1. Понятие и правовой режим заключения крупных сделок в хозяйственных обществах.

Важно! Постановление Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупных сделок и сделок с заинтересованностью"

Крупная сделка – сделка или несколько взаимосвязанных сделок (в т.ч. заём, кредит, залог, поручительство, оказание услуг), связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более % балансовой стоимости активов общества (п.1 ст. 78 ФЗ «Об АО») (в ООО не активов, а имущества)

+

Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок (п.1 ст. 78).

Не относятся к крупным сделкам:

а) сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества (нет определения, но ВАС толкует как «реализация продукции, приобретение сырья, выполнение работ и др.» см. п.20 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 => т.е. это систематические, а не разовые сделки + нужно смотреть в Устав, где перечислены виды основной деятельности),

б) сделки, связанные с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества,

в) сделки, связанных с размещением эмиссионных ЦБ, конвертируемых в обыкновенные акции общества,

г) сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с ФЗ и (или) иными нпа + расчеты по ним производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством РФ, или по ценам и тарифам, установленным органом ИСП власти.

Вкратце: Порядок одобрения (ст. 79 ФЗ):

25% - 50% - Совет директоров единогласно, если не смог, то Общее собрание простым большинство

более 50% - Общее собрание квалифицированным большинством (3/4).

Последствия нарушения порядка одобрения: оспоримось по иску акционера или АО.

Если сделка является и крупной, и сделкой с заинтересованностью => правила о заинтересованности.

Подробнее:

предметом крупной сделки является имущество. При этом под категорию имущества подпадают не только вещи, но и имущественные права.

Дискуссионный характер носит вопрос об отнесении к крупным сделкам договора аренды. Вообще – нет. Но, исходя из срока аренды и стоимости передаваемого в аренду имущества, поскольку в результате ее исполнения фактически была прекращена производственная деятельность арендодателя, признавался крупной сделкой.

Крупной сделкой может быть признана не только одна, отдельная сделка, но и несколько сделок, каждая из которых сама по себе не может быть отнесена к крупным по количественному критерию, но вместе они составляют взаимосвязанные сделки. Распространено мнение, что взаимосвязанными следует считать сделки, преследующие единую экономическую цель, т.е. когда общество могло бы совершить одну сделку, но при этом совершает несколько, фактически разъединяя одну сделку на части.

Как уже отмечалось, к крупным сделкам не относятся сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.

Под обычной хозяйственной деятельностью следует понимать любые операции, которые приняты в текущей деятельности соответствующего общества либо иных хозяйствующих субъектов, занимающихся аналогичным видом деятельности, сходных по размеру активов и объему оборота, независимо от того, совершались ли такие сделки данным обществом ранее.

Сделки, относящиеся к обычной хозяйственной деятельности, могут быть разделены на две группы: (1) сделки, непосредственно заключаемые в ходе деятельности общества, и (2) сделки, сопутствующие или обеспечивающие хозяйственную деятельность.

Основным критерием отнесения сделки к крупной является количественный критерий, т.е. ее размер. В АО - 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату.

В ООО - стоимость которого составляет более 25% стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки (ст. 46).

под балансовой стоимостью активов общества следует понимать валюту баланса общества, т.е. сумму оборотных и внеоборотных активов по данным бухгалтерского баланса общества.

Порядок совершения крупных сделок.

одобрение либо советом директоров, либо общим собранием.

В обществе с ограниченной ответственностью решение о совершении крупной сделки принимается по общему правилу общим собранием участников общества. А в случае образования в обществе совета директоров - 25 до 50% стоимости имущества общества, может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров общества.

Разграничение компетенции органов управления в акционерном обществе в отношении одобрения крупных сделок осуществляется законом и не может быть изменено уставом общества. Применительно к акционерному обществу для заключения крупной сделки в размере от 25 до 50% балансовой стоимости активов необходимо одобрение совета директоров АО, которое должно приниматься единогласно. В случае если нет единогласия, то этот вопрос по решению совета директоров общества может быть передан на рассмотрение общего собрания акционеров, если такой порядок одобрения крупной сделки предусмотрен уставом общества. Если сумма сделки превышает 50% балансовой стоимости активов, она может заключаться только с одобрения общего собрания акционеров. При этом решение об одобрении такой крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Сделка может быть одобрена как до, так и после ее заключения.

Одним из последствий совершения акционерным обществом крупной сделки является возникновение права акционеров на выкуп принадлежащих им акций (п. 1 ст. 75 Закона об АО), если они голосовали против решения об одобрении сделки либо не принимали участия в голосовании при одобрении сделки со стоимостью имущества, превышающего 50% балансовой стоимости активов общества. Меньше % - нет права.

Но общая сумма средств, направляемых обществом на выкуп акций, не может превышать 10% стоимости чистых активов общества

Еще одно последствие – признание ее недействительной.

ВАС: Лицо, предъявившее иск о признании сделки недействительной на основании того, что она совершена с нарушением порядка одобрения крупных сделок или сделок с заинтересованностью, обязано доказать следующее:

1) наличие признаков крупной сделки

2) нарушение сделкой прав или охраняемых законом интересов общества или его участников (акционеров). Об отсутствии нарушения интересов общества и его участников (акционеров) может свидетельствовать, в частности, следующее:

1) предоставление, полученное обществом по сделке, было равноценным отчужденному имуществу;

2) совершение сделки было способом предотвращения еще больших убытков для общества;

3) сделка общества, хотя и была сама по себе убыточной, но являлась частью взаимосвязанных сделок, объединенных общей хозяйственной целью, в результате которых общество должно было получить выгоду.

Суд отказывает, если:

1) участник (акционер) хотя бы и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не мог повлиять на результаты голосования

2) к моменту рассмотрения дела в суде сделка одобрена

3) ответчик не знал и не должен был знать о ее совершении с нарушением предусмотренных законом требований к ней.

ПП ВАС 28: В случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку одобрения такой крупной сделки применяются положения о сделках с заинтересованностью, за исключением случая, когда в совершении сделки заинтересованы все участники общества; в случае, если в совершении крупной сделки заинтересованы все участники общества, к порядку ее одобрения применяются положения о крупных сделках (пункт 8 статьи 46 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, пункт 5 статьи 79 Закона об акционерных обществах).