_ 3. Создание фпг

В законодательстве предусмотрен разрешительный порядок создания финансово-промышленных групп, несмотря на отсутствие у них статуса юридического лица. При этом основания и порядок регистрации ФПГ отличается от установленных Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. N 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации"*(220) правил при государственной регистрации юридических лиц.

Процедура создания ФПГ зависит от разновидности финансово-промышленной группы: создается ли группа как совокупность основного и дочерних хозяйственных обществ или путем заключения участниками договора о создании ФПГ и учреждения центральной компании.

В обоих случаях созданию финансово-промышленной группы предшествует работа по подготовке документов для государственной регистрации, исправшиванию согласия антимонопольных органов на создание ФПГ, получению в уполномоченном государственном органе экспертного заключения о целесообразности создания ФПГ.

Первым этапом создания финансово-промышленной группы является разработка локальных актов ФПГ. При всех разновидностях ФПГ к обязательным локальным документам относится организационный проект группы. При договорном типе объединения в финансово-промышленную группу к локальным документам относятся также договор о создании ФПГ и устав центральной компании.

Договор о создании финансово-промышленной группы является разновидностью договора о совместной деятельности (простого товарищества). Наряду с существенными условиями, обязательными для договора простого товарищества, в нем должны содержаться сведения о наименовании ФПГ, порядке и условиях учреждения центральной компании в определенной организационно-правовой форме, порядок образования, объем полномочий совета управляющих ФПГ, порядок внесения изменений в состав участников, объем, порядок и условия объединения активов, цель объединения участников, срок действия договора. Другие условия договора о создании финансово-промышленной группы устанавливаются участниками, исходя из целей и задач конкретной ФПГ, с учетом отраслевой, региональной и прочей специфики. Условия договора не могут противоречить законодательству Российской Федерации.

Договор о создании ФПГ должен предусматривать учреждение всеми участниками договора центральной компании. Согласно п.2 ст.11 Закона о ФПГ центральная компания финансово-промышленной группы, как правило, является инвестиционным институтом. Допускается создание центральной компании ФПГ в форме хозяйственного общества, а также ассоциации (союза)*(221). В определении возможной организационно-правовой формы центральной компании проявляется противоречивость и несовершенство действующего законодательства. Во-первых, в статье 3 этого же Закона о ФПГ перечисляются субъекты предпринимательской деятельности - участники ФПГ, к числу которых относится и центральная компания, и перечень их включает также хозяйственные товарищества, в форме которых могут существовать в том числе и инвестиционные институты. Пункт 2 ст.11 Закона исключает возможность учреждения центральной компании в форме хозяйственного товарищества. Во-вторых, создание центральной компании в организационно-правовой форме ассоциации, на наш взгляд, очень проблематично, поскольку по сути означает невозможность непосредственного осуществления ею предпринимательской деятельности, ведь ассоциация является некоммерческой организацией, координирующей предпринимательскую деятельность участников, но не имеющей право непосредственно осуществлять предпринимательскую деятельность. Если по решению участников на ассоциацию возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация согласно Закону подлежит преобразованию в хозяйственное общество или товарищество (п.1 ст.121 ГК РФ). Поскольку, исходя из задач формирования финансово-промышленных групп, трудно представить себе центральную компанию, не осуществляющую предпринимательскую деятельность, формирование центральной компании в организационно-правовой форме ассоциации вряд ли возможно. В целом приходится признать, что правовое регулирование организационных форм и статуса центральной компании в Законе о ФПГ оставляет желать лучшего и, следовательно, соответствующие положения должны быть надлежащим образом прописаны в договоре о создании ФПГ и уставе центральной компании.

Правовое регулирование центральной компании осуществляется Законом о ФПГ, а также законодательством, регламентирующим соответствующую организационно-правовую форму (Закон об АО, об ООО, о некоммерческих организациях). Соотношение в иерархии этих законов определяется исходя из принципа приоритета специальной нормы над общей. Специальные нормы в этом случае содержит Закон о ФПГ.

Так, например, в соответствии со ст.9 Закона об АО учредительный договор при учреждении акционерного общества не заключается, учредители могут подписать договор о создании общества (а могут и не делать этого). При учреждении центральной компании финансово-промышленной группы в пакет обязательных документов для государственной регистрации входят наряду с уставом центральной компании также договор о создании ФПГ, предусматривающий учреждение этой компании. Во всем, что не предусмотрено специальными нормами Закона о ФПГ, центральная компания действует в соответствии с общими нормами гражданского законодательства, установленными для определенной организационно-правовой формы предпринимательской деятельности.

