2.2.3. Постановка на учет нотариусов, занимающихся частной практикой, и адвокатов

С 1 января 2007 года изменяется правовой статус нотариусов, занимающихся частной практикой, и адвокатов.

Согласно п. 2 ст. 11 НК РФ (в редакции Федерального закона от 23 июля 2003 года N 185-ФЗ) частные нотариусы и адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, в целях налогообложения рассматривались в качестве индивидуальных предпринимателей. Однако Федеральным законом от 27 июля 2006 года N 137-ФЗ из п. 2 ст. 11 НК РФ было исключено упоминание о частных нотариусах и адвокатах. Это означает, что законодатель с 1 января 2007 года решил разграничить налогово-правовой статус нотариусов, адвокатов и индивидуальных предпринимателей. Между тем в Определении Конституционного Суда РФ от 06.06.2002 N 116-О суд указывал, что само по себе отнесение нотариусов и адвокатов к категории индивидуальных предпринимателей не противоречит Конституции РФ и имеет специально-терминологическое значение, применяемое исключительно в целях налогообложения.

Исключение нотариусов, занимающихся частной практикой, и адвокатов из числа индивидуальных предпринимателей влечет изменения в порядке налогообложения данных субъектов. Теперь нормы законодательства о налогах и сборах должны распространяться на нотариусов и адвокатов только в тех случаях, когда прямо предусмотрено, что эти нормы относятся к нотариусам и адвокатам. Данной позиции придерживаются и фискальные органы. В частности, в Письме Минфина РФ от 03.10.2006 N 03-04-07/09 было указано, что с 1 января 2007 года адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, при оказании услуг в рамках своей профессиональной деятельности не являются налогоплательщиками НДС, поскольку не признаются индивидуальными предпринимателями.

Однако в отношении постановки на учет в налоговых органах нотариусов и адвокатов ситуация не должна радикально измениться с 1 января 2007 г., поскольку ст.ст. 83-85 НК РФ предусматривали отдельный порядок постановки на учет данных категорий налогоплательщиков.

В соответствии с п. 6 ст. 83 НК РФ постановка на учет нотариусов, занимающихся частной практикой, и адвокатов осуществляется налоговыми органами по месту их жительства на основании сведений, сообщаемых органами юстиции.

Согласно п. 1 ст. 85 НК РФ (в редакции Федерального закона от 23 декабря 2003 года N 185-ФЗ) органы юстиции обязаны сообщать в налоговый орган по месту своего нахождения сведения о нотариусах, занимающихся частной практикой. Указанные сведения органы юстиции обязаны направлять в налоговый орган в течение пяти дней со дня издания приказа о назначении физического лица на должность нотариуса либо освобождении физического лица от должности нотариуса.

Однако, как было указано выше, постановка на учет нотариусов осуществляется налоговым органом по месту жительства нотариуса. При этом нормы налогового законодательства не регламентируют порядок передачи сведений из налогового органа по месту нахождения органа юстиции в налоговый орган по месту жительства нотариуса. Считаем, что в данном случае налоговый орган по месту нахождения органа юстиции передает полученные сведения о нотариусе, занимающемся частной практикой, в налоговый орган по месту жительства нотариуса, который и осуществляет постановку на учет.

Перечень сведений, которые органы юстиции обязаны сообщить в налоговый орган по месту своего нахождения, установлен разделом III Постановления Правительства РФ от 26.02.2004 N 110 "О совершенствовании процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".

Несмотря на внесение изменений в ст. 85 НК РФ Федеральным законом от 27 июля 2006 года N 137-ФЗ, порядок сообщения в налоговый орган сведений о нотариусах, занимающихся частной практикой, с 1 января 2007 года не изменяется.

В отношении постановки на учет адвокатов до 1 января 2007 года действовал следующий порядок. Советы адвокатских палат субъектов РФ не позднее 30-го числа каждого месяца сообщали в налоговые органы по месту нахождения адвокатской палаты сведения об адвокатах, являющихся членами адвокатской палаты, об избранной ими форме адвокатского образования, а также о принятых решениях о приостановлении (возобновлении) или прекращении статуса адвоката. По аналогии с постановкой на учет нотариусов, занимающихся частной практикой, налоговый орган, получивший указанные сведения, передавал их в налоговый орган по месту жительства адвоката, который производил постановку на учет.

Перечень сведений, которые адвокатские палаты представляли в налоговый орган по месту своего нахождения, устанавливался разделом IV Постановления Правительства РФ от 26.02.2004 N 110.

