Учебный год 2023 / Лебедева М.А. Диссертация

172

(трансферу) футболистов футболист-профессионал, который в течение спортивного сезона выходил на поле менее чем в 10 % официальных футбольных матчей за основную команду своего профессионального футбольного клуба, вправе потребовать досрочного расторжения трудового договора по спортивному обоснованию. Футболист-профессионал, желающий досрочно расторгнуть трудовой договор по спортивному обоснованию, должен обратиться в Палату по разрешению споров в течение 15 календарных дней после последнего официального матча спортивного сезона, проведенного его профессиональным футбольным клубом для определения наличия спортивных обоснований для досрочного расторжения. Наличие или отсутствие спортивных обоснований для досрочного расторжения трудового договора устанавливаются Палатой по разрешению споров индивидуально в каждом конкретном случае.

Следует отметить, что временный перевод спортсмена к другому работодателю и расторжение трудового договора по спортивному обоснованию предусмотрены специально для тех случаев, когда спортивный клуб не может обеспечить участие спортсмена в спортивных соревнованиях по уважительным причинам (исходя из тактических соображений, когда позиция уже занята другим игроком со схожими характеристиками и др.).

Если же спортивный клуб не обеспечивает участие спортсмена в спортивных соревнованиях (а равно в тренировочной деятельности) при отсутствии на то уважительных причин, то спортсмен вправе потребовать от спортивного клуба предоставления ему работы по обусловленной трудовым договором трудовой функции и возмещения неполученного заработка за период незаконного отстранения от работы (ст. 234 ТК). Если работодатель отказывается удовлетворить эти требования в добровольном порядке, спортсмен вправе обратиться в суд (требование об оплате вынужденного прогула согласно ст. 391 ТК подлежит рассмотрению непосредственно в суде). С требованием о предоставлении работы по обусловленной трудовым договором трудовой функции спортсмен вправе также обратиться в комиссию по трудовым спорам либо в орган общероссийской спортивной

173

федерации по разрешению индивидуальных трудовых споров с участием спортсменов. Спортсмен также вправе расторгнуть трудовой договор по собственному желанию в день, указанный в заявлении, в связи с установленным нарушением работодателем положений ТК (нарушение норм ТК в соответствии с п. 22 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»355 может быть установлено, в частности, органами, осуществляющими государственный надзор и контроль за соблюдением трудового законодательства, профессиональными союзами, комиссиями по трудовым спорам, судом) и потребовать возмещения неполученного заработка за период незаконного отстранения от работы.

В трудовой договор со спортсменом часто включается специальное условие о предоставлении им спортивному союзу (физкультурно-спортивной организации) права на использование его изображения, имени, голоса, а также права на размещение рекламы на спортивной форме и спортивном оборудовании. Это условие касается так называемых «имиджевых прав» спортсменов.

«Имиджевые права» спортсменов стали объектом научных исследований в России сравнительно недавно. Под «имиджевыми правами» понимают «права, приобретенные в результате профессиональной деятельности человека, направленные на защиту его имени, деловой репутации, неприкосновенности частной жизни, иных нематериальных благ и результатов интеллектуальной деятельности»356.

Ученые, занимающиеся исследованием «имиджевых прав» спортсменов, отмечают, что в настоящее время в России лишь начинается становление института «имиджевых прав» спортсменов и развитие судебной практики по этому вопросу.357 В связи с этим важное значение приобретает изучение

355Постановление Пленума Верховного суда РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» // СПС «Консультант Плюс».

356Вострикова Е. А., Полухина Р. Э. Имиджевые права спортсменов в России как институт частного права // СПС «Консультант Плюс».

357Вострикова Е. А., Полухина Р. Э. Указ. соч.; Шевченко О. А. Имиджевые права спортсменов в России // СПС «Консультант Плюс».

174

опыта Германии.

Личные неимущественные права спортсменов регулируются гражданским законодательством и должны рассматриваться в рамках цивилистических исследований. Однако в зарубежной и российской научной литературе они рассматриваются не только в цивилистических исследованиях, но и в рамках научных исследований по трудовому праву358. Это объясняется тем, что в трудовые договоры со спортсменами часто включаются условия гражданско-правового характера о передаче спортсменом спортивному клубу (иной физкультурно-спортивной организации) права на использование его имени, голоса, изображения в рекламных и иных целях. Кроме того, в немецких научных исследованиях предоставление спортсменом спортивному союзу права на использование его изображения, имени, голоса рассматривается в рамках права работодателя на результат труда – das Recht am Arbeitsergebniss.

