- •Шестакова е.В. Договорное право в практике арбитражных судов. - "Право Доступа", 2019 г.
- •Глава 1. Практические проблемы договорного права в практике арбитражных судов
- •Влияние реформы гражданского законодательства на судебную практику
- •Блоки поправок
- •Анализ правовых позиций Пленума вас и вс
- •4. Соглашение о неустойке
- •5. Согласие на совершение сделки
- •6. Одностороннее изменение обязательства стороной
- •Способы применения общих принципов гражданского права в договорной работе на примере арбитражной практики
- •1. Принцип свободы договора
- •2. Экономическая независимость субъектов
- •3. Принцип юридического равенства сторон
- •4. Соответствие договора обычаям делового оборота
- •5. Принцип ответственности за неисполнение договора
- •Элементы английского права, применяемые судами рф при рассмотрении договорных споров
- •1. Отсутствие определения электронных доказательств
- •2. Отсутствие возможности получения доказательств в процессуальном порядке
- •3. Особенности подписания электронных документов
- •1. Развитие поправок в электронное судопроизводство
- •2. Наличие законодательных основ применения электронных доказательств
- •3. Принятие судами электронных доказательств
- •Глава 2. Договор как разновидность сделки
- •Понятие и виды сделок: практическое значение односторонних сделок
- •Виды договоров
- •Новые виды предварительных договоров
- •1. Выдача доверенности как односторонняя сделка
- •2. Зачет как односторонняя сделка
- •3. Изменение арендной платы муниципальным органом или субъектом федерации
- •Крупные сделки
- •Крупные сделки
- •1. Сделка не является убыточной и не принесла неблагоприятных последствий
- •2. Отсутствие отличий от рыночных условий
- •3. Лицо злоупотребило правом на оспаривание сделки, чтобы причинить вред контрагенту
- •Последующее одобрение крупной сделки
- •Недействительные сделки
- •1. Срок исковой давности
- •2. Факт оспоримости сделки
- •1. Возврат имущества
- •2. Иск о виндикации
- •Глава 3. Правовые риски при исполнении обязательств по договору
- •Ответственность за неисполнение обязательств
- •1. Если вред возник в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения договорного обязательства, нормы об ответственности за деликт не применяются
- •2. Размер убытков должен быть доказан
- •3. Факт нарушения прав и законных интересов, наличие причинно-следственной связи между нарушением и убытками, виновность причинителя вреда, размер убытков
- •Риск исполнения обязательств ненадлежащему кредитору
- •Глава 4. Современные методы обеспечения обязательств
- •Способы обеспечения обязательств
- •Обеспечение обязательств
- •Обеспечительный платеж
- •1. Согласование списания средств из обеспечительного платежа
- •2. В договоре необходимо прописать вопрос возврата обеспечительного платежа
- •Гарантийный платеж
- •Использование залога
- •1. Обращение взыскания долга при переходе права собственности на предмет залога к третьим лицам
- •2. Ничтожность новации договора, заключенного залогодателем, не являющимся должником
- •3. Прекращение предмета залога, если лицо не знало о предмете залога
- •Проверка контрагента и условий договора
- •1. Проверка контрагента
- •2. Проверка существенных условий договора
- •3. Проверка специальных условий договора
- •Неустойка
- •1. Соразмерность неустойки
- •2. Уменьшение неустойки судом
- •3. Уменьшение законной неустойки по соглашению сторон
- •1. Неустойка за просрочку оплаты
- •2. Неустойка при наличии долга
- •3. Неисполнение договора в срок
- •4. Невыполнение обязательств по договору
- •Использование задатка
- •Банковская гарантия
- •Банковская гарантия
- •1. Дополнительные ограничения срока действия банковской гарантии
- •2. Возможность взыскания задолженности по банковской гарантии
- •Рекомендации по применению способов исполнения обязательств
- •1. Изучите, предусмотрены ли в законе определенные способы исполнения обязательств.
