельных завещания). В практике возник вопрос: если наследодатель завещает все свое имущество одному и тому же наследнику, вправе ли он составить несколько завещаний? Да, правила ст. 1120 этому вовсе не препятствуют;

2) их следует применять с учетом правил п. 2 ст. 1122 ГК (о том, что если в завещании указана часть неделимой вещи, предназначенной нескольким наследникам в натуре, то это не влечет недействительности завещания (см. коммент. к ст. 1122 ГК).

Статья 1121. Назначение и подназначение наследника в завещании

1. Применяя правила п. 1 ст. 1121, нужно иметь в виду, что завещание может быть совершено в пользу:

а) одного наследника. При этом не играет роли, относится ли он к наследникам по закону или по завещанию, к физическим лицам или ЮЛ;

б) одного государства (т.е. Российской Федерации и (или) одного из субъектов Российской Федерации), а также в пользу муниципального образования;

в) одного иностранного государства (см. об этом коммент. к ст. 1115, 1224 ГК);

г) нескольких наследников (из числа упомянутых выше). При этом наследодатель получил право завещать и в пользу граждан, которые утратили права наследования как недостойные наследники (см. об этом коммент. к ст. 1117 ГК).

2. Характеризуя правила п. 2 ст. 1121, нужно учесть, что они посвящены традиционному для отечественного гражданского законодательства институту подназначения наследника - субституции. А это означает, что:

а) они применяются лишь при наследовании по завещанию;

б) они применяются в случаях, когда завещано и все имущество, и его часть. В последнем случае к подназначенным наследникам может переходить лишь часть имущества (либо одна из долей завещанной части имущества);

в) другой наследник, упомянутый в ст. 1121, может относиться как к числу наследников по закону (например, если одна часть имущества наследуется по закону, а другая - по завещанию), так и к другим лицам. Систематическое толкование ст. 1116, 1119 и 1121 ГК позволяет сделать вывод о том, что подназначенным наследником может быть не только гражданин, но и ЮЛ, а также государство;

г) не исключаются из возможного круга подназначенных наследников и лица:

наследующие предметы домашней обстановки и обихода (см. коммент. к ст. 1169 ГК), например в случае завещания лишь имущества, находящегося в другом городе;

имеющие право на обязательную долю в наследстве (см. коммент. к ст. 1149 ГК).

Подназначение наследника допустимо только в случаях, прямо указанных в ст. 1121. Иначе говоря, любые иные обстоятельства (т.е. не связанные, например, с возможной смертью наследника до открытия наследства либо с тем, что он не примет наследство или откажется от него) не дают завещателю права прибегать к такому подназначению.

При этом следует учитывать, что:

1) принятие наследства (в т.ч. завещанного) осуществляется в порядке, установленном ст. 1152-1156 ГК (см. коммент. к ним). Если наследник не примет наследство в указанном этими статьями порядке, в т.ч. откажется от наследства, его вправе принять подназначенный наследник;

2) подназначение наследника недопустимо на случай, если наследник умрет уже после открытия наследства, не успев принять наследство в установленные сроки (например, наследник, который собирался принять наследство, погиб в автокатастрофе через две недели после открытия наследства). В этом случае подлежат применению не правила ст. 1121, а правила ст. 1156 ГК о наследственной трансмиссии (см. коммент. к ней);

3) на подназначенного наследника (как и на основного) наследодатель вправе возложить завещательный отказ или завещательное возложение (см. об этом коммент. к ст. 1137-1139 ГК);

4) правом назначения другого наследника для подназначенного наследника завещатель не обладает.

3. Для правильного применения ст. 1121 нужно также иметь в виду, что:

1) день открытия наследства (который упомянут в п. 2 ст. 1121) необходимо определять по правилам ст. 1113, 1114 ГК. При этом речь идет и о случаях, когда гражданин объявлен судом умершим;

2) завещатель может подназначить наследника и на случай, когда назначенный наследник умрет в тот же день, что и сам завещатель: такого правила ст. 536 ГК 1964 (также посвященная подназначению наследника) не содержала;

3) примером наследника, который не будет иметь права наследовать, может служить лицо, лишенное родительских прав в отношении завещателя, либо лицо, отстраненное судом от наследования по требованию заинтересованного лица (ст. 1117 ГК).

В практике возник вопрос: нет ли противоречия между правилами п. 1 ст. 1117 ГК (дающими право завещателю совершить завещание и в пользу недостойного наследника, если только последний утратил права наследования до составления завещания) и правилами ст. 1121 (о том, что подназначается наследник для недостойного наследника)? Нет, противоречие отсутствует. Дело в том, что законодатель представляет завещателю два самостоятельных права:

а) совершить завещание и в пользу упомянутого недостойного наследника;

б) подназначить наследника на случай, если наследник окажется недостойным (по обстоятельствам, указанным в ст. 1117 ГК, см. коммент. к ней).

Статья 1122. Доли наследников в завещанном имуществе

1. Анализ правил п. 1 ст. 1122 позволяет сделать ряд важных выводов:

1) и они, и многие положения всей комментируемой статьи имеют характер новеллы: в разд. VII ГК 1964 большинства из этих положений не было;

2) они подлежат применению лишь постольку, поскольку завещатель:

а) завещал имущество двум или более наследникам: если завещание совершено в пользу одного наследника, - оснований для того, чтобы руководствоваться ст. 1122, нет;

б) не указал в завещании:

доли в наследстве, которые принадлежат каждому из наследников;

какие конкретно вещи (или права), входящие в состав наследства, предназначены тому или иному наследнику;

3) они императивно устанавливают, что при наличии указанных выше обстоятельств наследство считается завещанным всем наследникам в равных долях. В практике возник ряд вопросов:

учитывается ли в такой ситуации обязательная доля и включается ли она в состав доли, которая падает на данного наследника (наравне с другими наследниками)? Систематическое толкование ст. 1122 и ст. 1149 ГК позволяет на этот вопрос ответить утвердительно: в обязательную долю засчитывается все, что получено от наследства по какому-либо основанию (см. коммент. к ст. 1149 ГК);

учитываются ли (в составе доли, предназначенной для такого наследника) предметы обычной домашней обстановки и обихода? Да, эти вещи включаются в долю лица, имеющего право на их преимущественное наследование;

приращиваются ли доли других наследников, если один из наследников, упомянутых в п. 1 ст. 1122, не принял наследство или отказался

от наследства? Если при этом будет обеспечено соблюдение всех условий, предусмотренных в ст. 1161 ГК (см. коммент. к ней), то доли остальных наследников подлежат увеличению: подлежащая распределению доля одного наследника (не принявшего или отказавшегося от наследства) поровну разделяется между остальными.

2. Специфика правил п. 2 ст. 1122 состоит в том, что:

1) они посвящены случаям завещания неделимой вещи (т.е. вещи, раздел которой в натуре невозможен: в противном случае изменяется или теряется ее назначение, ст. 133 ГК);

2) несмотря на то, что завещана неделимая вещь, это обстоятельство:

а) не означает, что такая вещь должна быть разделена в натуре;

б) не влечет недействительности завещания (как сделки). Более того, нет даже оснований ставить вопрос о недействительности такой сделки;

3) они предусматривают, что неделимая вещь считается завещанной в долях. При этом стоимость каждой доли по размеру считается равной стоимости соответствующей части такой неделимой вещи.

3. В п. 2 ст. 1122 содержится, кроме того, ряд императивных правил:

1) порядок пользования наследниками неделимой вещью устанавливается:

либо самим завещателем, либо наследниками (по соглашению между ними);

в полном соответствии с назначением как всей неделимой вещи, так и отдельных ее частей. Иначе говоря, нельзя, например, комнату в квартире использовать для размещения в ней магазина: она предназначена для проживания;

2) нотариус, выдавая свидетельство о праве на наследство (см. об этом коммент. к ст. 1162, 1163 ГК), должен указать в нем долю каждого наследника, порядок пользования неделимой вещью, завещанной по частям;

3) в случае спора между наследниками суд (по требованию любого из наследников либо его представителя) определяет доли наследников и порядок пользования вещью. При этом решение суда:

а) должно обеспечить соблюдение правил ст. 1168 ГК:

о преимущественном праве на неделимую вещь при разделе имущества;

об особенностях наследования жилого помещения, раздел которого в натуре невозможен (см. коммент. к ст. 1168 ГК);

б) должно быть отражено в свидетельстве о праве на наследство (в части определения доли и порядка пользования неделимой вещью).

Статья 1123. Тайна завещания

1. Комментируемая статья во многом имеет характер новеллы. Особенности правил ст. 1123 состоят в том, что они запрещают разглашать сведения (форма разглашения роли не играет: устный пересказ, публикация текста завещания в СМИ, показ его текста заинтересованным лицам и т.п.), касающиеся:

1) содержания завещания (т.е. сведения о завещателе, наследстве, наследниках, наследственных долях, завещательном отказе, подназначении наследников);

2) совершения завещания. Речь идет о самом факте его совершения, о том, кто присутствовал при этом, и т.п.;

3) изменения или отмены завещания. Речь идет о случаях, когда завещатель изменил завещание (посредством составления нового, изменения текста прежнего завещания и т.п., см. коммент. к ст. 1130 ГК).

Об особенностях изменения или отмены завещательного распоряжения в банке см. коммент. к ст. 1128 ГК.

Этот запрет касается следующих лиц:

а) нотариуса и других лиц, удостоверяющих завещание. К последним относятся:

должностные лица органа исполнительной власти, совершающие нотариальные действия, которые удостоверяют завещания и совершают некоторые другие нотариальные действия в соответствии со ст. 37 ОЗН;

должностные лица консульских учреждений Российской Федерации, совершающие нотариальные действия в соответствии со ст. 38 ОЗН;

главные врачи, начальники госпиталей, капитаны судов и т.п. лица, удостоверяющие завещания, приравниваемые к нотариально удостоверенным в соответствии со ст. 1127 ГК (см. коммент. к ней);

лица, удостоверяющие в установленном порядке изменения или отмену завещания;

б) свидетелей. К последним относятся физические лица, присутствовавшие при совершении завещания. О том, кто не вправе быть свидетелем, см. коммент. к ст. 1124 ГК. В практике возник вопрос: распространяются ли правила ст. 1123 на лиц, которым сам завещатель сообщил упомянутые сведения (с просьбой не сообщать об этом никому)? Нет, не распространяются;

в) переводчика. При этом речь идет и о лицах, которые понимают язык глухонемых;

г) исполнителя завещания (его еще называют душеприказчиком). Согласие гражданина стать душеприказчиком должно быть безусловным и четко выраженным (например, он делает собственноручную надпись об этом в завещании). В качестве душеприказчиков могут назначаться и наследники, и иные лица (см. коммент. к ст. 1134 ГК).

д) гражданина, подписывающего завещание вместо самого завещателя (например, если завещатель тяжело болен, см. об этом коммент. к ст. 1125 ГК).

После открытия наследства (как определяется момент открытия наследства, см. коммент. к ст. 1113, 1114 ГК) этот запрет теряет силу.

2. Характеризуя правила абз. 2 ст. 1123, нужно иметь в виду, что:

1) нарушение тайны завещания может иметь любую форму (например, сообщение по телефону содержания завещания заинтересованным лицам, демонстрация текста завещания по кабельному телевидению, передача по сетям Интернета);

2) если тайна нарушена, завещатель вправе:

а) потребовать компенсации морального вреда. Он чаще всего выражается в нравственных страданиях (в том, что лицо тяжело переживает факт разглашения сведений о наследстве, что отношения с некоторыми наследниками испортились, и т.п.), хотя не исключены и физические страдания (например, если известие о нарушении тайны завещания вызвало у него сердечный приступ).

При определении размера компенсации морального вреда должны учитываться требования разумности и справедливости, на что неоднократно обращал внимание Верховный Суд РФ (см. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Комментарий к постановлениям Пленума Верховного Суда Российской Федерации по гражданским делам. М., ИНФРА-М. 2001. С. 241-252);

б) воспользоваться другими способами защиты, предусмотренными в нормах ГК, в частности потребовать (в т.ч. и в судебном порядке):

пресечения действий по разглашению сведений, нарушающих тайну завещания;

присуждения к исполнению в натуре;

возмещения причиненных убытков (ст. 12 ГК, см. коммент. к ней).

Статья 1124. Общие правила, касающиеся формы и порядка совершения завещания

1. Анализируемая статья имеет характер общих правил. Ее положения применимы в случаях, когда иное не предусмотрено в ст. 1125-1130 ГК. При этом в п. 1 ст. 1124 императивно установлено, что:

1) завещание должно быть составлено:

а) в письменной форме. Составление завещания в устной форме абсолютно исключено. В практике возникли вопросы: может ли быть завещание составлено в виде:

аудиозаписи (т.е. если завещатель, например, надиктовал завещание на диктофон и пленку с записью передал на хранение)?

записи на видеопленке (ином видеоносителе)?

в виде передачи текста завещания по факсу, электронной почте, Интернету, в виде записи на СD-диске, компьютерной дискете, в памяти компьютера и т.п.?

Систематическое толкование ст. 1124 и ст. 160 ГК показывает, что ответ на эти вопросы - только отрицательный;

б) по общему правилу в нотариальной письменной форме. Иначе говоря, завещание должно быть (в порядке, предусмотренном ОЗН, иными правовыми актами) удостоверено:

либо нотариусом государственной нотариальной конторы, либо частным нотариусом (см. об этом коммент. к ст. 1125 ГК);

либо должностным лицом органа исполнительной власти, совершающим нотариальные действия, либо должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации (в случаях, предусмотренных в ст. 36, 38 ОЗН);

либо лицами, указанными в ст. 1127 ГК (см. коммент. к ней), когда составляются т.н. завещания, приравниваемые к нотариально удостоверенным завещаниям;

в) в исключительных случаях - в простой письменной форме (см. коммент. к ст. 1129 ГК);

2) особой разновидностью завещания является т.н. завещательное распоряжение. Оно может быть сделано наследодателем в отношении денег на балансовом счете. В отношении средств, находящихся на счете, такое распоряжение имеет силу нотариально удостоверенного завещания (см. коммент. к ст. 1128 ГК);

3) несоблюдение установленных в ст. 1124-1128 ГК требований к письменной форме завещания влечет его недействительность.

2. Специфика правил п. 2 ст. 1124 состоит в том, что:

1) они применимы лишь постольку, поскольку при составлении, подписании, удостоверении завещания должны присутствовать свидетели (см. коммент. к ст. 1128, 1129 ГК);

2) они запрещают быть свидетелями:

а) нотариусу. Речь идет не о любом нотариусе, а только о том, который непосредственно удостоверяет данное завещание. В практике возник вопрос: если завещание удостоверяется нотариусом государственной нотариальной конторы, может ли выступать в качестве свидетеля другой нотариус этой же конторы (не имеющий к удостоверению прямого отношения)? Правила ст. 1124 этому не препятствуют;

б) другому удостоверяющему завещание лицу (см. коммент. к ст. 1127 ГК);

в) лицу, в пользу которого завещатель:

составил завещание (т.е. наследнику по завещанию). В практике возник вопрос: может ли быть свидетелем лицо, которое относится к наследникам по закону (если завещание составлено в пользу другого лица)? На этот вопрос можно дать положительный ответ: правила ст. 1124 этому не препятствуют. В связи с этим возник еще один вопрос: нет ли противоречий между ст. 1124 и ст. 1123 ГК (о тайне завещания)? Нет, противоречий в данном случае нет: если наследник по закону присутствовал при составлении завещания в качестве свидетеля, то он (как и любые иные свидетели) обязан сохранять тайну завещания;

сделал завещательный отказ (см. об этом коммент. к ст. 1137 ГК). Такие лица именуются отказополучателями;

г) супругу, детям и родителям отказополучателя или лица, в пользу которого составлено завещание;

д) гражданам, не обладающим дееспособностью в полном объеме в момент составления завещания. Речь идет о лицах:

признанных судом недееспособными;

ограниченных в дееспособности по решению суда;

не достигших возраста 18 лет. Однако если лицо приобрело полную дееспособность в порядке эмансипации (ст. 27 ГК), то оно может выступать в качестве свидетеля;

е) неграмотным, т.е. лицам, не умеющим ни читать, ни писать;

ж) гражданам с такими физическими недостатками (например, полностью слепые, глухие), которые явно не позволяют им в полной мере осознавать существо происходящего;

з) лицу, не владеющему в достаточной степени языком, на котором составлено завещание. Однако данное ограничение не действует в случаях, когда завещание закрытое (см. коммент. к ст. 1126 ГК).

3. Особенности правил п. 3 ст. 1124 состоят в том, что они:

1) охватывают случаи, когда при составлении завещания присутствие свидетеля обязательно (например, в соответствии со ст. 1126, 1127, 1129 ГК);

2) исходят из того, что отсутствие свидетеля безусловно влечет недействительность завещания. В практике возник вопрос: является ли такое завещание сделкой ничтожной или оспоримой? Систематическое толкование ст. 1124 и ст. 166, 168 ГК (см. коммент. к ним) показывает, что такое завещание суть ничтожная сделка;

3) предусматривают, что в случаях, когда свидетель не соответствует требованиям, предусмотренным в п. 2 ст. 1124, то такое несоответствие может служить основанием для признания судом сделки недействительной. Завещание, составленное в такой ситуации, - сделка оспоримая. Суд (с учетом всех обстоятельств составления сделки) может признать ее недействительной, но может и отказать в таком требовании (т.е. признать ее действительной, порождающей все последствия). В практике возник вопрос: является ли основанием признание завещания недействительной сделкой, если требованиям, предусмотренным в п. 2 ст. 1124, не соответствует лицо, которое подписало сделку вместо завещателя? Лицо, подписавшее завещание вместо завещателя (в случаях, предусмотренных в п. 3 ст. 1125 ГК, см. коммент. к ней), должно в полной мере соответствовать требованиям п. 2 ст. 1124 (т.е. не быть нотариусом, удостоверяющим завещание, обладать полной дееспособностью, см. об этом выше). Однако правила п. 3 ст. 1124 относятся лишь к случаям, когда отсутствует или не соответствует требованиям п. 2 ст. 1124 именно свидетель; по-видимому, налицо пробел и законодателю следует его восполнить. Впредь же до этого необходимо исходить из буквального содержания п. 3 ст. 1124, а это означает, что завещание не может быть признано недействительным лишь на том основании, что лицо, подписавшее его вместо наследодателя, не соответствует требованиям п. 2 ст. 1124. Возможность применения аналогии закона (ст. 6 ГК) отсутствует, т.к. правила п. 3 ст. 1124 императивны и относятся только к случаям отсутствия (либо несоответствия требованиям п. 2 ст. 1124) лишь свидетеля.

4. В п. 4 ст. 1124 установлен ряд важных правил о том, что:

1) на завещании должны быть указаны (речь идет о том, что в тексте самого завещания, например, в начале документа или в конце перед подписью завещателя):

а) место удостоверения завещания. Речь идет о населенном пункте, где оно удостоверено. При этом указывается и субъект Российской Федерации ("завещание составлено в г. Москве", "завещание составлено в г. Одинцово Московской области"). Чаще всего в завещании (как и в любой сделке) указывается и место его составления. В практике возникли вопросы:

может ли быть завещание, в котором не указано место составления, признано недействительным? Систематическое толкование п. 4 ст. 1124 и п. 3 ст. 1128 ГК показывает, что такое незначительное нарушение порядка само по себе не влечет признания сделки недействительной;

может ли суд признать завещание недействительным, если в нем не указано место удостоверения завещания? Да, может: налицо несоответствие завещания (как сделки) императивным требованиям закона. По существу, налицо ничтожная сделка (см. ст. 166, 168 ГК и коммент. к ним);

б) дата удостоверения завещания. Необходимо при этом указать календарную дату, когда удостоверение завещания фактически имело место (например, "27 октября 2003 г."). В практике возник вопрос: может ли быть признано недействительным завещание, в котором не указана дата его составления? Безусловно, суд может такое завещание признать недействительным. Дело в том, что отсутствие даты составления завещания нельзя отнести к незначительным нарушениям порядка его составления (упомянутым в ст. 1131 ГК), ибо отсутствие даты не позволяет установить:

был ли завещатель в момент составления завещания полностью дееспособен (т.е. нарушаются правила п. 2 ст. 1118 ГК, см. коммент. к ней);

было ли данное завещание составлено раньше (или, наоборот, позднее), чем другое завещание того же лица по поводу того же наследства;

2) в виде исключения из упомянутых выше правил закон:

а) допускает, что при составлении закрытого завещания на нем могут отсутствовать место и дата его удостоверения;

б) устанавливает, что нотариус (принимая от завещателя конверт с закрытым завещанием) делает на этом конверте надпись, содержащую сведения о завещателе, а также о дате и месте принятия такого завещания, о свидетелях (см. коммент. к ст. 1126 ГК).