Популярность спортсменов, добившихся высоких результатов, дает возможность и самим спортсменам, и спортивным союзам, за которые они выступают, получать дополнительный доход за использование изображения, голоса, имени спортсмена в рекламе, компьютерных играх и иных целях.

Изображение, голос, имя спортсмена являются объектами единого неимущественного права - das allgemeine Persönlichkeitsrecht. Согласно германской правовой традиции существует «единое неимущественное право личности – право на охрану всех проявлений индивидуальности при том необходимом условии, что подлежащее проявление, подлежащий интерес не будет сам действием или интересом противоправным»359. Как отмечается, такой подход обусловлен, в том числе, тем, что невозможно перечислить все

358См.: Шевченко О. А. Указ. соч.; Шевченко О. А. Правовая доктрина регулирования труда в сфере профессионального спорта и пути ее реализации в России: дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2015. С. 162-163, 197-

198.Wüterich, Chr./ Breucker, Marius, Das Arbeitsrecht im Sport, Stuttgart 2006. S. 198-213.

359Флейшиц Е. А. Личные права в гражданском праве Союза ССР и капиталистических стран. М., 1941. С. 68; Гражданский кодекс Российской Федерации. Ценные бумаги. Защита чести, достоинства и деловой репутации. Охрана частной жизни. Постатейный комментарий к главам 6-8. Под ред. П. В.

Крашенинникова. М.: Статут, 2014 // СПС «Консультант Плюс».

175

нематериальные блага личности, которые подлежат защите360. Единое неимущественное право рассматривается как «рамочное право» (das Rahmenrecht), объем которого в каждом конкретном случае должен устанавливаться с учетом соответствующих этому случаю интересов и обстоятельств361.

К общепризнанным элементам, входящим в состав единого неимущественного права личности, относят, к примеру, право на физическую неприкосновенность, право на собственное изображение, имя, голос362. Каждый вправе самостоятельно распоряжаться своим именем, изображением, голосом, в том числе определять порядок их коммерческого использования.

Необходимо особо отметить, что в состав единого неимущественного права спортсмена в Германии включается право «на использование собственного тела для размещения рекламы» (die Verwertung des eigenen Körpers als Werbefläche). Речь идет о случаях размещения рекламы спонсора на спортивной форме и спортивном оборудовании спортсмена. Спортсмен вправе сам решать, будет ли он использовать форму и оборудование, предоставленные спонсором, и (или) размещать на форме и оборудовании наименование и логотип спонсора363.

Единое неимущественное право личности и составляющие его отдельные неимущественные права личности неотделимы от личности и неотчуждаемы. Поэтому спортсмен вправе только разрешить третьему лицу использовать его изображение, имя, голос, то есть предоставить право их использования (das Vermarktungsrecht), но не вправе передавать само право на изображение, имя, голос364.

Зачастую в Германии в трудовой договор со спортсменом включается специальная оговорка о предоставлении спортсменом спортивному союзу

360Гражданский кодекс Российской Федерации. Ценные бумаги. Защита чести, достоинства и деловой репутации. Охрана частной жизни. Постатейный комментарий к главам 6-8. Под ред. П. В. Крашенинникова. М.: Статут, 2014 // СПС «Консультант Плюс».

361Wüterich, Chr./ Breucker, Marius. Op.cit. S. 199-200.

362Wüterich, Chr./ Breucker, Marius. Op.cit. S. 200.

363Bergmann, in: Götting/Schertz/Seitz (Hrsg.), Handbuch des Persönlichkeitsrechts, München 2008, § 42 Rn. 5; Nagel, Sponsoring und Vermarktungsrechte der Sportler und der Verbände, Causa Sport 1/2012, S. 55, 58 f.

364Wüterich, Chr./ Breucker, Marius. Op.cit. S. 200.

176

или спортивной федерации права на использование его изображения, имени, голоса, а также права на размещение рекламы на спортивной форме и спортивном оборудовании.