- •2. Выберете в договоре несколько способов обеспечения обязательств
- •3. Установите в договоре конкретный срок исполнения обязательств по договору
- •4. Определите в договоре, от кого исходит инициатива по определению срока исполнения обязательств
- •5. Если даже в договоре не установлены конкретные сроки, необходимо направить контрагенту претензию
- •Глава 5. Заключение договора
- •Проверка полномочий лица, заключающего договор
- •1. Признание договора заключенным при подписании договора неустановленным лицом
- •2. Передача товаров, работ и услуг
- •3. Перевод денежных средств
- •Определение существенны условий договора и правовые последствия
- •Момент заключение договора займа
- •1. Отсутствие цены в договоре
- •2. Принятие работ без согласования существенных условий договора
- •3. Признание договора незаключенным
- •4. Отсутствие нарушений, имеющих существенный характер
- •5. Отсутствие неопределенности в определении существенных условий договора
- •6. Оплата работ, осуществленные с существенным нарушением условий договора, не производится
- •7. Неотработанный аванс
- •8. Отсутствие заключенного надлежащим образом договора
- •9. Пропуск срока исковой давности
- •10. Отсутствие государственной регистрации договора при наличии существенных условий договора
- •Заключение договора конклюдентными действиями
- •Заключение договора и форма акцепта
- •1. Соглашение об изменении договора, заключенного в письменной форме, должно быть совершено в письменной форме
- •2. Совершение конклюдентных действий при определенных условиях может рассматриваться как согласие на внесение изменений в договор, заключенный в письменной форме
- •3. Устранение аварии конклюдентными действиями
- •4. Конклюдентные действия в виде звонков
- •5. Конклюдентные действия в области услуг связи
- •6. Письменный договор и конклюдентные действия
- •Актуальные вопросы заключения предварительного договора
- •1. Возможность допоставки товара
- •2. Возникновение обязательства по заключению договора в будущем, а не передачи имущества
- •3. Включение в предварительный договор обеспечительных мер
- •4. Фактически сложились правоотношения по предварительному договору
- •5. Участие третьих лиц в заключении предварительных договоров
- •Способы исцеления сделок, заключенных без полномочий
- •Способы исцеления сделок, заключенных в ненадлежащей форме
- •1 Стратегия - оставить все, как есть
- •2 Стратегия - заключить договор в надлежащей форме с текущей даты
- •3 Стратегия - заключить договор в надлежащей форме и распространить его на правоотношения в прошлом
- •4 Стратегия - доказывание в суде, что действующая форма сделки распространяется на ранее возникшие правоотношения
- •5 Стратегия - признание договора заключенным в связи с истечением срока исковой давности
- •Практические механизмы защиты от признания договора недействительным и незаключенным на основе арбитражной практики
- •1. Регистрация договора в судебном порядке
- •2. Поиск оснований, по которым сделка не может быть признана притворной
- •3. Сбор доказательств того, что сделка не заключена с целью причинения вреда
- •Проблемы применения статей 395 и 317.1 в договорной работе
- •1. Проценты начисляются независимо от обязательств
- •2. Последний день начисления процентов
- •3. Неприменение нормы о начислении процентов
- •4. Законность начисления процентов
- •5. Иск о взыскании исключительно процентов
- •6. Срок исковой давности по взысканию процентов
- •7. Начисление процентов на предоплату
- •8. Признание процентов мерой ответственности
- •Глава 6. Основания изменения и расторжения договора
- •Практические проблемы внесения изменений в договор
- •Изменение договоров
- •1. Изменение арендной платы
- •2. Возврат ранее исполненного
- •3. Изменение договора конклюдентными действиями
- •4. Отсутствие совокупности условий, необходимых для изменения договора
- •5. Изменение договорных условий, если изменения нарушают принципы разумности и добросовестности
- •6. Изменение договора в письменной форме
- •7. Изменение договора в связи с санкциями
- •8. Изменение валюты платежа
