13. Как изменить статус непубличного общества на публичное и наоборот? Можно ли отказаться от статуса публичного общества? Если да, то каким образом? (Гусейнова)

Если раньше мы просто меняли устав, то теперь этого недостаточно. Чтобы публичное общество прекратило свой публичный статус, необходимо общим собранием акционеров принять следующие решения:

- решение о внесении изменений в устав в части отсутствия публичного статуса и иных положений;

- необходимо исключить право на размещение акций по открытой подписке;

- одновременно с этим принимается решение о делистинге акций и об обращении с заявлением в Банк России об освобождении от обязанности раскрытия информации.

Обращаю внимание, что решение о прекращении публичного статуса принимается 95% голосов всех акционеров — владельцев акции каждой категории (типа). В данном случае привилегированные акции также получают право голоса. Что касается тех акционеров, которые голосовали против, то общество обязано выкупить их акции по ст. 75 Закона об АО. После принятия такого решения общество обращается в Банк России с заявлением об освобождении от обязанности раскрытия информации, затем осуществляется делистинг и после этого можно обращаться в регистрирующий орган за регистрацией устава и внесением соответствующей записи в ЕГРЮЛ — о смене статуса с публичного на непубличный.

Соответствующие изменения внесены и в Закон о государственной регистрации юридических лиц, где добавлены дополнительные документы, которые предоставляет общество, если оно меняет статус. В настоящий момент в текущем правовом поле можно сменить статус меньшим количеством голосов, если преобразоваться в ООО, которое является непубличным.

Чтобы поменять непубличный статус на публичный, нужно соответствовать тем признакам публичного общества, которые сейчас указаны в Законе об АО. Для этого нужно:

- зарегистрировать проспект акций;

- заключить договор с биржей;

- внести изменения в устав. Решение о регистрации проспекта акций вступает в силу с момента регистрации новой редакции устава, где указан публичный статус и внесения записи в ЕГРЮЛ о публичном статусе. Такое решение принимается тремя четвертями голосов всех владельцев акций каждой категории и типа.

14. Опишите особенности правового статуса публичного акционерного общества, непубличного акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью? (Собчук)

(Хорошая схема на стр 90 учебника Шиткиной)

Все они являются хозяйственными обществами :

• публичные (ПАО, соответствующие указанным в ст. 66.3 ГК РФ признакам)

• непубличные (остальные АО и ООО)

Хозяйственное общество – корпоративная коммерческая организация (как правило, основанная не членстве/участии), создаваемая несколькими (или одним) физическими и/или юридическими лицами и/или публично-правовыми образованиями путем обособления их имущества в результате внесения вкладов в уставный капитал общества для осуществления коллективной предпринимательской деятельности с использованием общего имени.

Акционерным обществом признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК РФ).

Особенности правового положения статуса непубличных АО

Непубличные общества - акционерные общества, акции которых и ценные бумаги, конвертируемые в акции, не размещаются публично (путем открытой подписки) или не обращаются публично на условиях, установленных законами о ценных бумагах, а также все общества с ограниченной ответственностью.

В отношении непубличных обществ законодательством допускается значительная свобода регулирования их деятельности и внутреннего устройства. Например, в отличие от публичных корпораций в непубличных корпорациях по решению участников, принятому единогласно, допускается (ст. 66.3 ГК РФ):

• перераспределение компетенции высшего органа управления в пользу коллегиального органа управления или коллегиального исполнительного органа, за исключением наиболее значимых вопросов, указанных в подп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ; - расширение компетенции общего собрания участников вопросами, не относящимися к его компетенции в соответствии с законом;

- полное или частичное перераспределение полномочий коллегиального исполнительного органа в пользу коллегиального органа управления;

- передача единоличному исполнительному органу функций коллегиального исполнительного органа;

- отказ от образования ревизионной комиссии;

- возможность предусмотреть в уставе отличный от указанного законодательством порядок созыва, подготовки и проведения общих собраний участников хозяйственного общества, принятия ими решений при условии, что такие изменения не лишают его участников права на участие в общем собрании и получение информации о нем;

- возможность установить отличные от установленных законодательством требования к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний коллегиального органа управления общества или коллегиального исполнительного органа общества;

- возможность предусмотреть порядок преимущественного права покупки доли (части доли), акций (ценных бумаг, конвертируемых в акции), а также положение о максимальной доле участия одного участника;

• иные положения в случаях, предусмотренных законами о хозяйственных обществах.

Регулированию особенностей правового положения публичных и непубличных хозяйственных обществ посвящены изменения, внесенные в Закон об АО Законом от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ. В ст. 7 Закона об АО в редакции указанного Закона теперь определены следующие положения, которые могут быть предусмотрены уставом при учреждении непубличного акционерного общества или внесены в устав единогласно всеми акционерами общества:

- преимущественное право приобретения акционерами и обществом (если акционеры не воспользовались своим правом) акций, отчуждаемых по возмездным сделкам по цене предложения третьему лицу или по цене, определенной уставом;

- необходимость получения согласия акционеров на отчуждение акций третьим лицам;

- отказ от преимущественного права приобретения размещаемых дополнительных акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции;

- дополнительные обязанности акционеров.

Только в непубличных обществах в соответствии с уставом или корпоративным договором участник может иметь объем прав, непропорциональный вкладу в уставный капитал.