Статья 1125. Нотариально удостоверенное завещание

1. Характеризуя правила ст. 1125, нужно обратить внимание на то, что они существенно отличаются от правил ст. 540, 542 ГК 1964 (также посвященных нотариальной форме завещания). Отличия эти можно показать в таблице:

┌───────────────────────────────────┬───────────────────────────────────┐

│ Ст. 1125 ГК │ Ст. 540, 542 ГК 1964 │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│1. Не содержит императивного│1. Устанавливали, что в завещании│

│требования о том, что в завещании│указываются дата и место его│

│должны быть указаны место и дата│составления. │

│его составления. См. об этом│ │

│ коммент. к ст. 1124 ГК. │ │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│2. Допускает как собственноручное│2. Предусматривали, что завещатель│

│написание завещания, так и│собственноручно (по общему правилу)│

│нотариусом со слов завещателя. │составляет завещание. Написание│

│ │завещания нотариусом (со слов│

│ │завещателя) - не предусматривалось.│

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│3. Четко указывает случаи, когда│3. Перечень случаев, когда│

│завещание может быть написано и│завещание могло быть написано и│

│подписано от имени завещателя│подписано (от имени завещателя)│

│другим лицом. При этом перечень│другим лицом, был открытым. │

│таких случаев указан исчерпывающим│ │

│образом. │ │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│4. Допускает при написании│4. Аналогичных правил установлено│

│(составлении) завещания│не было. │

│использование технических средств│ │

│(ЭВМ и т.п.). │ │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│5. Регулируются случаи│5. Такая ситуация не│

│удостоверения завещания, которое│регулировалась. │

│завещатель не может зачитать лично.│ │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│6. Допускает участие свидетелей при│6. Не предусматривалось участия│

│удостоверении завещания. │свидетелей. │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│7. Исходит из того, что нотариус│7. Такого требования к нотариусу не│

│должен предупредить свидетеля о│предъявлялось. │

│тайне завещания. │ │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│8. Обязывает нотариуса разъяснить│8. Такая обязанность на нотариуса│

│правила об обязательной доле в│не возлагалась. │

│наследстве. │ │

└───────────────────────────────────┴───────────────────────────────────┘

См. также коммент. к ст. 1126, 1131 ГК.

2. Анализ норм, содержащихся в ст. 1125, показывает, что правильное их применение возможно только с учетом ряда других норм ГК, например ст. 1123, 1124, 1131. Систематическое толкование ст. 1125, а также положений упомянутых статей ГК позволяет сделать ряд выводов о том, что:

1) завещание представляет собой одностороннюю сделку, которая должна быть:

а) совершена в письменной форме (см. коммент. к п. 1 ст. 1124 ГК);

б) нотариально удостоверена. В соответствии со ст. 35 и 36 ОЗН завещание может быть удостоверено как частным нотариусом, так и нотариусом государственной нотариальной конторы. Кроме того, завещание удостоверяется должностными лицами органов исполнительной власти в населенных пунктах, где нет нотариусов (в соответствии со ст. 39 ОЗН и Инструкцией от 19.03.96), а также должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации за рубежом (что предусмотрено ст. 38 ОЗН) (далее все упомянутые лица обозначаются словом "нотариус", если иное не оговорено);

2) содержание завещания определяется завещателем. Это прямо вытекает из систематического анализа ст. 1123-1126 ГК. Обычно в завещании указываются:

место составления завещания, т.е. почтовый адрес того места, где завещание было фактически составлено;

время, число, месяц и год составления завещания;

фамилия, имя, отчество завещателя (с его подписью);

фамилия, имя, отчество нотариуса, удостоверившего завещание (с его подписью);

3) от завещателя не требуется предоставления доказательств, подтверждающих его права на завещанное имущество (например, документов на право собственности на земельный участок, который упоминается в завещании);

4) характеризуя порядок нотариального удостоверения завещаний, необходимо учитывать следующее:

а) нотариус удостоверяет завещание лишь дееспособных граждан. Безусловно, при этом нотариус обязан установить личность завещателя (на основании паспорта или других документов, исключающих любые сомнения относительно личности завещателя, например, военный билет офицера, водительское удостоверение). Закон возлагает на нотариуса и проверку дееспособности завещателя (ст. 42, 43, 57 ОЗН). В этих целях он вправе задавать ему необходимые вопросы, запросить сведения из суда, направить документ на экспертизу и совершить иные действия, а в необходимых случаях - отложить удостоверение завещания (на срок не более одного месяца со дня вынесения им постановления об этом, ст. 41 ОЗН);

б) нотариус разъясняет завещателю правила ст. 1149 ГК об обязательной доле (см. коммент. к ней), о чем указывается в тексте завещания (перед подписью завещателя);

в) завещание должно быть вслух зачитано завещателю, иным участникам процедуры, и оно подписывается завещателем в присутствии нотариуса. Если завещатель вследствие физических недостатков, болезни или по каким-либо иным причинам расписаться не может, по его поручению (в его присутствии и в присутствии нотариуса) завещание может подписать другой гражданин. Удостоверение завещания через представителя не допускается (см. об этом ниже);

г) нотариус не удостоверяет завещание, имеющее подчистки, приписки, зачеркнутые слова, иные неоговоренные исправления, а также исполненное карандашом. Текст завещания должен быть написан четко и ясно, содержащиеся в нем числа и сроки обозначены словами хотя бы один раз. Фамилии, имена, отчества граждан, их адреса должны быть написаны полностью. Если имущество завещается ЮЛ, необходимо указать полное фирменное наименование ЮЛ - коммерческой организации (наименование иного ЮЛ), а также его полный адрес. Если объем завещания превышает один лист, то листы должны быть прошиты, пронумерованы и скреплены печатью;

д) нотариус не вправе удостоверять завещание на свое имя (и от своего имени), на имя и от имени своих родственников (родителей, детей, внуков). Если в соответствии с законодательством завещание должно быть удостоверено в определенной нотариальной конторе (например, при отсутствии государственной нотариальной конторы), место удостоверения завещания определяется в порядке, устанавливаемом Минюстом России (так, в г. Москве это делают частные нотариусы);

е) нотариус отказывает в удостоверении завещания, если:

это противоречит закону;

завещание должно быть удостоверено другим нотариусом;

завещатель - лицо недееспособное;

завещание не соответствует требованиям закона;

ж) удостоверенное нотариусом завещание регистрируется в специальном реестре. Форма реестра удостоверительных надписей на завещании устанавливается Минюстом России (ст. 50, 51 ОЗН). Это сделано в форме N 1, утв. приказом Минюста России от 10.04.2002 N 99 "Об утверждении форм реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах";

з) если завещатель сам составил проект завещания, нотариус обязан разъяснить смысл и значение подготовленного документа и проверить, соответствует ли его содержание действительной воле и намерениям завещателя, а также не противоречит ли оно закону (ст. 54 ОЗН);

и) за удостоверение завещания, составление нотариусом его проекта, выполнение технической работы нотариус взимает пошлину в соответствии со ст. 333.16-333.18, 333.24, 333.25 НК. За совершение нотариальных действий нотариусами государственной нотариальной конторы или должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации, органов исполнительной власти, а также за составление ими проектов документов, выдачу копий и дубликатов документов государственная пошлина взимается в следующих размерах:

┌───────────────────────────────────────────┬───────────────────────────┐

│1) за удостоверение завещаний (за принятие│- 100 руб; │

│закрытого завещания) │ │

├───────────────────────────────────────────┼───────────────────────────┤

│2) за выдачу свидетельств о праве на│ │

│наследство: │ │

├───────────────────────────────────────────┼───────────────────────────┤

│наследникам первой очереди, а также│- 0,3% от стоимости│

│полнородным братьям и сестрам │наследуемого имущества, но│

│ │не более 100 000 руб; │

├───────────────────────────────────────────┼───────────────────────────┤

│другим наследникам │- 0.6% от стоимости│

│ │наследуемого имущества, но│

│ │не более 1 млн. р; │

├───────────────────────────────────────────┼───────────────────────────┤

│3) за вскрытие конверта с закрытым│- 300 руб; │

│завещанием и оглашение закрытого завещания │ │

├───────────────────────────────────────────┼───────────────────────────┤

│4) за принятие мер к охране наследственного│- 600 руб; │

│имущества │ │

└───────────────────────────────────────────┴───────────────────────────┘

В случае, когда предметом наследования является иностранная валюта, размер государственной пошлины подлежит пересчету на рубли по курсу, котируемому ЦБР, действовавшему на день уплаты государственной пошлины. За нотариальные действия, совершаемые вне помещений нотариальных контор, государственная пошлина взимается в полуторном размере. В ст. 333.25 НК установлены категории лиц, имеющих льготы по уплате государственной пошлины, и размеры этих льгот.

5) вопрос о том, какие технические средства могут быть использованы при написании (или записи со слов завещателя) завещания, решается с учетом конкретных обстоятельств. Это могут быть: ЭВМ, пишущая машинка, иные средства, позволяющие воспроизводить текст завещания на бумажном носителе в виде документа;

6) нотариус обязан лично огласить текст завещания наследодателю, если тот сам не в состоянии прочитать текст завещания. Также лично он делает надпись на завещании о том, что оно было оглашено (с указанием места и времени оглашения, а также причин, по которым завещатель не смог сам прочитать завещание). В практике возник вопрос: если нотариус попросил огласить завещание своего помощника, может ли это завещание быть признано недействительным? Систематическое толкование п. 2 ст. 1125 и п. 3 ст. 1131 ГК показывает, что такого рода незначительные нарушения не влекут признания завещания недействительным, если суд установит, что это не повлияло на понимание воли завещателя.

3. По общему правилу, предусмотренному в п. 3 ст. 1125, завещание должно быть собственноручно подписано завещателем. В изъятие из этого правила завещание (по просьбе завещателя) может быть подписано другим лицом. При этом:

а) просьба о подписании завещания может быть адресована завещателем любому дееспособному гражданину, за исключением: нотариуса, должностного лица, иных лиц, упомянутых в п. 2 ст. 1124 ГК (см. коммент. к ней);

б) правила п. 3 ст. 1125 подлежат применению постольку, поскольку завещатель не может собственноручно подписать свое завещание в силу:

физических недостатков (например, отсутствие пальцев на обеих руках, неспособность удержать ручку, полная слепота, паралич);

болезни. Имеется в виду любая болезнь, которая не позволяет завещателю подписаться под своим завещанием. Она может быть хронической, внезапной, может быть вызвана любой причиной: главное, что невозможно собственноручно подписать завещание. Однако душевная болезнь, вследствие которой лицо в установленном порядке признается недееспособным (ст. 29 ГК), не имеется в виду (см. коммент. к п. 2 ст. 1118 ГК);

неграмотности завещателя.

Следует обратить внимание: в п. 3 ст. 1125 исчерпывающим образом указаны обстоятельства, в силу которых завещатель вправе просить другое лицо подписать завещание вместо него. Подпись чужого завещателя в других случаях влечет его недействительность;

в) нотариус, присутствовавший при подписании завещания другим лицом, обязан:

проверить наличие у него документа, удостоверяющего его личность;

указать в завещании его фамилию, имя, отчество; место жительства (исходя из документа, удостоверяющего его личность).

Кроме того, нотариус должен указать в завещании конкретную причину, в силу которой завещатель не мог собственноручно его подписать.

4. Правила п. 4 ст. 1125 имеют новаторский характер. В соответствии с ними:

а) по желанию завещателя (оно может быть выражено в форме устной просьбы, путем подачи заявления на имя нотариуса и т.д.) может присутствовать свидетель:

при составлении завещания;

при удостоверении завещания. В практике возник вопрос: может ли лицо, подписывающее завещание вместо завещателя (в случаях, предусмотренных в п. 3 ст. 1125), одновременно быть свидетелем? Да, может. Это не противоречит правилам п. 2 ст. 1125 (последние не содержат запрета на "совмещение функции" свидетеля и лица, подписавшего завещание вместо страдающего физическими недостатками завещателя);

б) если свидетель присутствует при составлении и удостоверении завещания, то:

необходимо соблюсти правила п. 2 ст. 1124 ГК (о том, кто не может быть свидетелем);

нотариус должен проверить наличие у него документа, удостоверяющего его личность;

свидетель подписывает завещание от своего имени с указанием о том, что он - свидетель;

нотариус указывает в завещании фамилию, имя, отчество и место жительства свидетеля.

5. Правила п. 5 ст. 1125 обязывают нотариуса предупредить (форма предупреждения может быть и устной, однако об этом необходимо сделать запись в реестре регистрации нотариальных действий - п. 2, 9 Приказа N 91) свидетеля, а также гражданина, подписывающего завещание вместо наследодателя, о необходимости соблюдать тайну завещания (см. коммент. к ст. 1123 ГК).

6. Удостоверяя завещание, нотариус обязан:

1) разъяснить (устно, в понятных выражениях) содержание ст. 1149 ГК о том, что некоторые наследники имеют право на обязательную долю и что права этих лиц необходимо соблюсти;

2) сделать о таком разъяснении соответствующую надпись на завещании;

3) соблюдать общие правила совершения нотариальных действий, установленные в гл. IX ОЗН (ст. 40-52). В частности, Минюст России обратил внимание нотариусов в Приказе N 91 на соблюдение следующих правил:

а) все документы, представляемые завещателем, иными лицами, участвующими в процессе составления завещания (например, в качестве свидетеля, переводчика), должны быть проверены на предмет соответствия требованиям ст. 45 ОЗН о том, что:

нотариусы не принимают для совершения нотариальных действий документы, имеющие подчистки либо приписки, зачеркнутые слова и иные неоговоренные исправления, а также документы, исполненные карандашом;

текст нотариально удостоверяемой сделки должен быть написан ясно и четко, относящиеся к содержанию документа числа и сроки обозначены хотя бы один раз словами, а наименования ЮЛ - без сокращений, с указанием адресов их органов. Фамилии, имена и отчества граждан, адреса их места жительства должны быть написаны полностью;

в документе, объем которого превышает один лист, листы должны быть прошиты, пронумерованы и скреплены печатью.

Кроме того, в документах должны быть указаны:

для ЮЛ - дата и место государственной регистрации, номер свидетельства о его государственной регистрации, адрес фактического местонахождения, ИНН;

для иностранных граждан также указываются место их преимущественного пребывания и их гражданство (п. 2 Приказа N 91);

б) если завещание изложено на нескольких отдельных листах, они прошиваются, нумеруются. Количество прошитых листов заверяется подписью нотариуса с приложением его печати (п. 3 Приказа N 91);

в) если нотариально удостоверяемый документ подписывается несколькими лицами, исправления в завещании оговариваются и подтверждаются подписями этих лиц, а также в конце - удостоверительной подписью нотариуса с приложением его печати. При этом исправления делаются так, чтобы все ошибочно написанное, а затем зачеркнутое можно было прочесть в первоначальном тексте. Если завещание изложено неправильно или неграмотно, нотариус предлагает завещателю исправить его или составить новое. По просьбе завещателя оно может быть составлено и самим нотариусом (т.е. записано со слов завещателя) (п. 4 Приказа N 91);

г) удостоверительные надписи на завещании совершаются нотариусом в соответствии со ст. 46, 51 ОЗН по формам, утвержденным Минюстом России (эти формы утв. приказом Минюста России от 10.04.2002 N 99), а также заверяются личной подписью нотариуса и приложением его печати.

Текст удостоверительной надписи может быть напечатан или ясно написан от руки, подчистки не допускаются, приписки и иные исправления оговариваются нотариусом и подтверждаются его подписью с приложением печати. Для совершения удостоверительной надписи на завещании могут применяться штампы с текстом соответствующей надписи. Удостоверительная надпись располагается в завещании сразу после подписи лица на этой же странице. Если удостоверительная надпись не умещается на этой странице, она может быть продолжена или изложена полностью на обороте документа либо на прикрепленном к документу листе бумаги с соблюдением положений, изложенных выше (о необходимости нумеровать и прошивать листы). Прикрепление листов бумаги для удостоверительной надписи о свидетельствовании верности копии документов не допускается (п. 5 Приказа N 91);

д) если завещатель глухой, немой или глухонемой, неграмотный, то при совершении завещания присутствует лицо (переводчик), которое может объясниться с ним и удостоверить своей подписью, что содержание завещания соответствует воле наследодателя (глухого, немого или глухонемого, неграмотного). Такое лицо, как правило, представляет документ, подтверждающий, что оно имеет специальные познания по общению с гражданами этой категории. Личность данного лица устанавливается, а дееспособность проверяется в соответствии со ст. 42, 43 ОЗН (п. 6 Приказа N 91).

7. Нотариус обязан отказать в удостоверении завещания по основаниям, предусмотренным в ОЗН. При этом:

1) необходимо руководствоваться положениями ст. 48 ОЗН о том, что:

нотариус отказывает в совершении нотариального действия, если:

совершение такого действия противоречит закону;

действие подлежит совершению другим нотариусом;

с просьбой о совершении нотариального действия обратился недееспособный гражданин либо представитель, не имеющий необходимых полномочий;

сделка, совершаемая от имени ЮЛ, противоречит целям, указанным в его уставе или положении;

сделка не соответствует требованиям закона;

документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства.

Нотариус по просьбе лица, которому отказано в совершении нотариального действия, должен изложить причины отказа в письменной форме и разъяснить порядок его обжалования. В этих случаях нотариус не позднее чем в 10-дневный срок со дня обращения за совершением нотариального действия выносит постановление об отказе в совершении нотариального действия;

2) нотариус составляет постановление об отказе удостоверить завещание. В этом постановлении указываются:

а) дата вынесения постановления;

б) фамилия, имя, отчество нотариуса, вынесшего постановление, дата и номер приказа органа юстиции о назначении на должность нотариуса, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы;

в) дата обращения и сведения о лице, обратившемся для совершения нотариального действия (удостоверение завещания);

г) о том, что завещатель просил удостоверить завещание;

д) мотивы, по которым в удостоверении завещания было отказано, со ссылкой на законодательство;

е) порядок и сроки обжалования отказа.

Упомянутое постановление составляется в двух экземплярах, заверяется нотариусом с приложением его печати и регистрируется в Книге исходящей корреспонденции. Один экземпляр вручается или направляется лицу, которому отказано в удостоверении завещания. Другой экземпляр постановления с подписью лица, которому вручено постановление, или с отметкой о направлении по почте (вручении) лицу, которому отказано в удостоверении завещания, оставляется в делах нотариуса (п. 7 Приказа N 91).

8. Дубликат завещания может быть выдан:

1) самому завещателю (по его просьбе) в любое время после удостоверения;

2) указанным в завещании наследникам - по представлении свидетельства о смерти завещателя. В случае смерти наследника, который был указан в завещании, дубликат завещания может быть выдан его наследникам по представлении ими свидетельств о смерти завещателя и наследника, после которого они наследуют, а при наследовании по закону после смерти наследника по завещанию - и документов, подтверждающих родственные или иные отношения наследников (если эти документы не были представлены раньше). По представлении указанных выше документов наследникам может быть выдан и дубликат документа, подтверждающего принадлежность наследодателю наследственного имущества в случае его хранения у нотариуса (п. 8 Приказа N 91).

9. Если при совершении завещания нотариусу были представлены подлинники документов (на основании которых завещание было удостоверено), то они приобщаются к оставляемым у нотариуса материалам и документам. Однако не оставляются у нотариуса подлинники:

1) документов, удостоверяющих личность гражданина;

2) правоустанавливающих и иных документов, необходимых для государственной регистрации недвижимости и сделок с ней в соответствии с Законом о недвижимости;

3) паспортов транспортных средств;

4) документов, подтверждающих регистрацию прав на имущество или регистрацию имущества.

При необходимости возврата подлинных документов у нотариуса остаются их копии.

10. Все нотариальные действия по удостоверению завещания, совершаемые нотариусом, регистрируются в реестре регистрации нотариальных действий (форма N 1, утв. приказом Минюста России от 10.04.2002 N 99). Выписки из реестра выдаются по письменному заявлению организаций и заинтересованных лиц (см. об этом выше) и в соответствии со ст. 28 ОЗН (последняя предусматривает право нотариальной палаты истребовать от нотариуса представления сведений о совершаемых им нотариальных действиях, в т.ч. и об удостоверенных завещаниях). Должностные лица нотариальной палаты обязаны сохранять тайну завещания.