- •Договорные основания одностороннего расторжения договора
- •Расторжение договоров
- •Односторонний отказ от договора
- •1. Отказ от исполненного договора
- •2. Односторонний отказ от договора энергоснабжения
- •3. Прекращение обязанности совершить действия в будущем
- •4. Требование о досрочном возврате займа (кредита), не происходит одностороннего расторжения договора
- •5. Правопреемство в случае расторжения договора
- •6. Расторжение договора по специальным основаниям
- •7. Ухудшение состояния или гибель имущества
- •8. Внесение изменений в реестр при расторжении договора
- •9. Односторонний отказ не исключает подписание соглашения сторон о расторжении договора
- •10. Односторонний отказ от договора является юридическим фактом для расторжения договора
- •11. Указание на возможность отказа от договора в соглашении сторон
- •Проблемы расторжения договоров в случае существенного нарушения условий договора и в случае существенного изменения обстоятельств
- •Недостаточные условия для расторжения договора
- •Существенные условия для расторжения договора
- •Практические советы по легальному прекращению договоров
- •Отказ от договора
- •Глава 7. Современные проблемы злоупотребления правом в договорной работе и методы противодействия
- •Злоупотребление правом
- •1. Банк не был намерен зачислять суммы вклада на депозитные счета
- •2. Злоупотребление правом, вытекающем из условий договора
- •3. Злоупотребление в виде выселения арендатора в связи с отсутствием госрегистрации договора
- •4. Одностороннее изменение суммы по договору
- •5. Переход права собственности на недвижимость лица, признанного банкротом, является злоупотреблением правом
- •6. Заключение договора с третьим лицом, а не должником
- •7. Намерение причинить вред другому лицу при заключении договора
- •8. Договор дарения при наличии задолженности
- •Проблемы толкования договора судом
- •1. Буквальное значение договора
- •2. Толкование терминов
- •3. Новация договора
- •4. Установление действенной воли сторон в случае неясности договора
- •Протокол разногласий
- •1. Признание договора заключенным
- •2. Условия, которые считаются не согласованными сторонами
- •3. Направление редакции договора
- •4. Реализация права на понуждение в заключении договора
- •5. Разрешение разногласий в судебном порядке
- •Электронная переписка как доказательство
- •1. Электронная переписка как доказательство передачи работ
- •2. Электронная переписка как подтверждение выполнения работ без подтверждения оплаты
- •3. Нотариальный осмотр доказательств
- •4. Использование множественности доказательств
- •1. Адрес электронной почты не подтверждает принадлежность сотруднику компании-контрагента
- •Актуальные вопросы анализа содержания договора
- •1. Договор, который является смешанным
- •2. Наличие альтернативного обязательства
- •3. Договор лизинга как смешанный договор
- •4. Договоры, которые не квалифицируются в виде смешанных
- •5. Фактическое содержание договора
- •6. Оценка договоров с точки зрения налогообложения
- •7. Доведение до стороны условий договора
- •8. Наличие проектов договоров не свидетельствует о направлении оферты и уклонении от заключения смешанного договора
- •9. Заключение смешанных договоров в отдельных отраслях
- •10. Злоупотребление свободой договора при его заключении
- •Актуальные вопросы обычаев делового оборота в договорной работе
- •8. Осуществление безналичных расчетов
- •9. Исполнение обязанностей хранения вещи
- •10. Получение вознаграждения в чужом интересе
- •1. Обычай проверять контрагента
- •2. Обычай ставить печать
- •3. Применение унифицированных форм первичных документов
- •4. Приоритет прописи
- •5. Отзыв доверенности
- •6. Двуязычный договор на одной странице
- •7. Включение санкций в международный контракт
- •1. Споры в отношении нарушения обычаев делового оборота в договорах
- •2. Споры в отношении антимонопольного законодательства
- •3. Споры в отношении деловой репутации
- •4. Нарушение требований о рекламе
- •5. Определение таможенной стоимости
- •6. Проявление должной осмотрительности