Так, к примеру, в соответствии с параграфом 2 Типового договора игрока, действующего на основании договора, Немецкого футбольного союза365 игрок разрешает спортивному союзу использовать его личные неимущественные блага в той мере, в какой они касаются его как игрока, и объявляет, что он обязуется не предоставлять и не передавать никому другому право на их использование. Предоставление права использования касается всех существующих и будущих средств массовой информации и технических устройств, включая интернет, компьютерные игры и т.д. В особенности это касается изданных или разрешенных спортивным союзом изображений игрока как отдельно, так и в составе команды в любой форме изображения, особенно в отношении распространения таких изображений в форме сцен игры и/или полностью игры его команды. Аналогичные положения содержатся в пункте 3 параграфа 6 Регламента о лицензировании игроков Немецкого футбольного союза366.

В Немецкой федерации легкой атлетики также практикуется заключение между спортсменом и спортивной федерацией особого рода соглашения – die Athletenvereinbarung, в которое включается также оговорка о предоставлении права на использование изображения, имени, голоса спортсмена, права на размещение рекламы на спортивной форме и спортивном оборудовании. В этом соглашении выделяют «спортивно-правовую» и «экономическую» части. В «спортивно-правовой» части содержится обязательство спортсмена соблюдать регламенты и иные нормы спортивных федераций, в том числе уставы, правила соревнований и антидопинговые правила и т. д. Экономическая часть содержит, в том числе, регулирование по вопросам использования изображения, имени, голоса спортсмена, размещения рекламы на форме и оборудовании спортсмена. Как правило, дополняется это

177

соглашение обязательством сторон рассматривать и разрешать все возникшие в связи с этим соглашением споры в специальных органах, созданных при спортивных федерациях (die Schiedsgerichtsabrede)367.

При включении в трудовой договор специальной оговорки или заключении такого рода соглашения (die Athletenvereinbarung) следует учитывать, с одной стороны, интересы спортивных федераций и спортивных союзов, а, с другой стороны, интересы спортсмена368. Нужно учитывать, что спортивная федерация и спортивный союз часто в течение длительного времени предоставляют спортсмену возможность тренироваться и принимать участие в соревнованиях (в том числе предоставляют необходимые форму для соревнований и спортивное оборудование, организуют проведение соревнований), приобретать в результате этого популярность и, таким образом, способствуют в дальнейшем коммерческому использованию его изображения, имени, голоса. В связи с этим признается логичным и справедливым, что спортивная федерация и спортивный союз после многолетнего содействия и поддержки спортсмена приобретают право на получение дохода от использования его изображения, имени, голоса и т. д. С другой стороны, нужно принимать во внимание, что, несмотря на содействие и поддержку со стороны спортивной федерации и спортивного союза, спортсмен, даже состоящий в трудовых отношениях со спортивным союзом (клубом), не сможет оплачивать необходимые расходы на тренировки, спортивное снаряжение и оборудование и т.д. (особенно в связи с постоянным обновлением спортивного снаряжения и оборудования, которые позволяют достигнуть более высоких спортивных результатов) без такого важного источника доходов, как доход от рекламы, использования его изображения, имени, голоса в других целях. При этом в связи с тем, что спортивная деятельность спортсмена возможна, как правило, в течение

367 Athletenund Schiedsvereinbarungen. Fragenund Antwort-Katalog der Athletenkomission im Deutschen Olympischen Sportbund // URL: http://www.dosb.de/fileadmin/fm- dosb/arbeitsfelder/leistungssport/Antidoping/Athletenvertreter_Athletenkommission_Fragen-Antwort-Katalog.pdf 368 Athletenund Schiedsvereinbarungen. Fragenund Antwort-Katalog der Athletenkomission im Deutschen Olympischen Sportbund // URL: http://www.dosb.de/fileadmin/fm- dosb/arbeitsfelder/leistungssport/Antidoping/Athletenvertreter_Athletenkommission_Fragen-Antwort-Katalog.pdf

179

оборудовании. Без такого согласия использовать его изображение, имя, голос, размещать на форме и оборудовании рекламу не разрешается371. Поэтому серьезные возражения вызывали включавшиеся до недавнего времени в регламенты немецких спортивных федераций положения, которые ставили включение спортсмена в заявку на участие в соревновании в зависимость от передачи им права на использование его изображения, имени, голоса, размещение рекламы спортивному союзу, спортивной федерации или организатору соревнований372. Например, такого рода ограничение существовало в Немецкой Федерации легкой атлетики.373 Такие положения регламентов немецких спортивных федераций признаются в научной литературе и судебной практике Германии противоречащими законодательству.