11. Применяя правила п. 7 ст. 1125, нужно иметь в виду, что:

1) завещания могут удостоверяться должностными лицами органов местного самоуправления в случаях, когда в населенном пункте отсутствует нотариус;

2) завещания удостоверяются и должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации;

3) упомянутые выше должностные лица обязаны удостоверять завещания с соблюдением положений:

а) ст. 1123 ГК (о тайне завещания);

б) ст. 1124, 1126 ГК (о форме завещания);

в) ст. 1125 (о порядке нотариального удостоверения завещания, см. об этом выше).

Статья 1126. Закрытое завещание

1. Комментируемая статья представляет собой новеллу, ибо аналогичной нормы не было ни в ГК 1964, ни в Основах 1991. Анализ правил п. 1 ст. 1126 показывает, что:

1) в них дается легальное определение такого нового правового института, как закрытое завещание. При этом нужно иметь в виду, что:

а) если гражданин решил совершить закрытое завещание, то он вправе:

не предоставлять возможность ознакомиться с его содержанием любым третьим лицам (наследникам, родственникам, друзьям и т.д.);

не знакомить с его содержанием даже нотариуса, который будет удостоверять завещание. Если завещатель знакомит его с содержанием завещания, оно не может считаться закрытым, и его необходимо совершить (равно как удостоверить) по правилам ст. 1125 ГК (см. коммент. к ней);

б) завещатель вправе вносить изменения в закрытое завещание, а также отменить его в общеустановленном порядке;

2) закрытое завещание толкуется (после смерти завещателя) по правилам, предусмотренным в ст. 1132 ГК (см. коммент. к ней).

2. Правила п. 2 ст. 1126 предусматривают, что закрытое завещание должно быть:

а) написано собственноручно завещателем. В практике возник вопрос: может ли завещатель воспользоваться при этом ЭВМ или пишущей машинкой? Да, правила п. 2 ст. 1126 этому не препятствуют;

б) подписано собственноручно завещателем. В практике возник вопрос: вправе ли совершать закрытое завещание граждане, которые в силу физических недостатков, иных обстоятельств, упомянутых в п. 3 ст. 1125 ГК, лично не могут ни написать, ни подписать завещание и прибегают к помощи других лиц (см. коммент. к ст. 1125 ГК)? Нет, такие граждане не могут совершать закрытое завещание, ибо не выполняется ни одно из императивных предписаний, содержащихся в п. 2 ст. 1126.

3. Правила п. 3 ст. 1126 содержат ряд важных императивных предписаний, имеющих процессуальный характер:

1) завещатель обязан подавать текст закрытого завещания (т.е. уже написанного и подписанного им) в заклеенном конверте. В практике возник вопрос: может ли завещатель написать текст закрытого завещания в помещении нотариальной конторы (в котором кроме него никого нет) и там же заклеить конверт с вложенным таким завещанием? Да, может: правила п. 3 ст. 1126 этому не препятствуют;

2) в момент передачи нотариусу заклеенного конверта (с текстом закрытого завещания):

а) должны присутствовать два свидетеля (о том, какие лица не вправе быть свидетелями, см. коммент. к ст. 1124 ГК);

б) оба свидетеля должны поставить на конверте (который передается нотариусу) свои подписи. В практике возник вопрос: могут ли свидетели поставить свои подписи до того, как в помещение, где будет происходить передача конверта, вошел нотариус? Нет, не могут: это было бы нарушением правил п. 3 ст. 1126. При этом нотариус и в данном случае обязан проверить личность всех граждан (т.е. и завещателя, и двух свидетелей, см. коммент. к ст. 1125 ГК);

3) нотариус в присутствии свидетелей должен:

а) вложить конверт (с текстом закрытого завещания), на котором расписались свидетели, в другой конверт;

б) запечатать этот конверт и сделать на нем надпись, содержащую сведения о:

завещателе. То есть указываются его фамилия, имя, отчество, сведения о месте его жительства, о том, что его дееспособность проверена, и т.п.;

месте (т.е. указывается то конкретное место, где совершается нотариальное действие, например, указывается адрес помещения нотариальной конторы, если все происходит в таком помещении) и о дате принятия конверта (форма N 67, утв. приказом Минюста России от 10.04.2002 N 99);

свидетелях. Необходимо указать фамилию, имя, отчество каждого из двух свидетелей, места их жительства (исходя из данных паспорта); об отсутствии препятствий к тому, чтобы они были свидетелями (т.е. дееспособны, не относятся к лицам, упомянутым в п. 2 ст. 1124 ГК, и т.д.);

в) устно разъяснить завещателю:

содержание ст. 1149 ГК о праве несовершеннолетних или нетрудоспособных детей наследодателя, его нетрудоспособных супруга и родителей, некоторых других лиц на обязательную долю в наследстве. О том, что указанное право разъяснено, необходимо учинить запись в реестре регистрации нотариальных действий;

содержание п. 2 ст. 1126 (о том, что если завещатель не собственноручно написал и подписал завещание, то такое завещание является сделкой недействительной). В практике возник вопрос: является ли такое завещание ничтожной или оспоримой сделкой? При ответе на этот вопрос необходимо учитывать характер правил п. 2 ст. 1126 ГК (они императивно устанавливают, что их несоблюдение влечет за собой недействительность завещания) и ст. 166, 168 ГК (о том, что сделка, не соответствующая требованиям закона, - ничтожна). В связи с этим данное завещание - ничтожная сделка;

г) на втором конверте (в котором запечатан конверт с закрытым завещанием) сделать надпись о том, что содержание ст. 1149 ГК и п. 2 ст. 1126 разъяснено;

д) выдать завещателю документ (свидетельство), подтверждающий принятие закрытого завещания. О выдаче этого документа также делается запись в реестре регистрации нотариальных действий. И свидетельство, и реестр должны соответствовать формам N 1 и N 68, утв. приказом Минюста России от 10.04.2002 N 99.

4. Правила п. 4 ст. 1126 обязывают нотариуса:

1) вскрыть первый конверт и конверт с закрытым завещанием:

а) не позднее чем через 15 календарных дней со дня представления свидетельства о смерти завещателя. Отсчет указанного срока начинается со следующего (после дня представления свидетельства) дня;

б) в присутствии не менее чем двух свидетелей. При этом:

следует обратить внимание на то, что в отличие от правил п. 3 ст. 1126 (императивно предусматривающих, что должно присутствовать два свидетеля, см. об этом выше) правила п. 4 ст. 1126 устанавливают, что свидетелей может быть больше;

на свидетелей и в данном случае распространяются ограничения, предусмотренные в п. 2 ст. 1124 ГК (см. коммент. к ней). В практике возник вопрос: могут ли быть свидетелями лица, которые присутствовали (в качестве свидетелей) при совершении закрытого завещания? Да, могут, ни правила п. 2 ст. 1124 ГК, ни правила п. 3, 4 ст. 1126 этому не препятствуют;

в) в присутствии заинтересованных лиц. При этом:

к числу последних относятся только наследники по закону;

и личность свидетелей, и личность наследников по закону нотариус должен проверить в общеустановленном порядке. Данные о свидетелях и заинтересованных лицах (их фамилии, имена, отчества, места жительства и т.п.) должны быть внесены в реестр регистрации нотариальных действий, в протокол, который составляется при вскрытии конверта (по форме N 69, утв. приказом Минюста России от 10.04.2002 N 99), в иные документы, составленные при совершении данного нотариального действия (п. 1-9 Приказа N 91);

2) сразу же после вскрытия конверта дословно и буквально (без пояснений, толкований, комментариев) огласить текст закрытого завещания. В практике возникли вопросы:

можно ли закрытое завещание признать недействительным только на том основании, что после вскрытия конверта с закрытым завещанием нотариус (у которого, например, пропал голос) поручил огласить текст завещания одному из свидетелей? По общему правилу это не может служить основанием для признания закрытого завещания недействительным ввиду незначительности нарушения даже порядка его составления, подписания или удостоверения (не говоря уже о незначительном нарушении порядка его оглашения), если судом установлено, что оно не влияет на понимание воли завещателя (см. коммент. к ст. 1131 ГК);

могут ли присутствующие наследники по закону просить нотариуса разъяснить содержание закрытого завещания? Да, после его оглашения. При этом нотариус должен руководствоваться правилами ст. 1132 ГК (о толковании завещания, см. коммент. к ней);

3) составить протокол о вскрытии конверта с закрытым завещанием. В протоколе указываются дата и место его составления, данные о самом нотариусе, о свидетелях и заинтересованных лицах, присутствующих при вскрытии и оглашении закрытого завещания, полный текст завещания, иные сведения, описывающие совершение данного нотариального действия. В практике возник вопрос:

можно ли ограничиться в протоколе указанием о том, что текст завещания прилагается к протоколу (не внося в сам протокол текст закрытого завещания)? Нет, это противоречило бы правилам п. 4 ст. 1126;

4) подписать протокол о вскрытии конверта с завещанием и скрепить свою подпись печатью нотариуса. Одновременно протокол должен быть подписан всеми свидетелями, упомянутыми выше. В практике возник вопрос: можно ли признать закрытое завещание недействительным, если один из свидетелей отказался подписать упомянутый выше протокол? Нет, нельзя: это означало бы грубое нарушение последней воли наследодателя, кроме того, не соответствовало бы правилам ст. 1131 ГК (см. коммент. к ней).

Протокол о вскрытии конверта и подлинник закрытого завещания хранятся у нотариуса. Наследникам (в т.ч. по закону) нотариус по их просьбе выдает копию протокола (заверенную нотариусом в соответствии с правилами ст. 5, 50, 52 ОЗН). О составлении протокола, об оставлении подлинника завещания у нотариуса, о выдаче копий этих документов наследникам делается запись в реестре регистрации нотариальных действий (форма N 1, утв. приказом Минюста России от 10.04.2002 N 99, п. 1-9 Приказа N 91). В практике возник вопрос: вправе ли нотариус выдать копию протокола наследникам, не присутствовавшим при вскрытии конверта? Безусловно, вправе: более того, обязан - по заявлению любого из указанных наследников.

Статья 1127. Завещания, приравниваемые к нотариально удостоверенным завещаниям

1. Согласно правилам п. 1 ст. 1127 к нотариально удостоверенным приравниваются завещания:

а) удостоверенные в лечебных учреждениях, санаториях, домах для престарелых и т.п. учреждениях, основанных на любой форме собственности (финансируемых собственником учреждениях - ст. 120 ГК);

б) составленные завещателем в момент, когда он находится в больнице, ином стационарном медицинском учреждении (независимо от названия, специализации и пр.), а равно в момент, когда он фактически находится в доме для престарелых, для инвалидов, в санатории;

в) удостоверенные лицами, прямо указанными в подп. 1 п. 1 ст. 1127. Завещание, подписанное иными работниками упомянутых выше учреждений (лечащими врачами, заведующими отделениями и т.д.), не приравнивается к нотариально удостоверенным.

2. Характеризуя правила подп. 2 и 3 п. 1 ст. 1127, нужно учесть, что:

а) к нотариально удостоверенным приравниваются завещания, удостоверенные капитаном:

морских судов, находящихся в плавании (но не в чужих портах) под флагом России;

речных судов, находящихся в плавании (иных судов внутреннего плавания) под флагом России. Однако, если такие суда находятся в портах (к которым они приписаны или в иных портах внутри России), завещание удостоверяется в общеустановленном порядке (см. коммент. к ст. 1126 ГК);

б) в подп. 2 п. 1 ст. 1127 имеются в виду не только гражданские суда (например, суда торгового флота, речного флота), но и военно-морские суда, иные военные суда;

в) граждане, находящиеся во время плавания на борту судна, - это члены экипажа, пассажиры и иные граждане, фактически находящиеся на таком судне;

г) с учетом того, что в подп. 3 п. 1 ст. 1127 сказано о завещаниях граждан, находящихся в разведочных, арктических и других подобных экспедициях (т.е. перечень таких экспедиций открытый), следует учесть, что эти правила распространяются и на случаи нахождения гражданина в длительной космической экспедиции (например, на борту орбитальной станции);

д) завещания граждан, упомянутых в подп. 3 п. 1 ст. 1127, удостоверяются исключительно начальником экспедиции. Возникает вопрос: вправе ли начальник экспедиции (предчувствуя свою смерть) удостоверить собственное завещание? На этот вопрос следует ответить положительно, т.к. ни в ОЗН, ни в ГК нет норм, запрещающих это.

3. В соответствии с правилами подп. 4 п. 1 ст. 1127 к нотариально удостоверенным приравниваются и завещания, удостоверенные командирами (начальниками):

пунктов дислокации военных частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений;

если такое завещание составляет военнослужащий. При этом не имеет значения, есть ли в данной местности государственная нотариальная контора, частный нотариус, другие органы, которые удостоверяют завещание, или их нет;

если такое завещание составили работники (члены их семей) упомянутых частей, соединений, учреждений, а также члены семей военнослужащих. Однако при этом необходимо наличие дополнительных условий: в пункте дислокации указанных учреждений нет ни государственных нотариальных контор, ни частных нотариусов, ни органов государства, должностные лица которых наделены правом совершать нотариальные действия (см. коммент. к ст. 1126 ГК).

4. Применяя правила подп. 5 п. 1 ст. 1127, следует иметь в виду, что:

а) к местам лишения свободы относятся:

исправительные учреждения разных видов (колонии общего, строгого, особого режимов, исправительные колонии особого режима для осужденных, отбывающих пожизненное лишение свободы, колонии-поселения, тюрьмы, ст. 120-131 УИК);

воспитательные колонии (ст. 132-142 УИК);

иные места лишения свободы (следственные изоляторы, арестные дома и т.п., ст. 68-72, 74 УИК);

б) лишь начальник места лишения свободы (но не другие должностные лица) вправе удостоверять завещания лиц, находящихся в указанных местах.

5. В п. 2 ст. 1127 установлен ряд правил, имеющих характер новелл (дело в том, что в ст. 541 ГК 1964, также посвященной завещаниям, приравненным к нотариально удостоверенным, аналогичных норм не было). Установлено, что:

1) завещание, приравненное к нотариально удостоверенному, должно быть подписано:

а) завещателем непосредственно. В практике возник вопрос: если лицо страдает физическими недостатками, препятствующими подписанию завещания лично (например, у него ампутированы кисти обеих рук), вправе ли в данном случае подписать завещание (вместо такого завещателя) иное лицо? Да, вправе: систематическое толкование п. 3 ст. 1125 (см. коммент. к ней) и п. 2 ст. 1127 ГК показывает, что правила п. 2 ст. 1127 (о том, что завещатель подписывает завещание) не препятствуют применению правила п. 3 ст. 1125 ГК;

б) в присутствии лица, удостоверяющего завещание (например, начальника госпиталя). В практике возник вопрос: вправе ли последний составить (написать) текст завещания со слов завещателя? Да, п. 2 ст. 1127 этому не препятствует;

в) в присутствии свидетеля. При этом свидетелем не может быть лицо, упомянутое в п. 2 ст. 1124 ГК (см. коммент. к ней).

Достаточно присутствие хотя бы одного свидетеля (сравните, например, с правилами ст. 1126 ГК, устанавливающими, что свидетелей при открытии т.н. закрытого завещания должно быть двое, см. коммент. к ст. 1126 ГК). В практике возник вопрос: может ли присутствовать при совершении завещания, упомянутого в ст. 1127, большее число свидетелей (например, два, три свидетеля)? По общему правилу - нет, ибо это противоречило бы правилам ст. 1123 ГК о тайне завещания. С другой стороны (если соблюдение тайны завещания обеспечено), само по себе приглашение двух и более свидетелей в данном случае не может служить основанием для признания такого завещания недействительным: дело в том, что не могут служить основанием недействительности незначительные нарушения порядка составления, подписания или удостоверения завещания, если судом установлено, что они не влияют на понимание волеизъявления завещателя (см. об этом коммент. к п. 3 ст. 1131 ГК);

2) завещание, указанное в ст. 1127:

а) перед удостоверением должно быть подписано не только самим завещателем, но и свидетелем. При этом лицо, удостоверяющее завещание, должно указать на нем полные данные о свидетеле (т.е. его фамилию, имя, отчество, место жительства, сведения о дееспособности и т.п. на основании документа, удостоверяющего личность свидетеля);

б) заверяется (удостоверяется) подписью лиц, указанных в п. 1 ст. 1127, с приложением печати. В практике возник вопрос: если у лица, удостоверяющего завещание, отсутствует печать (например, если он не обязан ее иметь), действительно ли такое завещание? Само по себе отсутствие печати не является основанием для признания такого завещания недействительным (если лицо, удостоверяющее завещание, подписало его), поскольку суд установил, что это не повлияло на понимание волеизъявления завещателя;

3) во всем остальном п. 2 ст. 1127 предписывает исходить из общих правил ст. 1124, 1125 ГК о совершении и удостоверении завещания. Это означает, в частности, что необходимо соблюсти правила:

а) о письменной форме завещания;

б) о требованиях, предъявляемых к личности завещателя;

в) о том, кто не вправе удостоверять завещание или быть свидетелем;

г) о месте и дате удостоверения завещания;

д) о необходимости разъяснить завещателю содержание ст. 1149 ГК (об обязательной доле наследников) и т.п. См. об этом подробный коммент. к ст. 1124, 1125 ГК.

6. Правила п. 3 ст. 1127 имеют характер новеллы. Они обязывают лицо, удостоверившее завещание, направить его:

нотариусу по месту жительства завещателя;

либо через органы юстиции (расположенные, например, в населенном пункте, где находится пункт приписки судна, после возвращения морского лайнера из плавания).

В практике возникли вопросы:

кто определяет способ направления завещания? Само лицо, которое удостоверило завещание (при условии, однако, что место жительства завещателя ему известно: в противном случае у него права выбора нет);

должно ли лицо, удостоверившее завещание, отправить завещание именно по почте? Хотя в п. 3 ст. 1127 об этом прямо не сказано, все же представляется, что лицо, удостоверившее завещание, может как лично вручить нотариусу (по месту жительства завещателя), так и направить завещание по почте.

7. Правила п. 4 ст. 1127 подлежат применению лишь постольку, поскольку:

а) завещатель самостоятельно выразил желание пригласить нотариуса;

б) такое желание завещателя было доведено до одного из лиц, имеющих право удостоверить завещание по правилам п. 1 ст. 1127.

Лицо (упомянутое в п. 1 ст. 1127), удостоверяющее завещание, обязано принять все меры к приглашению нотариуса. При этом:

должна быть разумная возможность пригласить нотариуса к завещателю (очевидно, например, что если завещатель - член экипажа атомной подводной лодки, находящейся в длительном автономном плавании, то упомянутая возможность отсутствует);

расходы по приглашению нотариуса возлагаются на завещателя. Если завещание удостоверяется приглашенным нотариусом, то последний руководствуется общими правилами ст. 1123-1125 ГК (см. коммент. к ним).