Непубличные общества могут выпускать привилегированные акции с особыми правами. Согласно п. 6 ст. 32 Закона об АО уставом непубличного общества могут предусматриваться типы привилегированных акций, предоставляющих помимо или вместо прав, предусмотренных указанной статьей, право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции общего собрания акционеров.

В непубличных обществах участник вправе требовать исключения другого участника из общества в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительными документами общества (п. 1 ст. 67 ГК РФ).

Непубличные общества не обязаны указывать в своем фирменном наименовании, что они являются непубличными.

Особенности правового положения публичных АО

Публичное акционерное общество - акционерное общество, чьи акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) (когда от эмитента их акции поступают их первым владельцам – это размещение) или публично обращаются (когда акционеры продают друг другу, не первые владельцы) на условиях, установленных законами о ценных бумагах (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, ст. 7 Закона об АО)

(Не говорите, что публичные – это те, которые на бирже (на бирже их всего 213). Публичные – те, чьи акции когда-либо размещались или обращались среди неограниченного круга лиц.)

Образование и деятельность публичного акционерного общества регулируются преимущественно императивными нормами законодательства. Указанное регулирование направлено на минимизацию рисков акционеров, инвестировавших средства в акции публичного общества.

В частности, для публичных обществ предусмотрены обязанности:

- образовать коллегиальный орган управления - наблюдательный (иной) совет (п. 4 ст. 65.3 ГК РФ);

• раскрывать публичную информацию, предусмотренную законом.

Публичные акционерные общества не могут ограничить количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарную номинальную стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру.

В уставе публичного общества не может быть предусмотрена необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций этого общества.

В уставе публичного общества и в ЕГРЮЛ в фирменном наименовании общества должно быть указано, что общество является публичным (сокращенно ПАО)(п. 1 ст. 97 ГК РФ).

Особенности правового статуса публичного акционерного общества проявляются и в других институтах корпоративного законодательства. Так, применительно к ответственности членов органов управления в публичном акционерном обществе не может быть соглашения об ограничении ответственности руководителей за совершение неразумных действий (ст. 53.1 ГК РФ).

Публичное акционерное общество не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций (п. 1 ст. 102 ГК РФ, п. 2 ст. 25 Закона об АО). Эта норма направлена на защиту прав акционеров - владельцев обыкновенных акций в публичных обществах, поскольку даже при наличии законодательного положения, согласно которому номинальная стоимость размещенных привилегированных акций общества не должна превышать 25% от уставного капитала общества, принцип голосования "одна голосующая акция - один голос" может нарушить права владельцев обыкновенных акций при голосовании привилегированными акциями, номинальная стоимость которых меньше, чем стоимость обыкновенных акций.

Главным отличием непубличной корпорации от публичной является возможность последней публично размещать или выпускать в публичное (свободное) обращение акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, кстати, необязательно с использованием биржевого обращения. Заметим при этом, что непубличные корпорации не лишены права на публичное обращение своих ценных бумаг, которые не могут быть конвертируемы в акции, например неконвертируемые облигации, а также могут выпускать иные конвертируемые и неконвертируемые в акции ценные бумаги при условии их непубличного размещения.

Обществом с ограниченной ответственностью является хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (ст. 87 ГК РФ).

• не вправе размещать акции. Вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги в порядке, установленном законодательством о ценных бумагах

• Обязательные органы управления: Общее собрание акционеров (участников), единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.).

Уставом может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа (ЕИО) нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких ЕИО, действующих независимо друг от друга (п. 1 ст. 53 ГК РФ). В качестве ЕИО может выступать как физическое, так и юридическое лицо. Уставом могут быть предусмотрены создание коллегиального исполнительного органа и передача полномочий ЕИО управляющей организации

• Обязательные органы контроля и внутреннего аудита: Ревизионная комиссия (ревизор) образуется, если это предусмотрено уставом общества, а также в случае, если число участников превышает 15 (п. 6 ст. 32 Закона об ООО)

• Уставом общества могут быть ограничены максимальный размер доли участника общества, а также возможность изменения соотношения долей участников общества (п. 3 ст. 14 Закона об ООО)

• Права и обязанности участников: Могут иметь дополнительные права и нести дополнительные обязанности (п. 2 ст. 8, п. 2 ст. 9 Закона об ООО)

• Порядок отчуждения акций (долей): уставом общества может быть предусмотрена необходимость согласия участников на продажу долей третьим лицам, на принятие в состав участников наследников (правопреемников) (п. 3, 6 ст. 93 ГК РФ). Участники общества или общество пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) (п.4 ст. 21 Закона об ООО)

• Объем правомочий участников: Пропорционально количеству акций в уставном капитале общества, НО Уставом общества или корпоративным договором, сведения о котором внесены в ЕГРЮЛ, может быть предусмотрен иной объем правомочий участников (п. 1 ст. 66 ГК РФ)

• Возможность "выхода" участника: Участники вправе выйти из ООО независимо от согласия других его участников или общества путем:

• подачи заявления о выходе из общества, если такая возможность предусмотрена уставом общества;

• предъявления к обществу требования о приобретении обществом доли в случаях, предусмотренных законом (ст. 94 ГК РФ, ст. ст. 23, 26 Закона об ООО)

• Способы фиксации владения долями: Сведения об участниках, о размере и номинальной стоимости принадлежащих им долей ООО содержатся в ЕГРЮЛ (подп. "д" п. 1 ст. 5 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей). Кроме того, ООО обязано вести список участников, где указывается размер доли. При противоречии приоритетны сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ (ст. 31.1 Закона об ООО)