- •7. Признание расходов по договору
- •8. Соблюдение налогового законодательства
- •9. Заключение отдельных договоров
- •10. Установление размера неустойки
- •11. Определение исполняющего обязанностями
- •1. Определение роли обычаев делового оборота сторонами
- •2. Применение международных обычаев делового оборота
- •3. Пересмотр обычаев делового оборота
- •Оговорки в договорной работе
- •Глава 8. Совершенствование договорной работы
- •Возмещение убытков при прекращении договора
- •1. Установление убытков в виде разницы в цене
- •2. Убытки при заключении замещающей сделки
- •Возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств
- •1. Необходимость установления в соглашении порядка возмещения потерь
- •2. Стороны, заключающие соглашение о возмещении потерь
- •3. Экономическое установление тарифов
- •Порядок проведения переговоров о заключение договора
- •1. Отношения причинения вреда
- •2. Установление стороны, которая отличается недобросовестным поведением
- •Глава 9. Особенности отдельных видов договоров
- •Договор поставки
- •1. Необходимость доверенности на получение товара
- •2. Подтверждение заключения договора при наличии накладной или иных документов
- •3. Отказ от возврата аванса
- •4. Отсутствие факта поставки товара
- •5. Длительное неисполнение договора поставки
- •6. Отказ в уплате штрафных санкциях при одновременном установлении неисполнения договора
- •7. Нарушение сроков поставки
- •Договор аренды
- •Виды договоров аренды
- •1. Несвоевременное внесение арендной платы
- •2. Передача имущества в порядке перенайма
- •3. Отказ в государственной регистрации договора
- •4. Арендодатель уведомил своевременно арендатора о расторжении договора, но арендатор не освобождает занимаемое помещение
- •5. Арендодатель уклоняется от приемки арендованного имущества
- •6. Отказ от заключения договора аренды с арендатором на новый срок
- •7. Изменение арендной платы
- •8. Наличие или отсутствие акта приемки-передачи имущества
- •9. Отказ арендодателя во внесении изменений в части изменения кадастрового номера
- •10. Непроведение капитального ремонта сдаваемого в аренду имущества
- •11. Согласие третьего лица на сдачу в аренду имущества
- •Договор оказания услуг
- •1. Начисление неустойки при осуществлении промежуточных платежей за оказанные услуги
- •2. Односторонний отказ от договора
- •3. Без цены договор оказания услуг не признается незаключенным
- •4. Отказ заказчика от оплаты фактически оказанных услуг не допускается.
- •5. Оказание услуг без факта подписания акта и оплаты
- •6. Несвоевременная оплата услуг
- •7. Нарушение сроков как существенное условие договора
- •Список литературы
1. Сделка не является убыточной и не принесла неблагоприятных последствий
В Определении Верховного Суда РФ от 03.04.2017 N 305-ЭС17-2064 по делу N А40-229545/2015 суд установил, что при отсутствии факта убыточности сделки либо возникновения иных неблагоприятных последствий в результате совершения подобного рода сделки сделка не является оспоримой.
2. Отсутствие отличий от рыночных условий
В Определении Верховного Суда РФ от 07.02.2017 N 307-ЭС16-20149 по делу N А56-48485/2015 суд установил, что сделка была осуществлена в рамках обычной деятельности.
Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд апелляционной инстанции, приняв во внимание условия исполненных договоров займа, предусматривающих уплату процентов за пользование заемными средствами, существенно не отличающихся от рыночных условий предоставления аналогичных займов на рынке кредитования, обстоятельства при которых они заключены и представленные в материалы дела доказательства в соответствии со статьей 71 Кодекса, со ссылкой на презумпцию добросовестности участников гражданских правоотношений (статья 10 Гражданского кодекса Российской Федерации), распространяющуюся и на руководителей хозяйственных обществ, и статью 65 Кодекса, признал недоказанным наличие обстоятельств, необходимых для привлечения генерального директора общества к гражданско-правовой ответственности в виде возмещения убытков, на которых истец основывал свои требования.