Статья 1128. Завещательные распоряжения правами на денежные средства в банках

1. Анализ правил ст. 1128 показывает, что они существенно отличаются от правил ст. 561 ГК 1964 "Распоряжение вкладчика своим вкладом на случай смерти". Это видно из таблицы:

┌───────────────────────────────────┬───────────────────────────────────┐

│ Ст. 1128 ГК │ Ст. 561 ГК 1964 │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│1. Охватывает любые денежные│1. Распространялась только на│

│средства на банковском счете│банковские вклады граждан. │

│гражданина, а не только вклады. │ │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│2. Распространяется на денежные│2. Распространялась только на│

│средства в любых коммерческих│денежные средства в сберегательных│

│банках. │кассах, а также в Государственном│

│ │банке СССР. │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│3. Устанавливает, что права на│3. Предусматривала, что вклад, в│

│денежные средства, в отношении│отношении которого было сделано│

│которых сделано завещательное│распоряжение, не входит в состав│

│распоряжение, входят в состав│наследственного имущества. │

│наследства на общих основаниях. │ │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│4. Исходит из того, что│4. Не приравнивала распоряжение к│

│завещательное распоряжение в│нотариально удостоверенному│

│отношении денежных средств имеет│завещанию. │

│силу нотариально удостоверенного│ │

│завещания. │ │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│5. Подробно регулирует порядок│5. Не устанавливала такого порядка.│

│составления и удостоверения│ │

│завещательного распоряжения. │ │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│6. Исходит из того, что конкретный│6. Исходила из того, что порядок│

│порядок совершения завещательного│совершения и удостоверения│

│распоряжения определяется│распоряжения определяется уставами│

│Правительством РФ. │банков и банковскими правилами. │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│7. Обязывает выдать наследникам│7. Денежные средства, в отношении│

│денежные средства на основании│которых было составлено│

│свидетельства о праве на наследство│распоряжение, выдавались│

│(за исключением случаев,│наследникам в соответствии с│

│предусмотренных в ст. 1174 ГК). │распоряжением и банковскими│

│ │правилами. │

└───────────────────────────────────┴───────────────────────────────────┘

2. Для правильного применения норм ст. 1128 необходимо также иметь в виду следующие обстоятельства:

1) граждане могут иметь права на денежные средства в банках в соответствии с:

а) договором банковского счета. По этому договору банк обязуется принимать и зачислять поступающие на счет, открытый гражданином (в т.ч. индивидуальным предпринимателем), денежные средства, выполнять распоряжения клиента о перечислении и выдаче сумм со счета и проведении других операций по счету (ст. 845-860 ГК, см. коммент. к ним);

б) договором банковского вклада (ст. 834-844 ГК, см. коммент. к ним). По этому договору банк, принявший поступившую от гражданина-вкладчика (или поступившую для него) денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее в порядке, предусмотренном договором. Этот договор признается публичным, если вкладчиком является гражданин (см. коммент. к ст. 426 ГК);

2) гражданин самостоятелен в выборе одного из двух способов завещания прав на денежные средства на банковских счетах:

либо совершив завещание по правилам, предусмотренным ст. 1124-1127 ГК (см. коммент. к ним);

либо посредством завещательного распоряжения;

3) завещательное распоряжение (упомянутое в п. 1 ст. 1128) совершается лицом:

а) исключительно в письменной форме (см. коммент. к ст. 1124 ГК);

б) только в том филиале коммерческого банка (это одно из обособленных подразделений банка с учетом положений ст. 55 ГК), в котором у него находится счет;

в) в отношении денежных средств, которые реально находятся (учитываются) на этом банковском счете.

3. В настоящее время граждане в основном имеют вклады в Сбербанке РФ. В связи с этим операции, совершаемые банками в связи с завещательным распоряжением и наследованием прав на денежные средства на банковском счете, можно показать на примере положений, содержащихся в Инструкции Сбербанка РФ от 30.06.1992 N 1-Р "О порядке совершения учреждениями Сберегательного банка Российской Федерации операций по вкладам населения" (Раздел X "Распоряжения вкладчиков вкладами на случай смерти", Раздел XI "Выдача вклада после смерти вкладчика").

Инструкция, в частности, устанавливает, что:

1) гражданин-вкладчик имеет право указать филиалу Сбербанка РФ в завещательном распоряжении одного или нескольких лиц, которым его вклад должен быть выдан в случае его смерти, а также государство (т.е. Российскую Федерацию, ее субъект и, с учетом правил ст. 1116 ГК, муниципальные образования, см. коммент. к ней) либо ЮЛ (п. 10.1);

2) завещательное распоряжение не лишает вкладчика права распоряжаться вкладом при жизни; за ним остается право изменить или отменить завещательное распоряжение;

3) завещательное распоряжение вкладчик может оформить на лицевом счете по своему вкладу в Сбербанке РФ. При этом указываются фамилия, имя, отчество гражданина, название организации, которой вклад выдается после смерти вкладчика, а также число, месяц (прописью) и год составления завещательного распоряжения. Если завещательное распоряжение предусматривает выдачу вклада нескольким лицам без указания доли каждого, то вклад выдается им в равных долях. В завещательном распоряжении может быть указано и другое лицо, которому вклад должен быть выдан, на случай, если тот, кому завещан вклад, умрет ранее самого вкладчика или подаст письменное заявление об отказе от получения вклада. Поправки и приписки в завещательном распоряжении не допускаются. Оно подписывается вкладчиком. Одновременно вкладчик записывает свое завещательное распоряжение на извещении (банковская форма N 36). Завещательное распоряжение удостоверяется контролером (оператором) Сбербанка РФ (п. 10.2.1 Инструкции);

4) по поручению неграмотного вкладчика текст завещательного распоряжения записывается на лицевом счете и одновременно в отдельном заявлении любым грамотным лицом (кроме лица, которому вклад подлежит выдаче, и работников Сбербанка РФ). Контролер (оператор) удостоверяет своей подписью такое завещательное распоряжение, указывает на заявлении сведения о паспортах вкладчика и лица, подписавшего за него завещательное распоряжение, проставляет дату и в тот же день пересылает это заявление в отделение Сбербанка РФ. Сохранность заявления обеспечивается Управляющим отделением Сбербанка РФ (п. 10.2.2). Общее завещательное распоряжение допустимо составлять по нескольким вкладам одного лица (в виде заявления, а также по форме N 36). Завещательное распоряжение может быть составлено и без явки в учреждение Сбербанка РФ: тогда оно должно быть заверено нотариусом (иными лицами, указанными в ст. 1125 ГК, см. коммент. к ней) (п. 10.2.3, 10.3). Копия такого завещательного распоряжения (поступившая в учреждение Сбербанка РФ) помещается в папку завещательных распоряжений, а на лицевом счете вкладчика контролер (оператор) записывает его содержание, подписывает эту запись, указав дату. Одновременно он составляет за своей подписью извещение формы N 36 (п. 10.5);

5) вкладчик вправе изменить или отменить завещательное распоряжение.

Новое завещательное распоряжение оформляется на отдельном листе бумаги и

на извещении формы N 36. В тексте нового завещательного распоряжения

вкладчик указывает номер своего счета, фамилию, имя, отчество нового лица

(которому вклад подлежит выдаче), указывает, что "ранее составленное по

данному счету завещательное распоряжение от "_____" ______ 20 ___г. на

имя _____________________________________ теряет силу", записывает данные

(фамилия, имя и отчество наследника)

своего паспорта, проставляет дату и расписывается. Контролер (оператор)

удостоверяет своей подписью новое завещательное распоряжение, указав

дату, перечеркивает на лицевом счете ранее составленное завещательное

распоряжение и делает ссылку на новое завещательное распоряжение. Если

предыдущее завещательное распоряжение было оформлено не на лицевом счете,

а на отдельном листе бумаги, контролер (оператор) делает на нем отметку о

новом завещательном распоряжении и вместе с извещением формы N 36

направляет его в составе дневного отчета в отделение Сбербанка РФ. Такой

же порядок оформления установлен для отмены завещательного распоряжения.

Аналогично осуществляется операция по отмене или изменению завещательного

распоряжения, удостоверенного не в Сбербанке РФ, а нотариусом (п. 10.8,

10.9);

6) вкладчик имеет право (при составлении в нотариальном порядке общего завещания (в соответствии со ст. 1124-1127 ГК) на принадлежащее ему имущество) указать, что оно распространяется также на вклады в учреждениях Сбербанка РФ. В случае смерти вкладчика вклад по такому общему завещанию выплачивается лицу (т.е. наследнику), которому вклад завещан, без представления свидетельства о праве на наследство. Если оговорка о вкладе в общем завещании вкладчиком не сделана, то такое завещание распространяется на вклад лишь при отсутствии в учреждении Сбербанка РФ завещательного распоряжения. Выдача вклада на основании такого завещания (в котором нет такой оговорки и при этом отсутствует текст завещательного распоряжения) производится по предъявлении наследником по завещанию свидетельства о праве на наследство по завещанию (п. 10.4);

7) после смерти вкладчика его вклад выдается лицам, указанным:

в завещательном распоряжении (составленном на лицевом счете);

в нотариально удостоверенном завещании, в котором имеется оговорка о вкладе.

При этом вклад выдается независимо от срока, когда эти лица обратятся за его получением. Необходимо представить в Сбербанк РФ сберкнижку, копию свидетельства о смерти вкладчика (удостоверенную нотариусом), свой паспорт, а также завещание (если оно было). Официальные документы иностранных государств, предъявленные наследниками, должны быть легализованы в установленном порядке (п. 11.1);

8) в случае, если одно или несколько лиц, указанных в завещательном распоряжении, умерли ранее вкладчика или одновременно с ним, их доли поступают к остальным лицам, указанным в завещательном распоряжении, и распределяются между ними поровну. При этом умершими одновременно считаются лица, смерть которых наступила в один день и в свидетельствах об их смерти указана одна и та же дата смерти (п. 11.2);

9) если завещательное распоряжение предусматривало выдачу вклада одному лицу и оно умерло ранее вкладчика (либо они одновременно умерли), вклад становится свободным от завещательного распоряжения и выдается

наследникам вкладчика в установленном гл. 63 ГК порядке на основании свидетельства о праве на наследство, свидетельства о праве собственности или договора о разделе наследственного имущества, выданных государственной нотариальной конторой, или на основании решения суда (см. коммент. к ст. 1164, 1165 ГК). Если лицо, в пользу которого сделано завещательное распоряжение, умерло после смерти вкладчика, но не успело переоформить вклад на свое имя, право на получение причитающейся ему доли вклада переходит к его наследникам (п. 11.3);

10) если в Сбербанк РФ явились не все лица, указанные в завещательном распоряжении, суммы, причитающиеся неявившимся лицам, на новые счета не перечисляются и хранятся на счете умершего вкладчика. На лицевом счете при выдаче части вклада записывается, кому именно она выдана (п. 11.4);

11) выдача вклада ЮЛ или государству производится путем перечисления на их счета по получении от них сберкнижки умершего, нотариально удостоверенной копии свидетельства о смерти вкладчика и письма за подписями руководителя и главного бухгалтера, заверенными оттиском печати, с указанием расчетного (текущего) счета (на который нужно перечислить сумму вклада) и в каком банке он находится (п. 11.5);

12) лицо, в пользу которого оформлено завещательное распоряжение, может обратиться в учреждение Сбербанка РФ с заявлением об отказе от вклада как с указанием, так и без указания лиц, в пользу которых он отказывается от вклада. В первом случае вклад выдается наследникам по закону на основании свидетельства о праве на наследство, а во втором - лицам, в пользу которых оформлен отказ от получения вклада. Они должны (для его получения) предоставить в учреждение Сбербанка РФ нотариально удостоверенную копию свидетельства о смерти вкладчика, сберкнижку и свои паспорта. Если одно из этих лиц отказывается от своей доли (не указав, в чью пользу оно отказывается), то его доля вклада переходит к остальным лицам, указанным в завещательном распоряжении, и распределяется между ними поровну (п. 11.8).

Все упомянутые выше положения Инструкции действуют лишь постольку, поскольку они не противоречат нормам ст. 1128, 1173 ГК, другим нормам разд. V ГК, а также Правилам совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках, утв. постановлением Правительства РФ от 27.05.2002 N 351 (см. об этом ниже).

4. В п. 2 ст. 1128 установлен также ряд важных процедурных правил:

1) при подписании завещательного распоряжения наследодатель должен указать дату его составления. Отсутствие этого реквизита означает, что завещательное распоряжение представляет собой ничтожную сделку;

2) непосредственно (т.е. технически) завещательное распоряжение удостоверяется одним из служащих банка, который наделен полномочиями исполнять распоряжения клиента в отношении денежных средств на его банковском счете. Круг такого рода служащих определяется банковскими правилами (изданными в соответствии с ГК, Законом о банках, Законом о ЦБР), а также внутренними документами данного банка (приказами, служебными инструкциями и т.п.);

3) Правительство РФ обязано определить порядок совершения завещательного распоряжения денежными средствами в банках. Что и было сделано в постановлении Правительства РФ от 27.05.2002 N 351 "Об утверждении Правил совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках". В Правилах, в частности, установлено, что cовершение завещательного распоряжения производится гражданином в письменной форме в том банке, в котором находится этот счет. Завещательные распоряжения совершаются бесплатно. Составление, подписание и удостоверение завещательного распоряжения осуществляется при соблюдении следующих условий:

личность завещателя удостоверяется паспортом или другими документами, исключающими любые сомнения относительно личности гражданина;

информирование завещателя о содержании ст. 1128, 1130, 1149, 1150 и 1162 ГК, после чего об этом делается отметка в завещательном распоряжении;

лица, участвующие в совершении завещательного распоряжения, обязаны соблюдать положения ст. 1123 ГК (п. 2-4).

Завещательное распоряжение подписывается завещателем с указанием даты его составления. Завещательное распоряжение может быть написано от руки либо с использованием технических средств (ЭВМ, пишущей машинки и др.).

В завещательном распоряжении указываются:

а) место и дата его совершения;

б) местожительство завещателя;

в) имена, отчества, фамилии граждан, полное наименование и местонахождение ЮЛ, которым завещается вклад.

Завещатель может составить одно завещательное распоряжение на все денежные средства, размещенные на нескольких счетах в банке, либо на денежные средства, размещенные на одном из этих счетов (п. 5, 6).

Если завещатель желает, чтобы денежные средства с его счета после его смерти были выданы нескольким наследникам, то в завещательном распоряжении он указывает, кому из них какая доля завещается.

Денежные средства, завещанные нескольким лицам без указания доли каждого, выдаются всем этим лицам в равных долях. Завещатель вправе указать в завещательном распоряжении другое лицо, которому вклад должен быть выдан в случае, если лицо, в пользу которого завещаны денежные средства, умрет ранее самого завещателя или подаст заявление об отказе от принятия завещанных денежных средств, а также в иных случаях, предусмотренных ст. 1121 ГК (п. 7).

Завещатель вправе предусмотреть в завещательном распоряжении условия выдачи вклада (например, выплата лицу, которому завещан вклад, определенных сумм в установленные вкладчиком сроки, выдача вклада лицу после достижения им определенного возраста и т.п.). Устанавливаемые условия не должны противоречить ГК (п. 8).

Поправки и приписки в завещательном распоряжении не допускаются.

Завещательное распоряжение составляется в двух экземплярах, каждый из которых удостоверяется подписью служащего банка и печатью. Первый экземпляр выдается завещателю, а второй регистрируется в книге завещательных распоряжений и подшивается в специальную папку завещательных распоряжений, хранящуюся в несгораемом шкафу.

Служащий банка на счете завещателя делает отметку о составленном завещательном распоряжении (п. 9-11).

Если завещатель желает изменить или отменить завещательное распоряжение, он должен обратиться в тот банк, в котором составлялось завещательное распоряжение, и подать об этом собственноручно подписанное завещательное распоряжение. Служащий банка устанавливает личность завещателя, проверяет поданное завещательное распоряжение и приобщает его к ранее составленному.

Завещатель вправе изменить или отменить завещательное распоряжение, руководствуясь положением ст. 1130 ГК, путем оформления нотариально удостоверенного завещания, в котором специально указывается об отмене или изменении конкретного завещательного распоряжения, либо нотариально удостоверенного отдельного распоряжения об отмене завещательного распоряжения, один экземпляр которого должен быть направлен в банк (п. 12).

В случае смерти завещателя нотариус направляет в банк запрос (с приложением удостоверенной копии свидетельства о смерти наследодателя) с просьбой подтвердить факт удостоверения конкретного завещательного распоряжения сотрудником банка и факт его отмены или изменения. Ответ на запрос подписывается руководителем банка с проставлением печати и направляется нотариусу в течение месяца. Если к запросу приложена копия завещательного распоряжения наследодателя, ответ на запрос может быть изложен под текстом этого завещательного распоряжения.

Выплата денежных средств со счетов умерших завещателей, которые оформили завещательное распоряжение после 01.03.2002, производится в зависимости от конкретного случая на основании следующих документов:

а) свидетельство о праве на наследство по завещанию или закону, выданное нотариусом или консульским должностным лицом Российской Федерации;

б) постановление нотариуса о возмещении расходов, вызванных смертью наследодателя, в соответствии со ст. 1174 ГК;

в) нотариально удостоверенное соглашение о разделе наследственного имущества в соответствии со ст. 1165 ГК;

г) свидетельство, выданное нотариусом исполнителю завещания в соответствии со ст. 1135 ГК;

д) свидетельство о праве собственности на долю в имуществе, находившемся в совместной собственности супругов, выданное нотариусом или консульским должностным лицом Российской Федерации в соответствии со ст. 1150 ГК;

е) копия решения суда с отметкой о вступлении его в законную силу или исполнительного листа в случае рассмотрения дела в судебном порядке (п. 13, 14).

5. Анализ правил п. 3 ст. 1128 позволяет сделать ряд важных выводов:

1) права на денежные средства на банковских счетах наследодателя, в отношении которых он сделал завещательное распоряжение, входят в состав наследства (т.е. образуют наследственное имущество наряду с вещами, недвижимостью, наличными деньгами и т.п. имуществом наследодателя, см. об этом коммент. к ст. 1111, 1112 ГК);

2) упомянутые права наследуются на общих основаниях, предусмотренных в разд. V ГК. Это, в частности, означает, что после 01.03.2002 не подлежат применению ранее действовавшие правила (они были предусмотрены в ст. 535, 538, 546, 554, 556, 557, 561 ГК 1964) о том, что:

а) вклад не входит в состав наследственного имущества;

б) вклад не учитывается при определении обязательной доли, и последняя из него не выплачивается;

в) на лицо, в пользу которого сделано завещательное распоряжение, не возлагается исполнение (за счет вклада) завещательного отказа (ибо завещательное распоряжение - не завещание);

г) за счет вклада не могут быть удовлетворены претензии кредиторов;

д) никакого хранителя или опекуна в отношении вклада не назначается;

е) не выдается свидетельство о праве на наследство;

ж) сроки для принятия наследства в данном случае не применяются;

3) такие денежные средства на банковских счетах наследодателя подлежат выдаче:

а) наследникам только после того, как в банк будет представлено свидетельство о праве на наследство (оно выдается нотариусом по месту открытия наследства. Может быть выдано как одно (общее для всех) свидетельство, так и каждому наследнику - отдельное свидетельство. Соответственно в банк представляется или одно (общее) свидетельство, или каждый наследник представляет свое свидетельство, см. об этом также коммент. к ст. 1162, 1163 ГК);

б) в полном соответствии со свидетельством о праве на наследство (т.е. если в свидетельстве указано, что конкретные наследники получают конкретные доли в наследстве, то и денежные средства на банковских счетах, в отношении которых сделано завещательное распоряжение, передаются наследникам в этих долях).

В практике возникли вопросы:

нет ли противоречий между п. 1 ст. 1128 (о том, что завещательное распоряжение имеет силу нотариально удостоверенного завещания) и п. 3 ст. 1128 (о том, что денежные средства выдаются наследникам не только на основании, но и в соответствии со cвидетельством о праве на наследство)? Безусловно, противоречия и неясное выражение воли законодателя налицо. Видимо, законодателю придется уточнять то, что он имел в виду (указав, что денежные средства выдаются в соответствии со свидетельством о праве на наследство). Наверное, целесообразно и Верховному Суду РФ определить свою позицию по данному вопросу;

как поступать банку, если содержание завещательного распоряжения и содержание свидетельства о праве на наследство не совпадают (например, в свидетельстве указаны другие размеры долей в наследстве, приходящихся на наследников, указанных в завещательном распоряжении)? Впредь до уточнения законодателем ст. 1128 необходимо исходить из завещательного распоряжения;

4) они обязывают банк руководствоваться правилами п. 3 ст. 1174 ГК о том, что:

а) банки (иные кредитные организации) по постановлению нотариуса должны предоставить денежные средства на похороны завещателя (лицу, указанному в постановлении нотариуса);

б) наследник, в пользу которого сделано завещательное распоряжение, вправе в любое время до истечения 6 месяцев со дня открытия наследства получить (а банк обязан выдать) со счета наследодателя деньги, необходимые для его похорон;

в) размер денежных средств, выдаваемых на похороны банком (в упомянутых выше случаях), не может превышать 100 МРОТ (в настоящее время 10000 руб., п. 5 Закона о МРОТ).

6. Применяя правила п. 4 ст. 1128, нужно иметь в виду, что:

1) они предписывают применять нормы п. 1-3 ст. 1128 и в случаях, если у завещателя есть счета не только в коммерческих банках, но и в любых иных (небанковских) кредитных организациях. К последним относятся коммерческие организации, которые вправе совершать лишь отдельные банковские операции (а не всю их совокупность) в соответствии со ст. 1, 5, 15 Закона о банках и лицензией, выданной такой организации ЦБР (в т.ч. открытие и ведение счетов для ЮЛ и граждан). При этом нужно учесть:

а) положения ст. 835 ГК о том, что право на привлечение денежных средств во вклады имеют банки, которым такое право предоставлено в соответствии с разрешением (лицензией), выданным в порядке, установленном в соответствии с законом. В случае принятия вклада от гражданина лицом, не имеющим на это права, или с нарушением порядка, установленного законом или принятыми в соответствии с ним банковскими правилами, вкладчик может потребовать немедленного возврата суммы вклада, а также уплаты на нее процентов, предусмотренных ст. 395 ГК, и возмещения сверх суммы процентов всех причиненных вкладчику убытков. Если таким лицом приняты на условиях договора банковского вклада денежные средства юридического лица, такой договор является недействительным (ст. 168 ГК).