Однако в связи с внесением Федеральным законом от 27 июля 2006 года N 137-ФЗ изменений в п. 2 ст. 85 НК РФ с 1 января 2007 года порядок постановки на учет адвокатов незначительно, но меняется. Во-первых, изменился срок подачи сведений. Ранее сведения представлялись адвокатской палатой в налоговый орган не позднее 30-го числа каждого месяца, теперь - не позднее 10-го числа каждого месяца. Во-вторых, изменилось содержание представляемых сведений. Ранее адвокатские палаты представляли сведения обо всех адвокатах, являющихся их членами, об избранной ими форме адвокатского образования. В силу внесенных изменений адвокатские палаты будут представлять в налоговые органы только сведения о тех адвокатах, которые были внесены в реестр адвокатов субъекта РФ (исключены из реестра) в отчетном месяце.

Что касается содержания сведений, представляемых адвокатской палатой в налоговый орган по месту своего нахождения, то считаем, что с 1 января 2007 года перечень данных сведений не претерпит изменений.

Налоговый орган по месту жительства нотариуса или адвоката осуществляет постановку на учет указанных субъектов в течение 5 дней со дня поступления сведений о них от органов юстиции или адвокатской палаты. Данная норма предусмотрена п. 2 ст. 84 НК РФ. Однако законодатель не конкретизирует, с какого именно момента исчисляется указанный пятидневный срок - либо с момента поступления сведений в налоговый орган по месту нахождения органа юстиции или адвокатской палаты, либо с момента поступления сведений в налоговый орган по месту жительства нотариуса или адвоката. На наш взгляд, было бы правомерным исчислять 5 дней, отведенных для постановки на учет нотариуса и адвоката, с момента поступления сведений о них в налоговый орган по месту жительства нотариуса или адвоката.

Порядок направления нотариусу и адвокату свидетельства о постановке на учет и уведомления о постановке на учет установлен п. 2.2.3 "Порядка и условий присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика при постановке на учет, снятии с учета юридических и физических лиц", утвержденного Приказом МНС РФ от 03.03.2004 N БГ-3-09/178. Налоговый орган обязан был выдать (направить по почте с уведомлением о вручении) поставленному на учет нотариусу или адвокату свидетельство о постановке на учет в том случае, если ранее этому лицу данный налоговый орган не выдавал свидетельство о постановке на учет. В том же случае, если налоговый орган, осуществивший постановку на учет нотариуса или адвоката, ранее выдавал ему свидетельство, то данному лицу выдается (направляется по почте) только уведомление о постановке на учет.

На наш взгляд, описанный выше порядок направления нотариусу или адвокату, поставленному на учет, свидетельства о постановке на учет и уведомления о постановке на учет не противоречит изменениям, внесенным в НК РФ Федеральным законом от 27 июля 2006 года N 137-ФЗ. Вследствие этого полагаем, что ранее действовавший порядок сохранится и после 1 января 2007 года.

Таким образом, постановка на учет нотариусов, занимающихся частной практикой, и адвокатов осуществлялась налоговыми органами самостоятельно, в подтверждение факта постановки на учет налоговый орган лишь направлял налогоплательщику свидетельство или уведомление о постановке на учет. Прежний порядок постановки на учет, несмотря на изменение правового статуса нотариусов, занимающихся частной практикой, и адвокатов, в целом сохранится после 1 января 2007 года.

В отличие от нотариусов, занимающихся частной практикой, и адвокатов, НК РФ не предусматривает постановку на учет в налоговых органах частных охранников.

В соответствии со ст. 11 Закона РФ от 11 марта 1992 года N 2487-1 "О частной детективной и охранной деятельности в РФ" охранная деятельность разрешается только предприятиям, специально учреждаемым для этих целей. Персонал данных предприятий (охранники), непосредственно оказывающий охранные услуги, обязан получать для этой деятельности лицензию частного охранника в органах внутренних дел.

В Определении Конституционного суда РФ от 06.06.2002 N 133-О было указано, что выдача лицензии частным охранникам не преследует фискальных целей, поэтому обязанность постановки на учет в налоговом органе не может быть связана только с формальным фактом - получением лицензии на охранную деятельность. Обязанность по постановке на учет у частных охранников не возникает вследствие того, что они работают в качестве наемных работника, то есть не являются лицами, занимающимися частной практикой.