3. Лицо злоупотребило правом на оспаривание сделки, чтобы причинить вред контрагенту
В случае установления обстоятельств, свидетельствующих о злоупотреблении лицом своим правом при оспаривании крупной сделки (п. 6 ст. 79 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"), в частности использовании корпоративных правил об одобрении исключительно в целях причинения вреда контрагенту по этой сделке, арбитражный суд на основании пп. 1 и 2 ст. 10, п. 4 ст. 1 ГК РФ отказывает в удовлетворении иска о признании такой сделки недействительной.
В силу статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). В случае несоблюдения приведенных требований арбитражный суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом (Определение Верховного Суда РФ от 15.09.2014 N 305-ЭС14-68 по делу N А40-33110/2013).
Последующее одобрение крупной сделки
Решение о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества (Статья 79 Закона об акционерных обществах).
В обществах с ограниченной ответственностью принятие решения о согласии на совершение крупной сделки является компетенцией общего собрания участников общества.
Решение о согласии на совершение или о последующем одобрении сделки может также содержать указание:
на минимальные и максимальные параметры условий сделки (верхний предел стоимости покупки имущества или нижний предел стоимости продажи имущества) или порядок их определения;
на согласие на совершение ряда аналогичных сделок;
на альтернативные варианты условий сделки, требующей согласия на ее совершение;
на согласие на совершение сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно.
В решении о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки может быть указан срок, в течение которого действительно такое решение. Если такой срок в решении не указан, согласие считается действующим в течение одного года с даты его принятия, за исключением случаев, если иной срок вытекает из существа и условий сделки, на совершение которой было дано согласие, либо обстоятельств, в которых давалось согласие.
Суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки, совершенной с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней, недействительной, если к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки.
Каким образом оформить последующее одобрение сделки?
1. Решением о последующем одобрении
2. Мировым соглашением, утвержденном в судебном порядке
Утвержденное судом мировое соглашение, одной из сторон которого являются участники общества, может быть признано последующим одобрением крупной сделки.
В Определении ВАС РФ от 11.07.2013 N ВАС-9094/13 по делу N А73-10832/2012 суд пришел к выводу о том, что суд отказывает в удовлетворении требований о признании крупной сделки, совершенной с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней, недействительной, если к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки.
Если первоначальное или последующее одобрение сделки будет отсутствовать, то суд признает такую сделку незаключенной.
Согласно Постановлению Арбитражного суда Московского округа от 12.05.2017 N Ф05-7625/2016 по делу N А41-47716/2015 согласия единственного участника общества-залогодателя на совершение крупных сделок или последующего одобрения единственным участником общества оспариваемых договоров не имелось.
Отклоняя заявление Банка о пропуске истцом срока исковой давности (с учетом указаний суда кассационной инстанции, данных в постановлении суда кассационной инстанции от 30.06.2016), суды исходили из того, что сведения, содержащиеся в приобщенной к материалам дела бухгалтерской отчетности, не являются достаточными для раскрытия факта совершения сделок по обременению вещных прав на принадлежащий обществу на праве собственности земельный участок в обеспечение кредитных договоров лица, не имеющего встречных обязательств перед истцом, и пришли к выводу о том, что истец, будучи единственным участником общества, действуя разумно и осмотрительно, реализуя права на участие в деятельности общества, в разумные сроки не имел объективных оснований для установления нарушения своего права ранее 27.05.2015, поскольку сведения об оспариваемых сделках не отражены в бухгалтерской отчетности общества, доказательств представления данных документов единственному участнику общества ООО "Бизнесальянс" - ООО "Кнак" - до 27.05.2015 в деле не имеется.
Таким образом, в части крупных сделок важно проверять согласие на осуществление подобной сделки.