Если иное не установлено законом, последствия, предусмотренные выше, применяются также в случаях:

привлечения денежных средств граждан и юридических лиц путем продажи им акций и других ценных бумаг, выпуск которых признан незаконным;

привлечения денежных средств граждан во вклады под векселя или иные ценные бумаги, исключающие получение их держателями вклада по первому требованию и осуществление вкладчиком других прав, предусмотренных правилами настоящей главы.

Таким образом, иные (т.е. не являющиеся коммерческими банками) кредитные организации:

не вправе принимать денежные средства граждан во вклады;

несут последствия, предусмотренные в ст. 835 ГК (если все же привлекут такие вклады);

вправе открывать и вести иные банковские счета (т.е. не связанные с договором банковского вклада) граждан;

удостоверяют завещательное распоряжение лишь в отношении прав на денежные средства на банковских счетах граждан, не связанных с договорами банковского вклада;

б) что налицо определенное противоречие между ст. 835 ГК (о том, что лишь банки вправе привлекать денежные средства во вклады) и ст. 1128 (о том, что могут иметь место и иные кредитные организации, которым предоставлено право привлекать во вклады денежные средства граждан). Безусловно, законодателю это противоречие необходимо снять;

2) на иные кредитные организации (упомянутые в п. 4 ст. 1128) распространяется такая обязанность банков, как выдавать (за счет денежных средств наследодателя на открытых в них счетах) деньги, необходимые для похорон наследодателя (в соответствии с п. 3 ст. 1174 ГК, см. коммент. к ней).

7. Анализ судебной практики показывает, что:

1) поскольку завещание, составленное позднее, отменяет предыдущее (см. коммент. к ст. 1130 ГК), то это правило распространяется и на завещательное распоряжение (т.к. закон не содержит никаких исключений и для завещательного распоряжения) при условии, если в нотариально удостоверенном завещании имелось специальное указание о том, что оно не распространяется на вклад, в отношении которого ранее было сделано завещательное распоряжение (п. 8 Постановления N 2);

2) на вопрос о том, вправе ли сын наследника (который сделал завещательное распоряжение в пользу своей жены) наследовать вклад по закону, если жена умершего вкладчика умерла после смерти вкладчика (дело в том, что у вкладчика-наследодателя от другого брака был упомянутый сын, а у жены, в пользу которой было сделано завещательное распоряжение, были дочери), Верховный Суд РФ ответил, что сын не мог наследовать вклад, поскольку наследодатель оформил завещательное распоряжение в пользу своей жены, которая умерла позже него, и независимо от того, переоформила она этот вклад на свое имя или не переоформила, право наследовать вклад возникает у ее наследников, а не у сына наследодателя-вкладчика (БВС РФ, 1994, N 7).

8. В практике возникли вопросы:

если наследодатель завещал свои права на денежные средства, внесенные им в качестве вклада в банк по правилам, предусмотренным в ст. 1124, 1125 ГК, а затем совершил (в отношении этих же прав) завещательное распоряжение (указав другого наследника), то как будет решаться эта позиция? Отвечая на этот вопрос, нужно учесть, что:

а) завещательное распоряжение имеет силу нотариально удостоверенного завещания (п. 1 ст. 1128);

б) последующее завещание отменяет прежнее полностью или в части, в которой оно противоречит последующему. В связи с этим права на денежные средства на банковском счете (упомянутые выше) переходят к наследнику, указанному в завещательном распоряжении;

относится ли получение вклада после смерти вкладчика к случаям фактического вступления во владение наследственным имуществом? Да, относится. Дело в том, что после 01.03.2002 (т.е. дня вступления в силу части 3 ГК и отмены ст. 561 ГК 1964) права на денежные средства, в отношении которых сделано завещательное распоряжение, входят в состав наследства, в связи с чем и на него (распоряжение) распространяются общие правила, регулирующие порядок принятия наследства (сравните с ранее действовав-шей судебной практикой, п. 12 Постановления N 2).

9. Для правильного применения ст. 1128 ГК нужно учесть, что согласно ст. 137 Федерального закона N 146 "О федеральном бюджете на 2004 г." установлено, что если владелец вклада сделал распоряжение до введения в действие части 3 ГК (в соответствии с ст. 561 ГК 1964 г.), то выплата компенсации на оплату ритуальных услуг производится указанному в этом распоряжении гражданину (на основании документа, удостоверяющего факт смерти вкладчика). При отсутствии такого распоряжения (либо смерти указанного в нем лица, или если в распоряжении указано несколько лиц, или распоряжения сделаны в отношении различных вкладов), а также в случае, если распоряжение было сделано после вступления в силу ст. 1128 ГК - указанная компенсация выплачивается гражданину, осуществившему оплату ритуальных услуг, по предьявлении им постановления нотариуса. Неполученная (в указанном порядке) в течение 6 месяцев со дня смерти владельца вклада, либо ее невыплаченная часть - подлежит включению в состав наследственного имущества умершего в соответствии с общим порядком, предусмотренным разделом "Наследственное право" части 3 ГК РФ. Сказанное относится и к вкладам (взносам) в организациях государственного страхования.

Статья 1129. Завещание в чрезвычайных обстоятельствах

1. Анализ правил п. 1 ст. 1129 позволяет сделать ряд выводов:

1) как и правила всей ст. 1129, они представляют собой новеллу в отечественном наследственном праве;

2) они подлежат применению, если наследодатель находился:

а) в положении, явно угрожающем его жизни (например, во время войны он оказался в окружении);

б) в любых иных чрезвычайных обстоятельствах, которые:

представляют явную угрозу его жизни;

одновременно с этим лишают его реальной возможности совершить завещание в соответствии со ст. 1124-1127 ГК (см. коммент. к ним);

3) чрезвычайные обстоятельства, упомянутые в ст. 1129:

а) не совпадают с обстоятельствами непреодолимой силы (см. о них коммент. к ст. 401 ГК): дело в том, что, во-первых, обстоятельства непреодолимой силы учитываются по общему правилу в случаях, когда гражданин осуществляет предпринимательскую деятельность (а в ст. 1129 речь идет о наследовании, в т.ч. когда завещателем является и гражданин, не относящийся к числу индивидуальных предпринимателей), во-вторых, обстоятельства непреодолимой силы не всегда создают явную угрозу для жизни гражданина (хотя в конкретном случае они также могут такую угрозу представлять);

б) могут возникнуть как внезапно (например, во время стихийного бедствия, в результате чего возникла угроза для жизни наследодателя), так и могут иметь место длительное время (например, если гражданин длительное время участвовал в боевых действиях в тылу врага и без связи с командованием):

в любом случае они предоставляют наследодателю право прибегнуть к совершению завещания в чрезвычайных обстоятельствах;

4) правила ст. 1129 необходимо применять с учетом правил ст. 10 ГК

(о том, что в случаях, когда закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно, разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагаются). Если лицо утверждает, что вынуждено было прибегнуть к завещанию в чрезвычайных обстоятельствах, то (пока не будет доказано, что оно имело возможность совершить завещание в соответствии со ст. 1124-1127 ГК) считается, что оно действовало добросовестно и что нет оснований считать завещание недействительным.

2. В связи с тем, что ст. 1129 ввела в отечественное законодательство новый правовой институт, необходимо остановиться на отличиях завещания в чрезвычайных обстоятельствах от обычного завещания, что можно показать в таблице:

┌───────────────────────────────────┬───────────────────────────────────┐

│ Завещание, совершенное │ Завещание, совершенное │

│ в соответствии │ в чрезвычайных обстоятельствах │

│ со ст. 1124-1128 ГК │ (ст. 1129 ГК) │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│1. Подлежит удостоверению│1. Совершается в простой письменной│

│нотариусом, другими лицами,│форме. │

│указанными в ст. 1127 ГК. │ │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│2. Свидетели присутствуют (по│2. Завещание в чрезвычайных│

│общему правилу) по желанию│обстоятельствах совершается только│

│завещателя (лишь при совершении│в присутствии свидетелей. │

│закрытого завещания их присутствие│ │

│обязательно). │ │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│3. Завещание может быть составлено│3. Завещатель собственноручно│

│(написано) и со слов завещателя│должен написать и подписать текст│

│(если это не закрытое завещание). │завещания. │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│4. Завещание имеет бессрочный│4. Действие завещания - временное.│

│характер. │Оно автоматически утрачивает силу,│

│ │если завещатель в течение одного│

│ │месяца после прекращения│

│ │чрезвычайных обстоятельств не│

│ │совершил его в соответствии со│

│ │ст. 1124-1127 ГК. │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│5. Подлежит исполнению без│5. Подлежит исполнению при условии│

│какого-либо подтверждения судом. │подтверждения судом (по требованию│

│ │заинтересованных лиц) факта│

│ │совершения завещания именно в│

│ │чрезвычайных обстоятельствах. │

└───────────────────────────────────┴───────────────────────────────────┘

3. Характеризуя правила п. 1 ст. 1129, нужно также обратить внимание на то, что:

1) завещание в чрезвычайных обстоятельствах составляется в простой письменной форме. Это означает, что завещание в чрезвычайных обстоятельствах может быть составлено:

а) в виде документа, подписанного завещателем. В этом документе должно быть четко указано, что речь идет именно о завещании;

б) любым другим способом, когда в соответствии со ст. 160 ГК считается, что письменная форма сделки соблюдена (см. об этом коммент. к ст. 160, 1124 ГК). Например, письменная форма завещания в чрезвычайных обстоятельствах считается соблюденной, если космонавт (корабль которого терпит бедствие в открытом космосе) передал по радиосвязи в Центр управления полетом свою последнюю волю;

2) совершая завещание в чрезвычайных обстоятельствах, завещатель должен:

а) написать его собственноручно. В практике возник вопрос: может ли завещатель прибегнуть к использованию пишущей машинки или ЭВМ при написании текста завещания в чрезвычайных обстоятельствах? Систематическое толкование п. 1 ст. 1125 ГК и ст. 1129 позволяет дать на этот вопрос утвердительный ответ: дело в том, что закон ставит знак равенства между написанием (записью) завещания от руки и написанием его с помощью упомянутых технических средств;

б) подписать завещание в чрезвычайных обстоятельствах собственноручно. В практике возникли вопросы:

допускается ли написание завещания в чрезвычайных обстоятельствах со слов завещателя другим лицом (если сам завещатель собственноручно подпишет завещание в чрезвычайных обстоятельствах)? Нет, такое завещание в чрезвычайных обстоятельствах может быть признано судом недействительным;

может ли завещание в чрезвычайных обстоятельствах быть подписано по просьбе завещателя, у которого потеряны кисти обеих рук или зрение, другим лицом от имени завещателя в присутствии свидетелей? Нет, не может, ибо при подписании завещания в чрезвычайных обстоятельствах нотариус отсутствует, а это необходимое условие для того, чтобы завещание было подписано другим лицом от имени завещателя, страдающего физическими недостатками (см. коммент. к п. 3 ст. 1125 ГК);

3) при совершении завещания в чрезвычайных обстоятельствах должны присутствовать свидетели. При этом нужно учесть, что:

а) свидетелей должно быть двое. В практике возник вопрос: допускается ли совершение завещания в чрезвычайных обстоятельствах в присутствии трех, четырех и более свидетелей (например, если все они оказались в небольшом помещении и обстановка не позволяет завещателю уединиться с двумя свидетелями)? На этот вопрос следует дать положительный ответ: главное (учитывая чрезвычайный характер обстоятельств), чтобы свидетелей было не менее двух, то, что их больше, - смыслу ст. 1129 не противоречит;

б) возможно ли (в связи с тем, что в живых помимо завещателя остался лишь один гражданин) совершить завещание в чрезвычайных обстоятельствах в присутствии лишь этого единственного свидетеля? Нет, такое завещание в чрезвычайных обстоятельствах - сделка ничтожная как несоответствующая закону (см. ст. 166, 168 ГК и коммент. к ним). Налицо пробел в ст. 1129 ГК, и его нужно восполнить;

в) свидетелями не могут быть лица, упомянутые в п. 2 ст. 1124 ГК (эти общие положения применяются и в данном случае, поскольку закон не предусмотрел иное, см. коммент. к ст. 1124 ГК). Если завещание составлено в присутствии лиц, указанных в п. 2 ст. 1124 ГК, то это - недействительная сделка, и наследование наступает по закону.

4. Применяя правила п. 2 ст. 1129, нужно обратить внимание на следующее:

1) они не обязывают завещателя (после прекращения чрезвычайных обстоятельств, упомянутых в п. 1 ст. 1129) совершить завещание в порядке, предусмотренном в ст. 1124-1128 ГК. Однако если оно не совершено по истечении календарного месяца со дня, когда чрезвычайные обстоятельства прекратились, то завещание автоматически теряет силу;

2) завещатель вправе (в завещании, совершенном в соответствии со ст. 1124-1128 ГК) полностью воспроизвести текст завещания в чрезвычайных обстоятельствах. Но он также вправе изменить его условия: в последнем случае необходимо руководствоваться правилами ст. 1130 ГК (об отмене или изменении завещания, см. коммент. к ней).

5. Характеризуя правила п. 3 ст. 1129, нужно учесть, что:

1) завещание в чрезвычайных обстоятельствах подлежит исполнению лишь постольку, поскольку:

а) суд подтвердил (в соответствующем судебном акте) факт совершения завещания в чрезвычайных обстоятельствах. При этом нужно учесть, что суд:

рассматривает этот вопрос лишь по требованию заинтересованных лиц (в т.ч., например, наследников по закону), а не по собственной инициативе;

рассматривает это дело в порядке особого производства. При этом он руководствуется ст. 245-251 ГПК (об установлении фактов, имеющих юридическое значение). См. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу РФ. М. Экзамен: 2006;

б) требование о подтверждении факта составления завещания в чрезвычайных обстоятельствах было предъявлено до истечения:

шести месяцев. Речь идет о календарных месяцах. Отсчет этого срока начинается со дня открытия наследства. При этом нужно учитывать правила п. 1 ст. 1154 ГК о том, что в случае открытия наследства в день предполагаемой гибели гражданина (п. 1 ст. 1114 ГК) наследство может быть принято в течение 6 месяцев со дня вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим;

иных сроков, установленных для принятия наследства (см. коммент. к ст. 1114, 1154 ГК);

2) условия завещания в чрезвычайных обстоятельствах не могут быть исполнены добровольно, т.е. даже если все наследники согласны с последней волей наследодателя (выраженной в таком завещании), но никто из них (либо другие заинтересованные лица) не обратился в суд с требованием, упомянутым в п. 3 ст. 1129, то наступает наследование не по завещанию, а по закону. Иной вывод противоречил бы императивному характеру п. 3 ст. 1129.

6. В практике возник ряд вопросов:

может ли наследодатель совершить завещание в чрезвычайных обстоятельствах в отношении прав на денежные средства на счетах в банке? Да, может, правила ст. 1129 этому не препятствуют;

отменяет ли завещание в чрезвычайных обстоятельствах завещание, совершенное в соответствии со ст. 1125 ГК и удостоверенное нотариусом? Нет, не отменяет. Завещание в чрезвычайных обстоятельствах может быть отменено лишь завещанием того же типа;

может ли завещание в чрезвычайных обстоятельствах отменить или изменить содержание завещательного распоряжения? Нет, это противоречило бы результатам систематического анализа ст. 1129 и ст. 1126, п. 5, 6 ст. 1130 ГК;

подлежит ли толкованию завещание в чрезвычайных обстоятельствах? Да, правила о толковании, изложенные в ст. 1132 ГК (см. коммент. к ней), в полной мере касаются и этого завещания;

может ли наследодатель в завещании в чрезвычайных обстоятельствах возложить на наследника исполнение завещательного отказа, а также обязать его совершить какие-либо действия имущественного характера (в рамках завещательного возложения)? Систематическое толкование ст. 1129 и ст. 1137-1139 ГК (см. коммент. к ним) позволяет положительно ответить на этот вопрос.

Статья 1130. Отмена и изменение завещания

1. Анализ правил п. 1 ст. 1130 позволяет сделать ряд важных выводов:

1) они исходят из того, что право завещателя отменить или изменить завещание - абсолютное. Он совершает эту сделку в результате свободного волеизъявления. При этом речь идет о ситуации, когда:

завещатель решил изменить составленное им в письменной форме и уже удостоверенное нотариусом завещание. Изменения могут быть и весьма незначительными, и весьма существенными; они могут касаться размеров долей имущества, оставляемых тем или иным наследникам; они могут быть направлены на лишение кого-либо из наследников наследства; они могут отменять завещательный отказ или, наоборот, возлагать на кого-либо из наследников совершение действий для общеполезной цели (см. коммент. к ст. 536-539 ГК). В то же время, затрагивая суть завещания, они должны быть правомерными, иначе вся сделка (т.е. завещание) может быть признана недействительной (по основаниям, предусмотренным в ст. 168-170 ГК);

наследодатель решил отменить завещание;

изменение или отмена завещания осуществлены путем составления нового завещания. При этом он не скрывает наличия ранее составленного им завещания. Нотариус (иные лица, наделенные законом правом удостоверять завещания), удостоверяя новое завещание, делает об этом отметку на хранящемся у него экземпляре завещания и в реестре регистрации нотариальных действий (ст. 58 ОЗН, п. 30 Инструкции от 19.03.1996);

2) завещатель вправе изменить или отменить сделанное им завещание в любое время. Однако нужно иметь в виду, что упомянутое в ст. 1130 изменение (отмена) завещания считается совершенным лишь после удостоверения нотариусом нового завещания.

2. Специфика правил п. 1-3 ст. 1130 состоит и в том, что:

а) они применяются независимо от того, сообщил ли завещатель (в процессе нотариального удостоверения нового завещания) нотариусу о том, что он ранее составлял другое завещание, или нет; в любом случае приоритет имеет новое завещание;

б) завещание считается составленным позднее, если оно подписано наследодателем и удостоверено нотариусом спустя хотя бы один день после того, как было составлено предыдущее завещание. Если же оба составлены в один и тот же день, то в части, в которой они противоречат друг другу, каждое из них отменяет другое. В необходимых случаях спор решается в судебном порядке. Если оба таких завещания полностью противоречат друг другу, наследование происходит по закону;

в) завещание, составленное позднее:

отменяет ранее составленное завещание или полностью (если содержание одного завещания во всем противоречит содержанию другого), или частично (если оно лишь частично противоречит прежнему завещанию). В последнем случае оба завещания сохраняют силу, но более раннее применяется лишь постольку, поскольку не противоречит новому;

может лишь дополнить ранее составленное завещание. И в этом случае прежнее завещание продолжает действовать в части, не противоречащей условиям нового (т.е., по существу, старое завещание подлежит применению с учетом дополнительных условий, содержащихся в новом).

3. Характеризуя правила п. 4 ст. 1130, нужно отметить, что в них речь идет о второй форме отмены завещания - о подаче завещателем специального письменного заявления в нотариальную контору (или в исполнительный орган, должностное лицо которого удостоверило завещание в соответствии с Инструкцией от 19.03.1996, либо в консульское учреждение, должностное лицо которого удостоверило завещание в соответствии со ст. 38 ОЗН). При этом:

а) подпись наследодателя на заявлении об отмене завещания должна быть нотариально засвидетельствована (ст. 58 ОЗН, п. 30 Инструкции от 19.03.1996);

б) нотариус, получив заявление об отмене завещания, должен сделать об этом отметку на хранящемся у него экземпляре завещания, а также в реестре регистрации нотариальных действий (ст. 58 ОЗН) по форме N 1, утв. приказом Минюста России от 10.04.2002 N 99;

в) если завещание удостоверено в другой государственной нотариальной конторе (другим частным нотариусом, консульским учреждением, органом исполнительной власти), заявление о его отмене направляется завещателем или нотариусом (удостоверившим заявление) тому нотариусу, который в свое время удостоверил завещание (абз. 3 п. 30 Инструкции от 19.03.1996);

г) правила п. 4 ст. 1130 применяются лишь в случае полной отмены завещания. Дело в том, что заявление об отмене завещания хотя и удостоверяется у нотариуса, но не является новым завещанием, изменяющим ранее составленное.