Устав центральной компании ФПГ должен соответствовать договору о создании ФПГ и наряду с общими положениями, устанавливаемыми уставами юридических лиц конкретной организационно-правовой формы, определять также предмет и цели деятельности центральной компании, порядок представления ею других участников группы в отношении с третьими лицами, разграничения полномочий Совета управляющих ФПГ и органов управления центральной компании и другие условия по усмотрению участников, необходимые для функционирования конкретной финансово-промышленной группы.

Важнейшим локальным документом финансово-промышленной группы, независимо от ее разновидности, является организационный проект ФПГ, содержащий необходимые сведения о целях, задачах, инвестиционных и других проектах и программах, предполагаемых экономическом, социальном и других результатах деятельности группы, а также иные сведения, необходимые для принятия решения о регистрации финансово-промышленной группы.

Определяющей частью первого этапа создания ФПГ (формирование локальных документов группы) является именно стадия разработки организационного проекта или концептуальная стадия проектирования ФПГ. При формировании группы следует исходить из общей необходимости такой интеграции, при которой бы были созданы реальные механизмы самофинансирования объединения участников, наращивания инвестиционных ресурсов для расширения деятельности, организации эффективного внутригруппового взаимодействия и поддержания баланса интересов всех участников группы. Организации, заявившие о своем желании участвовать в ФПГ, должны быть подвергнуты экспертной оценке на предмет своей финансово-экономической, производственно-технической состоятельности в будущей интеграции.

Организационный проект, как правило, включает пояснительную записку к проекту и технико-экономическое обоснование. Пояснительная записка к проекту должна содержать перечень участников группы, сведения об основных видах выпускаемой участниками ФПГ продукции, сведения о кооперации организаций, входящих в группу, а также сведения о доле участия (владения акциями) участниками ФПГ и ряд других данных.

Организационный проект должен устанавливать эффективный механизм взаимодействия участников финансово-промышленной группы с центральной компанией и между собой. Принципиально важное значение здесь принадлежит организации движения финансовых потоков, инвестированию перспективных сфер деятельности, формированию единой технологической, ценовой политики. Организационный проект должен обосновывать необходимость получения мер государственной поддержки.

Обязательным этапом формирования финансово-промышленной группы является получение предварительного согласия Федерального антимонопольного органа о создании ФПГ*(222).

Совокупность юридических лиц, образующих финансово-промышленную группу, приобретает статус ФПГ после государственной регистрации специально уполномоченным государственным органом. В настоящее время таким органом является Министерство промышленности, науки и технологии Российской Федерации. Таким образом, в отличие от регистрации юридических лиц, осуществляемой регистрационными палатами либо другими органами Министерства юстиции по месту нахождения субъектов предпринимательской деятельности, регистрация ФПГ производится другим государственным органом. ФПГ после государственной регистрации не приобретает статуса юридического лица.

Для государственной регистрации центральная компания финансово-промышленной группы должна представить в полномочный государственный орган следующие документы: заявку на создание финансово-промышленной группы; договор о создании финансово-промышленной группы (за исключением финансово-промышленных групп, образуемых основным и дочерним обществами); нотариально заверенные копии свидетельства о регистрации, учредительных документов, копии реестров акционеров (для акционерных обществ) каждого из участников, включая, центральную компанию финансово-промышленной группы; организационный проект; нотариально заверенные и легализованные учредительные документы иностранных участников; заключение федерального антимонопольного органа. В случае необходимости Правительством Российской Федерации могут быть установлены дополнительные требования по составу представляемых документов.

Решение о государственной регистрации финансово-промышленной группы принимается на основе экспертизы представленных документов. Полномочный государственный орган вправе запрашивать экспертные заключения других организаций, специалистов, органов исполнительной власти соответствующих субъектов Российской Федерации по документам финансово-промышленной группы.

По результатам рассмотрения документов финансово-промышленной группы с учетом экспертных заключений полномочный государственный орган в двухмесячный срок со дня представления ему документов принимает одно из следующих решений:

об отказе в регистрации финансово-промышленной группы;

о возврате документов финансово-промышленной группы на доработку;

о регистрации финансово-промышленной группы.