При этом в отношении спортсменов, которые не состоят в трудовых отношениях со спортивным союзом, спортивной федерацией, организатором спортивного соревнования, такие положения признаются противоречащими статьям 81, 82, 86 Римского договора Европейского Союза374 и статье 19 Закона против ограничений конкуренции375.

Национальные и международные спортивные федерации согласно законодательству против ограничений конкуренции при осуществлении экономической деятельности признаются «предприятиями». При организации и проведении спортивных соревнований они согласно статье 18 Закона против ограничений конкуренции признаются занимающими доминирующее положение на рынке, так как в одном виде спорта создается одна спортивная федерация. При этом спортсмены, принимающие участие в соревнованиях, также могут быть признаны «предприятиями» по смыслу законодательства против ограничений конкуренции при осуществлении ими

371 Viewig, Klaus, Rechtsschutz der Athleten gegenüber dem internationalen Sportverband im Hinblick auf Werberecht, in: Viewig, Klaus (Hrsg.), Vermarktungsrechte im Sport, Berlin 2000, S.149; Nagel, Sponsoring und Vermarktungsrechte der Sportler und Verbände, Causa Sport 1/2012 Fn. 4, S. 59.

372Cherkeh, Athletenvereinbarungen – Kontrahierungszwang oder Abschlussfreiheit, SpuRt, 2004, S. 91 f.; Nagel, Sponsoring und Vermarktungsrechte der Sportler und Verbände, Causa Sport 1/2012 Fn. 4, S. 60 f.

373Wüterich, Chr./Breucker, Marius. Op.cit. S. 202.

374Римский договор об учреждении Европейского сообщества 1957 г. был переименован Лиссабонским

договором 2007 г. в Договор о функционировании Европейского Союза.

375Gesetz gegen Wettbewerbsbeschränkungen (GWB) // URL: http://www.gesetze-im-internet.de/gwb/index.html.

180

экономической деятельности, когда они являются самостоятельно занятыми. Законодательство против ограничений конкуренции и установленные им запреты не распространяются на спортсменов, состоящих в трудовых отношениях376.

Согласно статье 19 Закона против ограничений конкуренции спортивным федерациям запрещается злоупотреблять доминирующим положением на рынке.

Таким образом, в случае, когда и спортивная федерация, и спортсмен являются «предприятиями» по смыслу законодательства против ограничений конкуренции, спортивные федерации как занимающие доминирующее положение на рынке должны обосновывать устанавливаемые в регламентах ограничения в отношении спортсменов и по возможности уменьшать число таких ограничений377.

Вопрос о признании противоречащими законодательству против ограничений конкуренции установленных регламентом спортивной федерации ограничений, а именно положений, ставящих участие спортсмена в соревнованиях в зависимость от подписания соглашения, закрепляющего обязанность спортсмена обращаться за разрешением споров только в определенные органы (в данном случае в Международный спортивный арбитражный суд в г. Лозанне – CAS), рассматривался Судом Земли Мюнхен I в деле Клаудии Пехштайн (решение 37 O 28331/12 от 26.02.2014 г.)378. Несмотря на то, что в этом д еле речь шла о соглашении, обязывающем спортсмена обращаться за разрешением споров в строго определенные органы, выводы, сделанные судом в решении, могут быть распространены и на случаи, когда речь идет о соглашении по предоставлению спортсменом прав на использование его изображения, имени, голоса.

Соглашение (die Schiedsvereinbarung) было признано судом недействительным, так как оно не было добровольно заключено

376Wüterich, Chr./Breucker, Marius. Op.cit. S. 202-205.

377Hoffmann, J., Sponsoring zwischen Verbandsrecht und Berufsfreiheit, SpuRt 1996, 73, 74 f.

378Urteil des Landgerichts Munchen I vom 26.02.2014 (Aktenzeichen 37 O 28331/12).