4. Отметим также ряд частных, но имеющих важное значение моментов:

а) если завещатель отменил завещание и не составил новое, действует правило о наследовании по закону (см. коммент. к ст. 1111, 1141 ГК);

б) если новое завещание отменяет ранее составленное, то последнее считается отмененным окончательно. Иначе говоря, если даже впоследствии наследодатель отменит и новое завещание (например, путем подачи соответствующего заявления), то прежнее применению не подлежит. Так как отменены оба завещания, наступает наследование по закону;

в) завещатель вправе заявить об отмене завещания тому же нотариусу, который удостоверил завещание, или другому (который обязан направить заявление нотариусу, удостоверившему завещание);

г) новое завещание, равно как и заявление об отмене, может быть удостоверено и лицами, упомянутыми в ст. 1127 ГК (см. коммент. к ней).

5. Абсолютно новыми являются правила п. 5 и 6 ст. 1130 о том, что:

1) завещание в чрезвычайных обстоятельствах (о том, когда оно может быть совершено, см. коммент. к ст. 1129 ГК):

а) может быть отменено лишь таким же завещанием. Заявитель вправе также изменить (путем составления нового завещания в чрезвычайных обстоятельствах) текст ранее составленного завещания в чрезвычайных обстоятельствах;

б) не может изменять завещание:

удостоверенное нотариусом, иными лицами, упомянутыми в ст. 1125 ГК;

совершенное как закрытое завещание (см. об этом коммент. к ст. 1126 ГК);

приравненное к нотариально удостоверенным в соответствии с правилами ст. 1127 ГК;

совершенное в виде завещательного распоряжения правами на денежные средства на банковском счете (ст. 1128 ГК);

2) завещательное распоряжение (см. об этом подробный коммент. к ст. 1128 ГК):

а) можно отменить или изменить новым завещательным распоряжением в том же банке;

б) не может отменить или изменить завещание, удостоверенное в соответствии с правилами ст. 1124-1127 ГК;

в) не может отменить завещательное распоряжение, составленное в другом банке. Нужно учесть, что правила п. 6 ст. 1130 распространяются и на случаи совершения завещательного распоряжения в других кредитных организациях (т.е. не являющихся коммерческими банками).

В практике возник ряд вопросов:

можно ли отменить завещательное распоряжение путем совершения завещания, удостоверенного нотариусом? Да, можно, правила ст. 1130 это допускают. Главное, чтобы завещание, удостоверенное у нотариуса, было последующим;

можно ли путем завещательного распоряжения отменить завещание в чрезвычайных обстоятельствах? Да, можно: вывод основан на систематическом толковании п. 2 ст. 1129 ГК и п. 6 ст. 1130.

6. Для правильного применения положений ст. 1130 нужно также учитывать следующие обстоятельства:

1) в распоряжении об отмене завещания (упомянутом в п. 4 ст. 1130), удостоверенного нотариусом в соответствии со ст. 58 ОЗН, указываются сведения о завещателе (т.е. его фамилия, имя, отчество, адрес места жительства, о том, что он дееспособен в момент совершения завещания и подачи распоряжения, п. 2 Приказа N 91), дата и место удостоверения, фамилия, имя, отчество нотариуса, удостоверившего завещание, его нотариальный округ или наименование государственной нотариальной конторы либо фамилия, имя, отчество, должность лица, удостоверившего завещание, а также реестровый номер завещания. Заявления (для передачи их другим физическим лицам или ЮЛ) представляются нотариусу не менее чем в двух экземплярах, один из которых остается в делах нотариуса, а другие передаются адресатам (п. 44 Приказа N 91).

2) если последующее завещание недействительно, то прежнее завещание (т.е. составленное ранее) сохраняет свою силу и наследование осуществляется в соответствии с ним;

3) если распоряжение об отмене завещания представляет собой недействительную сделку (ничтожную или оспоримую), то завещание считается неотмененным и наследование происходит в соответствии с ним.

То же касается несоблюдения формы распоряжения об отмене завещания (установленной в п. 4 ст. 1130), которое влечет его недействительность. В практике возник вопрос: должно ли быть распоряжение об отмене закрытого завещания обязательно составлено по правилам ст. 1126 ГК или достаточно, чтобы такое распоряжение было удостоверено у нотариуса (применительно к правилам удостоверения обычного завещания)? Систематическое толкование ст. 1126 ГК и 1130 показывает, что достаточно совершить такое распоряжение по правилам ст. 1130 и удостоверить его (как сделку) у нотариуса: все условия для отмены закрытого завещания будут тем самым соблюдены.

Статья 1131. Недействительность завещания

1. Анализ правил п. 1 ст. 1131 позволяет сделать ряд выводов:

1) в отличие от ГК 1964 (который не содержал специальных норм, посвященных недействительности завещания) в ст. 1131 законодатель счел необходимым специально урегулировать этот вопрос, т.е. налицо, по существу, новелла в законе;

2) правила ст. 1131 конкретизируют (применительно к сделкам, совершаемым при наследовании и, в частности, применительно к завещанию) общие положения:

а) п. 1 ст. 165 ГК о том, что несоблюдение нотариальной формы, а в случаях, установленных законом, - требования о государственной регистрации сделки влечет ее недействительность. Такая сделка считается ничтожной;

б) ст. 166 ГК о том, что:

сделка недействительна по основаниям, установленным ГК, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка);

требование о признании оспоримой сделки недействительной может быть предъявлено лицами, указанными в ГК;

требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлено любым заинтересованным лицом. Суд вправе применить такие последствия по собственной инициативе;

в) п. 1 и 3 ст. 167 ГК о том, что недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

Если из содержания оспоримой сделки вытекает, что она может быть лишь прекращена на будущее время, суд, признавая сделку недействительной, прекращает ее действие на будущее время;

г) ст. 168 ГК о том, что сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения;

д) ч. 1 ст. 169 ГК о том, что сделка, совершенная с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности, ничтожна;

е) ст. 170 ГК о том, что:

мнимая сделка, т.е. сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, ничтожна;

притворная сделка, т.е. сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа сделки, применяются относящиеся к ней правила;

ж) п. 1 ст. 176 ГК о том, что сделка по распоряжению имуществом, совершенная без согласия попечителя гражданином, ограниченным судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами, может быть признана судом недействительной по иску попечителя;

з) ст. 177 ГК о том, что:

сделка, совершенная гражданином, хотя и дееспособным, но находившимся в момент ее совершения в таком состоянии, когда он не был способен понимать значение своих действий или руководить ими, может быть признана судом недействительной по иску этого гражданина либо иных лиц, чьи права или охраняемые законом интересы нарушены в результате ее совершения;

сделка, совершенная гражданином, впоследствии признанным недееспособным, может быть признана судом недействительной по иску его опекуна, если доказано, что в момент совершения сделки гражданин не был способен понимать значение своих действий или руководить ими;

и) п. 1 ст. 178 ГК о том, что сделка, совершенная под влиянием заблуждения, имеющего существенное значение, может быть признана судом недействительной по иску стороны, действовавшей под влиянием заблуждения.

Существенное значение имеет заблуждение относительно природы сделки либо тождества или таких качеств ее предмета, которые значительно снижают возможности его использования по назначению. Заблуждение относительно мотивов сделки не имеет существенного значения;

к) ст. 179 ГК о том, что сделка, совершенная под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной, а также сделка, которую лицо было вынуждено совершить вследствие стечения тяжелых обстоятельств на крайне невыгодных для себя условиях, чем другая сторона воспользовалась (кабальная сделка), может быть признана судом недействительной по иску потерпевшего.

Если сделка признана недействительной по одному из оснований, указанных выше, то потерпевшему возвращается другой стороной все полученное ею по сделке, а при невозможности возвратить полученное в натуре возмещается его стоимость в деньгах. Имущество, полученное по сделке потерпевшим от другой стороны, а также причитавшееся ему в возмещение переданного другой стороне, обращается в доход Российской Федерации. При невозможности передать имущество в доход государства в натуре взыскивается его стоимость в деньгах. Кроме того, потерпевшему возмещается другой стороной причиненный ему реальный ущерб;

л) ст. 180 ГК о том, что недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части;

м) ст. 181 ГК о том, что иск о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлен в течение десяти лет со дня, когда началось ее исполнение.

Иск о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности может быть предъявлен в течение года со дня прекращения насилия или угрозы, под влиянием которых была совершена сделка (п. 1 ст. 179 ГК), либо со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной;

3) в зависимости от оснований, влекущих недействительность завещания (упомянутых выше, а также в ряде других норм ГК, например, в ст. 171, 172, 175 ГК), завещание является недействительным:

а) либо в силу признания его таковым судом (т.е. налицо оспоримое завещание как частный вид оспоримой сделки);

б) либо независимо от такого признания судом (т.е. налицо ничтожное завещание как разновидность ничтожной сделки);

4) общие правила о последствиях недействительности сделок, установленные в ст. 166-181 ГК, применяются и в отношении недействительных завещаний, однако при этом необходимо учитывать особенности, установленные в ст. 1131.

2. Специфика правил п. 2 ст. 1131 состоит в том, что:

1) они относятся к оспоримым завещаниям;

2) требования о признании завещания недействительным рассматриваются судом в порядке искового производства (см. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу РФ. Изд. 2-е. М.: Экзамен, 2006.

При этом иск о признании завещания недействительным может быть предъявлен в суд:

а) лицом, права и законные интересы которого нарушены завещанием (либо полагающим, что такое нарушение - налицо);

б) представителем такого лица (с учетом норм ст. 43-48 ГПК);

3) иск о признании завещания недействительным может быть подан:

а) только после открытия наследства (см. коммент. к ст. 1113, 1114 ГК);

б) по общим правилам, установленным для подачи иска в ст. 126-130 ГПК. О принятии иска судья выносит определение.

В практике возникли вопросы:

могут ли быть оспорены в судебном порядке (как недействительные) завещания, составленные в чрезвычайных обстоятельствах (учитывая, что в соответствии со ст. 1129 ГК завещание в чрезвычайных обстоятельствах подлежит исполнению только при условии подтверждения судом факта совершения завещания в чрезвычайных обстоятельствах)? Да, и завещания в чрезвычайных обстоятельствах могут быть оспорены в судебном порядке и признаны судом недействительными. При этом для суда (рассматривающего иск о признании недействительным завещания в чрезвычайных обстоятельствах) решение суда, которым был подтвержден факт совершения завещания в чрезвычайных обстоятельствах, имеет преюдициальное значение (но лишь в части именно того, что факт составления завещания в чрезвычайных обстоятельствах был установлен, не более);

можно ли подать в суд иск о признании недействительным завещательное распоряжение (упомянутое в ст. 1128 ГК)? Да, и иск о признании завещательного распоряжения недействительным можно подать в суд, и последний может (при наличии к этому оснований) признать завещательное распоряжение недействительным.

3. В соответствии с п. 3 ст. 1131 не могут служить основанием недействительности завещания:

1) описки (т.е. ошибки, иные грамматические погрешности, а если завещание было напечатано на машинке - опечатки, неправильные переносы слов, сокращения слов и т.п.);

2) другие незначительные нарушения порядка, в котором составляется завещание. О том, является ли нарушение незначительным, необходимо судить по:

а) характеру допущенного нарушения;

б) обстоятельствам, при которых упомянутое нарушение было допущено;

3) незначительные нарушения порядка подписания или удостоверения завещания. Однако суд не вправе относить к "незначительным" такие нарушения, которые:

а) влияют на понимание волеизъявления наследодателя. Так, если подпись наследодателя явно неразборчива, не совпадает с его подписями на других документах, не позволяет достоверно установить, кто написал и подписал, например, завещание в чрезвычайных обстоятельствах, то это, безусловно, может повлечь его недействительность;

б) прямо противоречат положениям ст. 1124-1129 ГК (например, если вместо наследодателя завещание подписал его представитель, хотя сам завещатель не страдал недостатками, указанными в п. 3 ст. 1125 ГК, если нотариус не разъяснил завещателю содержание ст. 1149 ГК).

4. Анализ норм п. 4 ст. 1131 показывает, что:

а) по общему правилу недействительным может быть завещание в целом. Однако это не исключает, что недействительной является какая-либо его часть (например, касающаяся завещательного распоряжения в пользу одного из наследников);

б) в нем конкретизируется общее правило ст. 180 ГК (о том, что недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части). Законодатель устанавливает, что:

сама по себе недействительность тех или иных завещательных распоряжений не означает, что прочие части завещания недействительны;

с другой стороны, если недействительность отдельных завещательных распоряжений влияет (затрагивает) на действительность всех других частей завещания, поскольку другие части завещания теряют смысл, т.к. они взаимосвязаны и взаимозависимы, то все завещание будет признано недействительным;

в) не случайно в нем говорится о недействительности отдельных завещательных распоряжений (т.е. во множественном числе): дело в том, что в конкретном случае может быть и так, что из пяти завещательных распоряжений четыре - недействительны и лишь одно - действительно.

5. Правила п. 5 ст. 1131 имеют важное значение, ибо:

1) вовсе не исключают саму возможность наследовать по завещанию. В данном случае необходимо учитывать правила п. 3 ст. 1130 ГК (о том, что в случае недействительности последующего завещания наследование осуществляется в соответствии с прежним завещанием, см. коммент. к ней).

В практике возник вопрос: нет ли противоречий между правилами п. 3 ст. 1130 ГК и п. 5 ст. 1131, с одной стороны, и правилами п. 2 ст. 1130 ГК (о том, что последующее завещание, не содержащее прямых указаний об отмене прежнего завещания или отдельных содержащихся в нем завещательных распоряжений, отменяет это прежнее завещание полностью или в части, в которой оно противоречит последующему завещанию)? Это кажущееся противоречие. Необходимо иметь в виду следующие обстоятельства:

ГК исходит из того, что завещание - это акт волеизъявления завещателя. Оно выражает его последнюю волю. Поэтому, когда последующим завещанием он отменил предыдущее, наследодатель выразил свою волю, аннулировав прежнее завещание. Если впоследствии он отменил и последующее завещание, то это означает, что перестает действовать (утрачивает силу) именно последующее завещание. Однако это вовсе не означает, что воля завещателя была направлена на восстановление прежнего завещания: наоборот, уже отмененное оно также теряет силу и восстановлению не подлежит. Главное то, что во всех вышеуказанных случаях завещатель выражал свою волю;

по-иному решается вопрос, если последующее завещание недействительно. Это означает, что завещатель не выразил свою волю (либо выразил ее ненадлежащим образом, что в данном случае одно и то же). Недействительное завещание не порождает правовых последствий (кроме связанных именно с его недействительностью). А значит, не затрагивает и прежнее завещание: в такой ситуации считается, что последнее волеизъявление завещателя отражено именно в прежнем завещании;

2) не лишают наследников права наследовать по закону (если другого завещания нет).

Статья 1132. Толкование завещания

1. Применяя правила ст. 1132, необходимо обратить внимание на ряд обстоятельств:

1) они вводят новый правовой институт в отечественное гражданское законодательство - "толкование завещания". Напомним, что в отношении двусторонних сделок (договоров) аналогичный институт был введен в ст. 431 ГК;

2) хотя в ст. 1132 говорится о толковании завещания нотариусом, исполнителем завещания (о последнем см. коммент. к ст. 1134 ГК) и судом, ее правила, конечно, касаются и любых других лиц, в т.ч. наследников;

3) ст. 1132 императивно предписывает при толковании завещания исходить прежде всего из буквального смысла всех содержащихся в нем слов и выражений. По существу, нотариус, суд, исполнители завещания должны прежде всего осуществлять грамматическое (его еще называют "филологическим") толкование текста завещания. При этом такое толкование преследует только одну цель - уяснить смысл завещания в целом путем уяснения смысла содержащихся в нем терминов; кроме того, суд в решении (в мотивировочной части), безусловно, вынужден (обосновывая выводы резолютивной части решения) не только разъяснить смысл завещания, но и в определенной мере разъяснять его текст лицам, участвующим в деле (см. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу РФ. (Изд. 2-е). М.: Экзамен, 2006);

2. Лишь в том случае, если невозможно уяснить смысл завещания из буквального смысла содержащихся в нем слов и выражений, необходимо сопоставлять:

1) одно положение завещания с другими. Этот способ толкования обычно называют смысловым (логическим);

2) неясные положения завещания со смыслом завещания в целом.

3. Статья 1132 императивно предписывает:

1) толковать завещание в случаях неясности как завещания в целом, так и отдельных его положений. В практике возник вопрос: должен ли нотариус или исполнитель завещания составлять какой-либо документ (акт, справку, заключение и т.п.) по результатам толкования завещания? Закон не возлагает на них такой обязанности, хотя и прямого запрета не содержит: все решает нотариус или исполнитель завещания исходя из конкретных обстоятельств дела;

2) при толковании завещания (или отдельных его частей) необходимо обеспечить наиболее полную реализацию последней воли завещателя. Иначе говоря, цель толкования - обеспечить исполнение воли завещателя именно таким образом, как ее выразил наследодатель. В практике возник вопрос: нужно ли (при толковании завещания) анализировать переписку между завещателем и наследником, последующее поведение завещателя (после совершения им завещания), иные сопутствующие обстоятельства? Нет, не следует: такое сопоставление характерно для толкования договора (т.е. двусторонней сделки). Односторонний характер завещания (как сделки), а также сущность этого правового института исключают возможность такого сопоставления.

Статья 1133. Исполнение завещания

1. Анализ ст. 1133 позволяет сделать ряд выводов:

1) по общему правилу завещание исполняется наследниками;

2) закон возлагает исполнение завещания именно на наследников по завещанию. Иначе говоря, распространять правила ст. 1133 на наследников по закону (в т.ч. и в случаях, когда завещания не было) оснований нет;

3) не имеет значения, возложил ли наследодатель исполнение завещания на наследников или нет: даже если в завещании это прямо не указано, на последних исполнение обязанности возлагается в любом случае (в силу самой ст. 1133);

4) если же завещатель возложил исполнение на одного или на некоторых из наследников по завещанию, то именно эти лица и обязаны исполнить завещание. В практике возник вопрос: кто обязан исполнить завещание, если наследник по завещанию, на которого наследодатель возложил исполнение завещания, отказался от такой обязанности (либо был освобожден от нее после смерти завещателя или, например, был осужден к лишению свободы и был не в состоянии исполнить завещание)? Систематическое толкование ст. 1133 и ст. 1134 ГК (см. коммент. к ней) показывает, что эта обязанность переходит к другим наследникам по завещанию. Последние исполняют завещание по соглашению между собой, а если не достигнуто соглашение - пропорционально долям в наследстве либо исполняют завещание поровну. По существу, мы имеем в ст. 1134-1136 ГК пробел: впредь до его восполнения законодателем Верховному Суду РФ, видимо, следовало бы определить свою позицию по данному вопросу и ориентировать суды на правильное его разъяснение.

2. Применяя нормы ст. 1133, необходимо также иметь в виду, что общее правило об исполнении завещания не действует, поскольку:

а) завещание (после смерти наследодателя) признано недействительным и другого завещания нет (см. об этом коммент. к ст. 1131 ГК);

б) все наследники по завещанию отказались от наследства (см. об этом коммент. к ст. 1157-1159 ГК);

в) все наследники по завещанию погибли (например, в результате автомобильной катастрофы) после открытия наследства и нет наследственной трансмиссии (см. об этом коммент. к ст. 1156 ГК);

г) завещатель возлагает исполнение завещания на специальное лицо (см. об этом коммент. к ст. 1134-1136 ГК). В практике возник вопрос: если исполнитель завещания отказался (либо был освобожден судом) от исполнения завещания, кто должен исполнить завещание? В этом случае подлежат применению общие правила ст. 1133: обязанность исполнить завещание возлагается на наследников по завещанию.

Статья 1134. Исполнитель завещания

1. Нормы ст. 1134 применяются, когда наследодатель возлагает исполнение завещания на душеприказчиков.