Отказ в регистрации или возврат документов финансово-промышленной группы на доработку сопровождается письменным объяснением причин соответствующего решения. В случае принятия полномочным государственным органом необоснованного решения, а также в случае нарушения им сроков рассмотрения документов финансово-промышленной группы его действия могут быть обжалованы в суд*(223).

Сложный порядок регистрации финансово-промышленных групп, предусмотренный Законом о ФПГ, длящийся зачастую в течение полугода, был связан прежде всего с тем, что за присвоением объединению коммерческих организаций статуса финансово-промышленной группы должны были следовать важные правовые и экономические последствия, выражающиеся прежде всего в предоставлении мер государственной поддержки.

Зарегистрированная финансово-промышленная группа включается в Государственный реестр финансово-промышленных групп Российской Федерации. Ведение реестра ФПГ осуществляется Министерством промышленности, науки и технологии РФ на основе Единого государственного регистра предприятий всех форм собственности и хозяйствования (ЕГРПО). Внесение в реестр сведений о созданной финансово-промышленной группе подтверждается выдачей свидетельства о внесении в государственный реестр финансово-промышленных групп, содержащего полное наименование финансово-промышленной группы с обязательным включением в него слов "финансово-промышленная группа", а также указанием ее статуса (транснациональная финансово-промышленная группа или межгосударственная финансово-промышленная группа).

Следует отметить, что согласно Закону о ФПГ словосочетание "финансово-промышленная" и "промышленно-финансовая" в наименовании ФПГ являются равноправными, а использование этих слов в наименовании юридического лица, кроме центральной компании финансово-промышленной группы не допускается.

После государственной регистрации финансово-промышленной группы в наименование центральной компании ФПГ включаются слова "центральная компания финансово-промышленной группы", о чем центральная компания ФПГ уведомляет орган, осуществивший ее государственную регистрацию. Учитывая, что государственную регистрацию центральной компании и самой финансово-промышленной группы осуществляют различные государственные органы, устанавливается обязательный порядок обмена информацией между ними. В случае внесения изменений в учредительные документы центральной компании финансово-промышленной группы орган, осуществивший государственную регистрацию центральной компании ФПГ, обязан направить соответствующую информацию в полномочный государственный орган по регистрации ФПГ.

Государственной регистрации подлежат изменения условий договора о создании финансово-промышленной группы или состава ее участников. Государственная регистрация изменений состава участников финансово-промышленной группы производится на основании заключения федерального антимонопольного органа. В случае изменений существенных условий договора о создании финансово-промышленной группы финансово-промышленная группа подлежит повторной государственной регистрации. К сожалению, закон о ФПГ не устанавливает какие условия договора о создании ФПГ являются существенными. Очевидно, следует предположить, что это условия, установленные ст.7 Закона о ФПГ.

Краткие выводы:

Законодательством установлен разрешительный порядок создания финансово-промышленных групп, несмотря на то, что они не являются юридическими лицами.

Процедура создания ФПГ зависит от разновидности финансово-промышленной группы: создается ли группа как совокупность основного и дочерних хозяйственных обществ или путем заключения участниками договора о создании ФПГ и учреждения центральной компании.

Первым этапом создания финансово-промышленной группы является разработка локальных актов ФПГ. При всех разновидностях ФПГ к обязательным локальным документам относится организационный проект группы. При договорном типе объединения в финансово-промышленную группу к локальным документам относятся также договор о создании ФПГ и устав центральной компании.

Договор о создании ФПГ является разновидностью договора о совместной деятельности (простого товарищества).

Центральная компания согласно Закону о ФПГ учреждается участниками в соответствии с договором о создании ФПГ в организационной форме хозяйственного общества или ассоциации (союза).

Правовое регулирование центральной компании осуществляется Законом о ФПГ, а также законодательством, регламентирующим соответствующую организационно-правовую форму (Закон об АО, об ООО, о некоммерческих организациях). Соотношение в иерархии этих законов определяется исходя из принципа приоритета специальной нормы над общей. Специальные нормы в этом случае содержит Закон о ФПГ.

Обязательным этапом формирования ФПГ является получение предварительного согласия на создание группы от Федерального антимонопольного органа.

Государственная регистрация финансово-промышленных групп осуществляется специально уполномоченным государственным органом. В настоящее время таким органом является Министерство промышленности, науки и технологии.