Исполнителем завещания (душеприказчиком) могут быть назначены:

граждане, входящие в круг наследников по закону (речь, конечно, идет о тех из них, которые обладают дееспособностью к моменту открытия наследства). При этом не имеет значения, к наследникам какой очереди относилось бы лицо, если бы оно наследовало по закону, назначенное исполнителем завещания;

граждане, не входящие в число наследников по закону (см. коммент. к ст. 1141-1148 ГК). На вопрос о том, вправе ли завещатель назначить исполнителем завещания лицо, которое не достигло совершеннолетия, следует ответить отрицательно: нотариус не вправе удостоверить такое завещание, ибо оно прямо противоречит закону, а именно ст. 48 ОЗН (так, если в завещании сделана оговорка о том, что исполнитель завещания приступит к его исполнению после достижения 18-летнего возраста, такое завещание удостоверить нельзя. Этот вывод основан на систематическом анализе норм ст. 1125, 1134 ГК, а также ст. 21 ГК и ст. 43, 57 ОЗН);

Юридические лица. На вопрос, подлежат ли при этом учету правила ст. 49 ГК и ст. 24 Закона о некоммерческих организациях о специальной правоспособности ЮЛ, необходимо ответить утвердительно. Дело в том, что в соответствии со ст. 43 ОЗН нотариус (при удостоверении любой сделки, в т.ч. завещания) должен проверить правоспособность участвующих ЮЛ; если исполнение завещания противоречит специальной правоспособности ЮЛ - некоммерческой организации, нотариус должен отказать в удостоверении такого завещания (ст. 48 ОЗН).

В завещании наследодатель должен четко и однозначно указать лицо, которому он поручает исполнение. Если таких лиц несколько, необходимо указывать, в какой части завещание исполняется каждым из них. При этом указываются фамилия, имя, отчество гражданина - исполнителя завещания, место его жительства.

2. Анализ правил п. 1 ст. 1134 приводит к ряду важных выводов:

а) если исполнение завещания возлагается на душеприказчика, который не является наследником, необходимо получить его согласие;

б) упомянутое согласие должно иметь письменную форму. По существу это сделка, которая удостоверяется нотариально, ибо согласие выражается:

в надписи на самом завещании (тем самым удостоверяется нотариусом одновременно с завещанием);

в специальном приложении к завещанию (т.е. является составной частью сделки, удостоверенной нотариусом);

в) при нарушении письменной нотариальной формы согласие исполнителя завещания суть недействительная ничтожная сделка: этот вывод основан на систематическом толковании правил ст. 1134 и ст. 165 ГК (см. коммент. к ней);

г) если в завещании не указано, кем оно исполняется, его исполняют наследники. При этом речь идет о:

наследниках, принявших наследство (см. коммент. к ст. 1152-1156 ГК);

наследниках, которые получили (приняли) часть наследственного имущества в качестве обязательной доли (т.е. о наследниках по закону) независимо от содержания завещания (см. об этом коммент. к ст. 1149 ГК);

наследниках по закону и по завещанию (ибо и те и другие приняли наследство).

3. Необходимо также обратить внимание на то, что душеприказчик - это всегда дееспособное физическое лицо.

В практике возник вопрос: нет ли противоречий между правилами ст. 1133 ГК (о том, что завещание исполняется всеми наследниками по завещанию, т.е. и для наследников - ЮЛ исключения не сделано) и правилами ст. 1134 (о том, что душеприказчиками могут выступать лишь физические лица)? Противоречия здесь нет. Дело в том, что если завещатель не назначил специального исполнителя завещания, в качестве такового может быть и такой наследник по завещанию, как ЮЛ.

Душеприказчик, если он согласен быть исполнителем завещания, вправе:

а) либо осуществить собственноручную надпись на самом завещании о том, что он согласен быть исполнителем завещания. В практике возник ряд вопросов:

должен ли нотариус присутствовать при осуществлении такой надписи на завещании? Если нотариус удостоверяет обычное завещание (т.е. не относящееся к числу закрытых завещаний), то именно в его присутствии душеприказчик делает надпись на завещании о согласии быть исполнителем завещания и скрепляет такую надпись своей подписью (вывод сделан на основе систематического толкования ст. 42-44, 46 ОЗН и ст. 1125, 1134 ГК). Если упомянутая надпись делается на завещании уже после открытия наследства и оглашения завещания, то и в этом случае душеприказчик делает эту надпись на завещании в присутствии нотариуса (иное противоречило бы систематическому толкованию ст. 44 ОЗН и ст. 1135 ГК). Если такая надпись душеприказчиком была сделана на закрытом завещании, то присутствие нотариуса не допускается (см. коммент. к ст. 1126 ГК);

необходимо ли нотариально удостоверять надпись на завещании? Прямо это ни в ст. 1134, ни в ст. 1135 ГК, ни в ст. 57 ОЗН не предусмотрено (в п. 1 ст. 1135 ГК сказано лишь, что полномочия исполнителя завещания удостоверяются свидетельством, выдаваемым нотариусом). Тем не менее, учитывая, что изменяется (по существу - дополняется) нотариально удостоверенная сделка (т.е. завещание), то и упомянутую надпись следует удостоверить нотариально (вывод сделан на основе систематического толкования ст. 163, 165 ГК, ст. 35, 42, 44 ОЗН, п. 1, 15 Инструкции от 19.03.1996, п. 1, 2, 4 Приказа N 91);

может ли нотариус (со слов душеприказчика) совершить надпись на завещании о том, что душеприказчик согласен быть исполнителем завещания? Нет, это противоречило бы императивному правилу п. 1 ст. 1134 о том, что душеприказчик собственноручно совершает упомянутую надпись;

б) либо изложить свое согласие быть исполнителем завещания в специальном заявлении, приложенном к завещанию. Это заявление душеприказчика:

может быть составлено и в отсутствие нотариуса, но в связи с тем, что такое заявление прилагается к завещанию, оно должно быть удостоверено нотариусом. При этом об удостоверении заявления необходимо сделать отметку в реестре регистрации нотариальных действий (ст. 50 ОЗН, п. 20 Инструкции от 19.03.1996, форма N 1, утв. приказом Минюста России от 10.04.2002 N 99);

в) либо изложить свое согласие в заявлении, поданном нотариусу в течение месяца со дня открытия наследства. Такое заявление может быть подано и в простой письменной форме. Месячный срок отсчитывается со следующего дня с момента открытия наследства (см. коммент. к ст. 1113, 1114 ГК). О получении нотариусом такого заявления делается отметка в реестре регистрации нотариальных действий.

В любом случае воля душеприказчика (о согласии быть исполнителем завещания) должна быть изложена четко и однозначно. Не допускается выдвижение душеприказчиком каких-либо условий, при наличии которых он согласен быть исполнителем завещания. В практике возник вопрос: если душеприказчик выдвинул в качестве условия своего согласия исполнять завещание выплату ему вознаграждения (хотя в завещании выплата такого вознаграждения не предусмотрена), то можно ли считать, что согласие (упомянутое в п. 1 ст. 1134) дано? Нет, оснований считать, что душеприказчик согласен исполнять завещание, - нет: иной вывод противоречил бы правилам ст. 1136 ГК (см. коммент. к ней).

4. Гражданин признается давшим согласие быть душеприказчиком (хотя ни заявления об этом не подавал, ни надписи о таком согласии на завещании нет), если он фактически приступил к исполнению завещания в пределах месяца со дня открытия наследства. Речь идет о том, что гражданин:

стал выполнять волю завещателя, изложенную в завещании;

осуществляет полномочия душеприказчика в соответствии с правилами ст. 1135 ГК (см. коммент. к ней).

В практике возникли вопросы:

является ли необходимым условием признания фактического исполнения завещания выдача душеприказчику свидетельства нотариусом? Нет, не является: само по себе отсутствие такого свидетельства не является доказательством того, что душеприказчик не приступил к фактическому исполнению завещания, не препятствует этому;

необходима ли в упомянутой ситуации выдача нотариусом свидетельства, упомянутого в п. 1 ст. 1135 ГК? Да, необходима: дело в том, что в ряде случаев (например, во взаимоотношениях с ЮЛ, с государственными органами) душеприказчик должен будет неизбежно подтвердить свои полномочия. Они должны быть надлежащим образом подтверждены: это делается путем выдачи свидетельства, удостоверенного нотариусом (см. об этом коммент. к ст. 1135 ГК).

5. Применяя правила п. 2 ст. 1134, нужно иметь в виду, что:

а) они подлежат применению, лишь поскольку наследство уже открылось (в соответствии с правилами ст. 1113, 1114 ГК) и возникла необходимость исполнить завещание;

б) просьба об освобождении душеприказчика от исполнения завещания может исходить:

как от самого душеприказчика;

так и от наследников. В практике возникли вопросы:

если с такой просьбой обратился лишь один из наследников, то вправе ли суд освободить душеприказчика от исполнения завещания? Да, вправе. Закон не устанавливает, что с просьбой об освобождении исполнителя завещания от его обязанностей должны обратиться все (или хотя бы большинство) наследники: суд разрешает вопрос с учетом всех обстоятельств дела;

могут ли с такой просьбой обратиться только наследники по завещанию или и наследники по закону? С просьбой об освобождении душеприказчика от исполнения завещания вправе обратиться любые наследники;

в) суд обязан (вынося решение) установить, имеются ли обстоятельства, которые препятствуют лицу быть исполнителем завещания. Если суд установит, что такие обстоятельства отсутствуют, то он не вправе удовлетворять просьбу лиц, упомянутых в п. 2 ст. 1134.

Статья 1135. Полномочия исполнителя завещания

1. Правила п. 1 ст. 1135 исходят из того, что полномочия исполнителя завещания (см. коммент. к ст. 1133):

а) должны быть основаны на завещании;

б) должны быть удостоверены специальным свидетельством, выдаваемым нотариусом. Это свидетельство:

не следует путать со свидетельством о праве на наследство (см. об этом коммент. к ст. 1162, 1163 ГК);

должно соответствовать форме N 71 (утв. приказом Минюста России от 10.04.2002 N 99);

выдается нотариусом в соответствии со ст. 46, 48 ОЗН. При этом нотариус должен руководствоваться п. 1-12, 19 Приказа N 91 (см. об этом коммент. к ст. 1124 ГК), а должностное лицо органа исполнительной власти, совершающее нотариальные действия, - п. 1-23 Инструкции от 19.03.1996. О выдаче свидетельства необходимо совершить запись в реестре регистрации нотариальных действий (ст. 50 ОЗН). В случае утраты свидетельства нотариус выдает его дубликат (в соответствии со ст. 5, 50, 52 ОЗН).

2. Применяя правила п. 2 ст. 1135, нужно иметь в виду, что:

1) завещание должно исполняться в полном соответствии с последней волей наследодателя, изложенной именно в завещании. Нельзя выходить за пределы завещания, нельзя произвольно сужать пределы его исполнения;

2) меры, перечисленные в подп. 1-4 п. 2 ст. 1135:

а) исполнитель принимает лишь постольку, поскольку иное не предусмотрено в завещании;

б) не исчерпывают всего объема действий, совершаемых исполнителем завещания;

3) для исполнения завещания душеприказчик, в частности, должен:

а) обеспечить переход к наследникам доли наследства, причитающейся каждому из них:

в соответствии с содержанием самого завещания. При этом исполнитель завещания также обязан учитывать правила ст. 1149 ГК об обязательной доле;

по закону. Дело в том, что наследодатель может завещать и часть своего имущества. Кроме того, исполнитель может выполнять обязанности, вытекающие из законодательства о налогах и сборах, о залоге и т.д.;

б) принять меры по охране наследства или по управлению наследством (в т.ч. и путем передачи его в доверительное управление, см. коммент. к ст. 1171-1173 ГК):

самостоятельно (т.е. без обращения за содействием к нотариусу). В практике возник вопрос: нет ли противоречий между подп. 2 п. 2 ст. 1135 и п. 2 ст. 1171 ГК (о том, что исполнитель завещания принимает меры по охране наследства и управлению им самостоятельно либо по требованию одного или нескольких наследников)? Определенное противоречие налицо, видимо, законодателю следует уточнить содержание подп. 2 п. 2 ст. 1135: впредь до этого необходимо руководствоваться правилами п. 2 ст. 1171 ГК (они имеют приоритет как правила, специально посвященные охране наследственного имущества);

через нотариуса. При этом нужно учитывать правила п. 2 ст. 1171 ГК о том, что в случае, когда назначен исполнитель завещания, нотариус принимает меры по охране наследства и управлению им по согласованию с исполнителем завещания;

лишь постольку, поскольку это соответствует интересам наследников. Принимать меры, например, по охране имущества, которые противоречат интересам наследников (скажем, из-за непомерно высоких расходов, которые могут быть при этом понесены, т.к. услуги охранной фирмы стоят дорого), исполнитель завещания не вправе;

в) получить причитающиеся наследодателю денежные средства и иное имущество, поскольку:

они подлежат передаче именно наследникам. В практике возник вопрос: имеются ли в подп. 3 п. 2 ст. 1135 в виду и наследники по закону, которым имущество наследодателя подлежит передаче? Да, и такие наследники охватываются данной нормой;

они не должны быть переданы другим лицам (например, лицам, которым наследодатель выплачивал алименты, которым наследодатель возмещал ущерб, причиненный их здоровью, см. коммент. к ст. 1183 ГК);

г) исполнить завещательное возложение (см. коммент. к ст. 1139 ГК) либо требовать его исполнения от наследников (в т.ч. и от наследников по закону: иной вывод противоречил бы ст. 1139 ГК);

д) исполнить завещательный отказ (см. коммент. к ст. 1137 ГК).

3. Характеризуя правила п. 3 ст. 1135, необходимо обратить внимание на следующие обстоятельства:

1) они предоставляют душеприказчику право вести дела, связанные именно с исполнением завещания. При этом речь идет и о случаях, когда необходимо выступать в суде (в т.ч. и в арбитражном), а также в других государственных органах и государственных учреждениях. В практике возник вопрос: вправе ли исполнитель завещания вести дела и в коммерческих организациях и в учреждениях, которые финансируются не государством, а другим собственником, в других некоммерческих организациях? Да, безусловно.

Выступая от своего имени, исполнитель завещания (душеприказчик) действует на основании свидетельства, выдаваемого нотариусом (см. об этом выше). В практике возник вопрос: если завещание исполняют наследники (ст. 1133 ГК), вправе ли они выдать доверенность одному из наследников (иному лицу) для ведения дел, или необходимо и в этом случае иметь свидетельство, упомянутое в п. 1 ст. 1135? Возможность исполнения завещания через иных лиц (не входящих в состав наследников по завещанию) ни ст. 1133, ни ст. 1135 не предусмотрена. Наследники, не отказываясь от исполнения завещания, вправе выдать такую доверенность, чтобы один из них действовал от их имени (а не только от своего). В этом случае выдача доверенности не противоречит правилам ст. 1135 ГК. Но тем не менее такой уполномоченный наследник должен иметь свидетельство от нотариуса;

2) их следует применять с учетом того, что исполнитель завещания выполняет волю именно завещателя, а не наследников: последние не вправе вмешиваться в его деятельность, чинить ему препятствия или лишить полномочий. Наследники могут лишь просить суд (при наличии обстоятельств, препятствующих душеприказчику исполнить завещание) об освобождении его от этих обязанностей (см. об этом коммент. к п. 2 ст. 1134 ГК). Тем не менее ставить вопрос перед судом об отстранении исполнителя завещания ЮЛ (являющегося наследником по завещанию) наследники не вправе: ни в ст. 1133, ни в ст. 1134, 1135 такая возможность не предусмотрена.

Статья 1136. Возмещение расходов, связанных с исполнением завещания

1. Анализ правил ст. 1136 показывает, что:

а) за совершение действий, направленных на реализацию завещания, его исполнитель не получает никакого особого вознаграждения (что резко отличает данный институт от любых договорных отношений), если иное не предусмотрено завещанием (см. об этом ниже);

б) исполнитель имеет право на возмещение - за счет наследства - необходимых расходов, фактически понесенных при исполнении завещания. При этом имеются в виду расходы, не понести которые было невозможно: разница между необходимыми расходами и упомянутыми чрезмерными расходами относится на счет исполнителя завещания. Если наследственного имущества недостаточно для покрытия понесенных расходов, исполнитель освобождается от их осуществления. Расходы покрываются как за счет денежных средств, так и за счет иного имущества, входящего в наследство;

в) не всякие расходы имеются в виду, а лишь расходы, понесенные исполнителем завещания по:

охране наследственного имущества. Такие расходы могут быть вызваны тем, что исполнитель завещания должен был нанять частных охранников, заключить договор с охранной фирмой, сдать имущество на хранение в товарный склад, камеру хранения и т.д.;

управлению имуществом, входящим в наследство, а также любые иные расходы, непосредственно связанные с исполнением завещания.

2. Наследодатель может предусмотреть в завещании определенное вознаграждение душеприказчику, которое тот вправе получить за счет наследства.

В практике возник вопрос: какова правовая природа вознаграждения исполнителю завещания, если его получение предусмотрено завещанием? С учетом того, что завещание - сделка односторонняя, такое вознаграждение нельзя относить к вознаграждению, полученному в рамках договора (иной вывод прямо противоречил бы п. 5 ст. 1118 ГК, см. коммент. к ней). Налицо новый правовой институт в отечественном наследственном праве - "вознаграждение на основе односторонней сделки - завещания";

3. Необходимо обратить внимание на ряд существенных отличий правил ст. 1134-1136 ГК от норм, содержавшихся в ст. 544, 545 ГК 1964 (также посвященных исполнению завещания и полномочиям исполнителя). Эти отличия можно показать в таблице:

┌───────────────────────────────────┬───────────────────────────────────┐

│ Ст. 544, 545 ГК 1964 │ Ст. 1134, 1135 ГК │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│1. Не предусматривали получение│1. Допускают возможность получения│

│исполнителем завещания какого-либо│исполнителем завещания│

│вознаграждения. │вознаграждения (если это│

│ │предусмотрено завещанием). │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│2. Устанавливали, что исполнитель│2. Не предусматривают возможности│

│завещания по исполнении завещания│наследников требовать от│

│должен представить отчет│исполнителя завещания отчета. │

│наследникам по их требованию. │ │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│3. Не устанавливали возможности│3. Устанавливают, что исполнителю│

│выдачи нотариусом исполнителю│завещания нотариус выдает│

│завещания свидетельства. │удостоверенное им свидетельство. │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│4. Исходили из того, что заявление│4. Допускают подачу заявления│

│душеприказчика о согласии исполнить│душеприказчика о согласии исполнить│

│завещание должно прилагаться к│завещание и после открытия│

│завещанию. │наследства. │

└───────────────────────────────────┴───────────────────────────────────┘

См. об этом также коммент. к ст. 1133-1135 ГК.

Хотя ст. 1136 не обязывает исполнителя завещания представлять наследникам какой-либо отчет, это не означает, что исполнитель не вправе такой отчет представить: с учетом конкретной обстановки, например, чтобы развеять слухи, сомнения, которые возникли у наследников по поводу исполнения завещания. Он (по своему усмотрению) может представить такой отчет. При этом:

отчет должен иметь письменную форму (как и любая сделка, совершаемая не в момент ее исполнения);

в отчет исполнитель завещания включает лишь те сведения, которые, по его мнению, исчерпывающим образом характеризуют исполнение им завещания, в т.ч. и сведения о произведенных при этом расходах.

Статья 1137. Завещательный отказ

1. Правила п. 1 ст. 1137 дают легальное определение завещательного отказа. Анализ этого определения позволяет указать следующие признаки завещательного отказа:

а) он имеет место при наследовании по завещанию;

б) он может быть возложен на любого (любых) из наследников, причем как по завещанию, так и по закону. И государство, и ЮЛ (которым завещано имущество или его часть) могут быть именно тем наследником, на которого возложен завещательный отказ;

в) его сущность состоит в том, что на такого наследника завещатель возлагает:

исполнение какого-либо обязательства в пользу отказополучателя. Оно должно быть конкретным (т.е. в завещании нужно четко указать, в чем состоит само обязательство, его характер, порядок и сроки исполнения и т.д.) и не может противоречить закону.

При этом отказополучателем могут быть:

и гражданин, и ЮЛ, и государство, и муниципальное образование, и иностранное государство, и международные организации;

и одно лицо, и несколько лиц (в любом сочетании: только граждане; гражданин, ЮЛ и государство; только ЮЛ и государство и т.д.);

лицо, входящее в состав наследников как по закону (см. коммент. к ст. 1141-1148 ГК), так и по завещанию (см. коммент. к ст. 1116 ГК);

лицо, которое не является наследником ни по закону, ни по завещанию;

г) отказополучатель приобретает право требования. О наличии завещательного отказа он может узнать от самого наследодателя, от нотариуса по месту открытия наследства (ст. 64 ОЗН), из публичного извещения или сообщения в СМИ, совершенных нотариусом (ст. 61 ОЗН), от наследника, на которого возложен завещательный отказ, и т.д. При этом он вправе потребовать исполнения завещательного отказа в течение трех лет с момента, когда узнал или должен был узнать о завещательном отказе. От имени малолетних отказополучателей, лиц, признанных недееспособными, такое требование заявляют их законные представители, опекуны и попечители.

2. Статья 538 ГК 1964 говорила о завещательном отказе только в отношении жилого дома. По правилам комментируемой статьи завещательный отказ может касаться квартиры, переходящей по наследству (ст. 288-291 ГК); жилого дома, помещения или его части в соответствии с договором ренты (ст. 596-605 ГК).

Так, завещатель вправе оставить свой жилой дом (квартиру) наследнику по завещанию, возложив на него завещательный отказ, состоящий в том, что наследник обязан предоставить другому лицу пожизненное право пользоваться домом, квартирой (частью дома, квартиры).

В этой статье не говорилось, что права отказополучателя переходят к его наследникам. По общему правилу эти права, будучи личными и неразрывно связанными с самим отказополучателем, не переходят к его наследникам (в т.ч. и в части пожизненного пользования жилым домом, квартирой, их частью).

Если наследник (которому завещан жилой дом (квартира), обремененный правом отказополучателя на пожизненное пользование им) отчуждает этот дом (квартиру), например по договору купли-продажи жилого дома (квартиры), по договору дарения, мены, право пожизненного пользования сохраняется. Аналогично решается вопрос и в случае, когда такое жилище переходит по наследству.

3. Для правильного применения норм п. 1 и 2 ст. 1137 необходимо обратить внимание на ряд их положений, имеющих характер новеллы (аналогичных правил в ст. 538 ГК 1964 не было):

1) завещательный отказ должен быть установлен непосредственно в самом завещании. Это означает, что он может быть:

установлен в первоначальном тексте завещания;

внесен в завещание впоследствии и т.д.;

2) завещательный отказ (будучи составной частью завещания) в соответствии с правилами ст. 1130 ГК может быть дополнен или изменен (например, сужен круг отказополучателей); отменен в полном объеме; заменен новым завещательным отказом;

3) содержание всего завещания может исчерпываться исключительно содержанием завещательного отказа. В этом случае завещательный отказ и есть завещание. Конечно, оно удостоверяется, изменяется и отменяется в общеустановленном порядке (см. коммент. к ст. 1124-1127, 1130 ГК);

4) круг вещей, иного имущества, прав, действий (работ, услуг), которые могут быть предметом завещательного отказа, изложен в п. 2 ст. 1137 неисчерпывающим образом. Отказополучатель вправе требовать от наследников предоставления ему и иных благ, прямо предусмотренных в завещательном отказе, даже если они не перечислены в п. 2 ст. 1137. Однако при этом не следует упускать главное: завещательный отказ всегда должен предусматривать исполнение обязанности (в пользу одного или нескольких отказополучателей) имущественного характера. В противном случае завещательный отказ недействителен. Это, однако, не означает, что недействительно все завещание: и в данном случае действует общее правило п. 4 ст. 1131 ГК о том, что недействительность части не затрагивает целого;

5) недействительность завещания не лишает указанных в нем отказополучателей права наследовать на основании другого, действительного, завещания (см. об этом коммент. к п. 5 ст. 1131 ГК).

4. Нормы п. 3 ст. 1137 исходят из того, что к отношениям между отказополучателем и наследником, на которого возложен завещательный отказ, применяются правила об отношениях между кредитором и должником, т.е. об обязательствах. Однако это возможно лишь постольку, поскольку применение правил об обязательствах не противоречит:

положениям разд. V ГК "Наследственное право";

существу самого завещательного отказа.

В практике возник вопрос: о каких обязательствах идет речь в ст. 1137: о договорных, о деликтных или об иных обязательствах? Речь идет о любых видах обязательств (например, об обязательствах из договора ренты), если при этом соблюдены правила п. 3 ст. 1137.

5. Анализ правил п. 4 ст. 1137 показывает, что:

1) право на получение завещательного отказа действует в течение трех календарных лет. При этом:

а) отсчет этого срока начинается со следующего дня после дня открытия наследства (этот день определяется по правилам ст. 1113, 1114 ГК, см. коммент. к ним);

б) упомянутый 3-летний срок продлению не подлежит (если только отказополучателю не был подназначен другой отказополучатель, см. об этом ниже). По своей природе этот срок - пресекательный;

2) право на завещательный отказ не переходит к другим лицам. Это, в частности, означает, что завещательный отказ:

а) не передается по наследству (нельзя с этим путать случаи, когда отказополучателю подназначен (например, на случай его смерти) другой отказополучатель);

б) не может быть уступлен другому лицу в порядке цессии, не может быть подарен или иным образом отчужден;

3) лишь в виде исключения завещательный отказ переходит к подназначенному отказополучателю. Последний назначается в завещании самим наследодателем (но не отказополучателем) на случай, если титульный (первоначальный) отказополучатель:

а) умрет (будет объявлен судом умершим) до открытия наследства либо одновременно с наследодателем;

б) откажется от принятия завещательного отказа. В практике возник вопрос: распространяются ли правила об отказе от наследства (см. об этом коммент. к ст. 1157-1159 ГК) на завещательный отказ? Нет, не распространяются (см. коммент. к ст. 1160 ГК);

в) не воспользуется своим правом на получение завещательного отказа. В практике возникли вопросы: каким образом определяется факт того, что отказополучатель не воспользовался завещательным отказом? В течение какого срока он должен воспользоваться завещательным отказом? Для ответа на эти вопросы необходимо систематическое толкование п. 4 ст. 1137 и п. 3 ст. 1138 ГК (см. коммент. к ней). Анализ показывает, что отказополучатель должен воспользоваться завещательным отказом в течение трех лет со дня открытия наследства. Если в течение этого срока отказополучатель не воспользовался завещательным отказом, наследник (на которого возложено исполнение завещательного отказа) освобождается от этой обязанности. Однако если завещатель подназначил отказополучателя, то истечение упомянутого 3-летнего срока освобождает наследника от исполнения завещательного отказа перед первоначальным отказополучателем, но не перед подназначенным. Последний также вправе воспользоваться завещательным отказом в течение трех лет. Этот срок начинает отсчитываться со следующего дня после последнего дня 3-летнего срока, предоставленного первоначальному отказополучателю для принятия завещательного отказа. Если и подназначенный отказополучатель не воспользуется завещательным отказом в течение своего 3-летнего срока, наследник освобождается от исполнения завещательного отказа;

г) лишится прав на получение завещательного отказа, т.к. будет обладать признаками недостойного наследника (см. об этом коммент. к ст. 1117 ГК).

Статья 1138. Исполнение завещательного отказа

1. Применяя правила абз. 1 п. 1 ст. 1138, необходимо обратить внимание на следующее:

а) пределы исполнения завещательного отказа распространяются на всех отказополучателей;

б) в состав наследственной массы входит не только имущество, переходящее по наследству, но и долги наследодателя. В соответствии со ст. 63 ОЗН нотариус (по месту открытия наследства) принимает претензии от кредиторов наследодателя в письменной форме. Удовлетворение их требований осуществляется в порядке, установленном действующим законодательством (например, ст. 25 ГК, нормами гл. 39 ГПК, нормами Закона об исполнительном производстве). В связи с этим наследник, на которого возложен завещательный отказ, должен его совершить:

лишь в пределах действительной стоимости перешедшего к нему по наследству имущества. Например, если такая стоимость составляет 10 тыс. руб., а исполнение завещательного отказа повлекло бы расходы наследника в размере 15 тыс. руб., то наследник обязан исполнить завещательный отказ в пределах 10 тыс. руб. (хотя вправе - по своему усмотрению - исполнить завещательный отказ и с превышением этих пределов);

с учетом того, что пределы исполнения завещательного отказа уменьшаются на сумму, равную стоимости падающей на него части долгов наследодателя (а если наследник один - то на сумму всех долгов наследодателя, которые подлежат вычету). Впрочем, наследник - по своему усмотрению - может исполнить завещательный отказ в полном объеме;

в) действительная стоимость наследственного имущества устанавливается:

исходя из примерных действующих розничных цен с учетом износа имущества (п. 41 Инструкции от 19.03.1996);

при отсутствии таких цен - по заключению сведущих лиц. В случае несогласия с оценкой наследник, на которого возложено исполнение завещательного отказа, вправе пригласить специалиста-оценщика (абз. 2 п. 41 Инструкции от 19.03.1996);

при определении цен на предметы, которые по наследству перешли к ЮЛ или государству, иным наследникам по завещанию, упомянутым в ст. 1116 ГК, можно также воспользоваться правилами ст. 40 НК (см. подробнее в книге: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Налоговому кодексу Российской Федерации. Том 1. М.: Экзамен, 2005).

2. Характеризуя правила абз. 2 п. 1 ст. 1138, нужно учитывать следующее:

а) обязательная доля в наследстве - это доля имущества в наследственной массе, подлежащая передаче несовершеннолетним или нетрудоспособным детям наследодателя (в т.ч. усыновленным), а также нетрудоспособным супругу, родителям (усыновителям) и иждивенцам умершего, независимо от содержания завещания (см. коммент. к ст. 1149 ГК);

б) наследник обязан исполнить завещательный отказ в пределах той части перешедшего к нему наследственного имущества, которая превышает размер его обязательной доли. Например, если размер обязательной доли равен 6 тыс. руб., а действительная стоимость переданного наследнику имущества - 9 тыс. руб., то наследник обязан исполнить завещательный отказ лишь в пределах 3 тыс. руб. (если стоимость исполнения превышает эту сумму). Однако такой наследник вправе (хотя и не обязан) исполнить завещательный отказ в полном объеме (т.е. невзирая на то, что такое исполнение повлечет за собой превышение упомянутых в абз. 2 п. 1 ст. 1138 пределов).

3. Правила п. 3 ст. 1138 применяются в случаях, когда:

а) отказополучатель:

- умер до открытия наследства (или одновременно с наследодателем);

- объявлен умершим до смерти завещателя (в соответствии со ст. 45 ГК);

- признан безвестно отсутствующим (в соответствии со ст. 42-44 ГК);

- отказался от получения завещательного отказа;

- не воспользовался завещательным отказом в течение трех лет. В таком случае он теряет на это право;

- признан лицом, обладающим признаками недостойного наследника (см. коммент. к ст. 1117 ГК);

б) ЮЛ (в пользу которого завещатель сделал завещательный отказ) ликвидировано до открытия наследства. Дело в том, что в отличие от реорганизации при ликвидации правопреемства нет (ст. 58-61 ГК).

Во всех случаях, указанных в п. 3 ст. 1138, наследник освобождается от обязанности исполнить завещательный отказ. Однако если завещатель подназначил отказополучателя, то последний вправе требовать от наследника исполнения завещательного отказа (в течение трех лет с момента, когда истек срок, в течение которого первоначальный отказополучатель мог воспользоваться завещательным отказом, см. об этом коммент. к п. 4 ст. 1137 ГК).

4. Необходимо обратить внимание на ряд существенных отличий ст. 1138 ГК от правил ч. 4 и 5 ст. 538 ГК 1964 (также посвященных исполнению завещательного отказа):

1) в ст. 538 ГК 1964 не было правил, аналогичных правилам п. 2 ст. 1138 ГК. Специфика последних состоит в том, что:

а) они применяются, если наследодатель возложил завещательный отказ на нескольких наследников;

б) они исходят из того, что завещательный отказ:

по общему правилу обременяет право на наследство каждого из них соразмерно его доле в наследственном имуществе (например, если доля в наследстве составляет 1/3, то и доля в исполнении завещательного отказа составляет 1/3);

обременяет долю наследника в части, в какой это прямо предусмотрено завещанием. Иначе говоря, в данном случае указанное общее правило не действует: нужно исходить из того, что указано в самом завещании;

2) в ст. 1138 нет правила о том, что в случае смерти до открытия наследства лица, на которое был возложен завещательный отказ, либо в случае непринятия им наследства обязанность исполнения завещательного отказа переходит на других наследников, получивших его долю. Однако это не означает, что в разд. V ГК "Наследственное право" этот вопрос не урегулирован.

Систематическое толкование ст. 1138 и ст. 1121, 1156-1158, 1161 ГК (см. коммент. к ним) показывает, что:

а) в случае смерти наследника до открытия наследства его права и обязанности (как наследника) переходят:

к подназначенному наследнику (если завещатель подназначил наследника);

к другим наследникам в порядке приращения наследственных долей.

К ним переходит и обязанность по исполнению завещательного отказа;

б) в случае смерти наследника после открытия наследства право на его долю в наследстве переходит - в порядке наследственной трансмиссии - вместе с обязанностью по завещательному отказу.

То же касается и отказа от наследства в пользу другого наследника;

3) систематическое толкование ст. 1138 и ст. 1151 ГК (см. коммент. к ней) показывает, что при наследовании выморочного имущества к наследнику (а им может быть по общему правилу только Российская Федерация) переходит также исполнение завещательного отказа. Кроме того, переход завещательного отказа к другим наследникам предусмотрен правилами ст. 1140 ГК (см. коммент. к ней).

5. В п. 15 Постановления N 2 Верховный Суд РФ обратил внимание судов на то, что при рассмотрении споров между отказополучателем и наследником, на которого возложено исполнение завещательного отказа, необходимо иметь в виду следующее:

нуждаемость наследника в пользовании наследственным имуществом (например, личная нуждаемость в жилье), а также переход права собственности от наследника к другому лицу, независимо от оснований такого перехода (продажа, обмен и т.п.), не влияют на права отказополучателя,

поскольку объем этих прав устанавливается наследодателем при составлении завещания и не может быть изменен его наследниками;

права и обязанности отказополучателя прекращаются его смертью и не могут быть им переданы по наследству, если иное не было предусмотрено наследодателем, оставившим завещательный отказ.

См. об этом подробнее в книге: Гуев А.Н. Комментарий к постановлениям Пленума Верховного Суда Российской Федерации по гражданским делам. М.: Экзамен, 2006.

Статья 1139. Завещательное возложение

1. Правила ст. 1139 посвящены традиционному для отечественного наследственного права институту - "завещательное возложение" (хотя в ст. 539 ГК 1964 этот институт так и не получил своего названия). Безусловно, прежде всего необходимо показать отличия завещательного возложения от завещательного отказа, что можно сделать в таблице:

┌───────────────────────────────────┬───────────────────────────────────┐

│ Завещательное возложение │ Завещательный отказ │

│ (ст. 1139 ГК) │ (ст. 1137, 1138 ГК) │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│1. Возлагает на наследника│1. Возлагает на наследника│

│исполнение каких-либо действий│исполнение какой-либо обязанности│

│имущественного или неимущественного│имущественного характера. │

│характера. │ │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│2. Общеполезная цель предполагает│2. Делается либо в пользу одного│

│совершение действий во благо всех│конкретного отказополучателя, либо│

│либо многих, но в любом случае -│нескольких конкретных│

│неопределенного круга лиц. │отказополучателей. │

├───────────────────────────────────┼───────────────────────────────────┤

│3. Требовать от наследника│3. Требовать исполнения│

│исполнения завещательного│завещательного отказа вправе только│

│возложения вправе любые третьи│сам отказополучатель. │

│лица: государственные органы,│ │

│граждане, ЮЛ и т.д. │ │

└───────────────────────────────────┴───────────────────────────────────┘

Наряду с этим имеются и общие моменты, сближающие завещательный отказ и возложение на наследника обязанности совершения действий для общеполезной цели:

возложение на наследника обязанности совершить общеполезную цель (или завещательное возложение), как и завещательный отказ, имеет место при наследовании по завещанию (не по закону);

если завещательное возложение имеет имущественный характер, законодатель предписывает руководствоваться правилами об исполнении завещательного отказа;

завещательное возложение (как и завещательный отказ) может быть отменено или изменено.

2. Характеризуя правила ст. 1139, нужно учесть, что:

а) действия для осуществления общеполезной цели могут быть самыми разнообразными, в частности:

предоставление возможности лечиться в медицинском учреждении, завещанном наследнику, пенсионерам;

обучение детей малоимущих слоев населения данного населенного пункта в образовательном учреждении, созданном завещателем;

обеспечение научных исследований в области здравоохранения, экологии и т.д.;

предоставление возможности выставить коллекцию картин в местном музее;

б) общеполезная цель должна быть правомерной и достижимой для наследника.

3. Необходимо обратить внимание на ряд существенных отличий, содержащихся в п. 1 и 3 ст. 1139, от правил ст. 539 ГК 1964 (также посвященной завещательному возложению):

1) в соответствии с п. 1 ст. 1139 обязанность по совершению общеполезной цели может быть возложена и на исполнителя завещания (см. об этом подробный коммент. к ст. 1133-1136 ГК), в то время как ст. 539 ГК 1964 предусматривала возложение обязанности совершить общеполезную цель (или завещательное возложение) лишь на наследников;

2) на исполнителя совершение общеполезной цели можно возложить лишь при условии, что в завещании выделена часть наследственного имущества (специально для исполнения завещательного возложения). За счет этой части наследства и возмещаются, в частности, расходы, связанные с исполнением обязанности совершить общеполезную цель (завещательное возложение). В ст. 539 ГК 1964 не предусматривалось выделение части наследства для этих целей;

3) ст. 1139 предоставляет завещателю возможность обязать наследников:

а) содержать принадлежавших завещателю домашних животных;

б) осуществлять необходимый надзор и уход за такими животными. Аналогичных правил в ст. 539 ГК 1964 не было;

4) комментируемая статья предоставляет право требовать (в т.ч. в судебном порядке) исполнения завещательного возложения:

а) любому из наследников. При этом речь идет не только о наследниках по завещанию, но и о наследниках по закону;

б) исполнителю завещания (как из числа наследников, так и специально назначенного завещателем);

в) заинтересованным лицам (тем, в интересах которых совершаются общеполезные действия). Однако такое требование можно предъявить лишь постольку, поскольку завещанием не предусмотрено иное. См. также коммент. к ст. 1140 ГК.

Статья 1140. Переход к другим наследникам обязанности исполнить завещательный отказ или завещательное возложение

1. Анализ правил ст. 1140 позволяет сделать ряд выводов:

1) они подлежат применению лишь при наследовании по завещанию: именно в этом случае можно говорить о том, что наследодатель возложил на наследников исполнение завещательного отказа или завещательного возложения;

2) к обстоятельствам, вследствие которых происходит переход доли наследника к другим наследникам, относятся, в частности:

а) смерть отказополучателя до открытия наследства или одновременно с наследодателем (см. коммент. к ст. 1113, 1114, 1137 ГК);

б) объявление умершим (до открытия наследства) наследника, на которого был возложен завещательный отказ (или исполнение завещательного возложения) (см. коммент. к ст. 1113, 1138 ГК);

в) отказ от получения завещательного отказа (см. коммент. к ст. 1160 ГК);

г) переход права на принятие наследства в порядке наследственной трансмиссии (см. коммент. к ст. 1156 ГК);

д) отказ от наследства (см. коммент. к ст. 1157-1159 ГК);

е) другие случаи перехода наследства к иным лицам, прямо предусмотренные в нормах ГК.

2. Применяя правила ст. 1140, нужно также обратить внимание на то, что:

1) они имеют диспозитивный характер. Иначе говоря, ими можно руководствоваться лишь постольку, поскольку:

а) иные правила не предусмотрены в самом завещании. Например, наследодатель может возложить завещательный отказ на конкретного наследника и отметить, что в случае его смерти эта обязанность к другим наследникам (иным лицам) не переходит;

б) иное не вытекает из закона. Например, в ст. 1138 ГК предусмотрено, что если отказополучатель лишился права получить завещательный отказ по обстоятельствам, указанным в ст. 1117 ГК, то наследник освобождается от исполнения завещательного отказа;

2) они предусматривают, что переход доли наследства (если в законе или завещании не будет предусмотрено иное) другому наследнику происходит вместе с переходом обязанности исполнить:

а) завещательный отказ. В практике возник вопрос: если завещательный отказ частично уже исполнен первоначальным наследником, переходит ли к другим наследникам обязанность исполнения завещательного отказа в неисполненной части? Да. Систематическое толкование ст. 1137, 1138 ГК и ст. 1140 позволяет на этот вопрос ответить положительно;

б) завещательное возложение. Заинтересованные лица вправе требовать от таких наследников исполнения завещательного возложения (см. об этом коммент. к п. 3 ст. 1139 ГК).