7.2. Как интересы превращаются в конституционные права

Как уже было разъяснено выше (см. «Раз­растание прав»), злоупотребление конститу­ционными правами практически стало важ­нейшим правовым вопросом, поскольку ныне существует огромное количество конституци­онных прав, а кроме того, по крайней мере в социальных государствах, считается, что го­сударство имеет вполне определенные обя­занности в деле защиты этих прав. Многие традиционные ситуации злоупотребления в гражданском (частном) праве в конституци­онном праве предстали в ином свете, потому что осуществляемое или затронутое право те­перь имеет конституционную защиту, а также поскольку на одни права во имя дальнейшего продвижения других прав наложены допол­нительные ограничения. Особо важно то, что многим бывшим свободам придан статус кон­ституционных прав (например, право на за­бастовку). Этот шаг, как представляется, ра­дикально изменил общее соотношение прав во многих примерах, связанных со злоупо­треблением. Но последствий у этих событий меньше, чем можно было бы ожидать, пото­му что многие интересы, затронутые в ситуа­циях, которые раньше считались бы злоупо­треблением правами, все больше и чаще за­щищены конституциями.

Конституционализация частных отноше­ний, то есть введение последних в сферу кон­ституционного права в форме правовых норм, имеет два важных последствия для проявле­ния злоупотребления правами. Во-первых, многие случаи злоупотребления, подобные аналогичным ситуациям в прошлом, ныне ре­шаются без ясно выраженной отсылки к это­му понятию. Так как считавшиеся ранее част­ными права стали теперь предметом консти-

2008• №2(63) • 179

[и и наруши-этот ущерб и ся «пленни-натьо суще-менно испы-Гакая логика ции Верхов-ил, что право 1енсации ба-) при закон-

е (см. «Раз-[ие конститу-i стало важ-зкольку ныне жонституци-айней мере в

16ТСЯ, ЧТО ГО-

:ленные обя-:рав. Многие >требления в

конститу ци-:вете, потому тое право те-диту, а также дальнейшего жены допол-важно то, что ш статус кон -

право на за-авляется, ра-юшение прав ix со злоупо-этих событий «идать, пото-[утые в ситуа-:ь бы злоупо-ие и чаще за-

гных отноше-(в сферу кон-эавовыхнорм, для проявле-[. Во-первых, ия, подобные [лом, ныне ре-

1ТСЫЛКИ К ЭТО-

ся ранее част-Иетом консти-

туционной «дисциплины», исчезла и какая-либо нужда в понятии злоупотребления. От­сюда следует, что практика, которая раньше лишь в исключительных случаях была бы со­чтена противозаконной или несущей в себе злоупотребления, теперь должна оценивать­ся в свете эксплицитных конституционных требований, таких, например, как равенство. Во-вторых, отрицательное воздействие на какое-либо основное конституционное право создает прочную презумпцию того, что ис­пользование некоего другого права непро­порционально или нерационально.

Андраш Шайо - судья Европейского Су­да по правам человека, профессор Цен­трального Европейского университета, г. Будапешт (Венгрия).

Перевод с английского Д. Сичинавы.

Право, зашедшее слишком далеко, превращает­ся в несправедливость.

Концепция злоупотребления правами и его кри­терии подвержены историческим изменениям: теоретик права делает ценностный выбор, опи­сывая эту проблему. См.: De Vita A. Abuse of Rights in Housing Law // Abuse of Rights and Equivalent Concepts: The Principle and Its Pres­ent Day Application: Proceedings of the Nine­teenth Colloquy on European Law, Luxembourg, 6—9 November 1989. Strasbourg: Council of Eu­rope, 1990. В этом отношении де Вита ссылается на работу: Gambaro A. Abuso del diritto // Enci-clopedia giuridica. Roma: Istituto della Enciclope-dialtaliana, 1988.

Заинтересованность в этом проявляют скорее законодательные, чем судебные органы власти: причины введения антитрестового законода­тельства (по крайней мере, в том виде, в каком они подавались) весьма красноречивы в этом смысле. Но в действительности суды осущест­вляют вмешательство без специальных законо­дательных указаний в тех случаях, когда власть используется несправедливо. Planiol M., Ripert G., Rouast A. Traite pratique de droit civil frangais. T. II: La famille. Paris: Librai-rie generate de droit et de jurisprudence, 1952; Quoted supportively // Duguit L. Traite de Droit constitutionnel. T. 1. Paris: Fontemoing & Cie.,

1921. P. 175. Той же позиции следовал П.Песка-торе (цит. по: Spielmann A., Spielmann D. The Concept of Abuse of Rights and the European Convention for the Protection of Human Rights and Fundamental Freedoms // Abuse of Rights and Equivalent Concepts. P. 75). См.: Schauer F. Can Rights be Abused // The Philosophical Quarterly. Vol.31. 1981. No. 124. P. 225—230, 226. Шауэр полагает, что использо­вание этого термина оправданно для критики случаев, в которых злоупотребление ненаказуе­мо. См.: McClain L.C. Rights and Irresponsibility //Duke Law Journal. Vol. 43. 1994. No. 5. P. 989-1088, 1058. См. также: Dworkin R. Taking Rights Seriously. Cambridge: Harvard University Press, 1977. P. 188: «Есть ясная разница между утверж­дением, что некто имеет право сделать что-либо [в строгом смысле законного права], и утверж­дением, что для этого человека данный поступок является "правильным" или не "неправильным" поведением».

См., например: Perillo J.M. Abuse of Rights: A Pervasive Legal Concept // Pacific Law Journal. Vol.27. 1995. P.37. О присутствии этого понятия в Луизиане, где законы штата не основаны на общем праве, см.: Yiannopoulos A.M. Civil Lia­bility for Abuse of Right: Something Old, Some­thing New // Louisiana Law Review. Vol. 54. 1994. P. 1173. (Луизиана — единственный штат США, где правовые кодексы основаны на континен­тальном гражданском праве (и в конечном сче­те — на римском праве), а не на англосаксон­ском прецедентном common law, это связано с тем, что в прошлом штат был французской ко­лонией. — Примеч. пер.)

Обзор западноевропейской литературы по дан­ной теме в сфере частного права см.: VoyameJ., Cottier В., Rocha В. Abuse of Rights in Compara­tive Law // Abuse of Rights and Equivalent Con­cepts. P. 26; Bolgar V. Abuse of Rights in France, Germany and Switzerland: A Survey of a Recent Chapter in Legal Doctrine // Louisiana Law Re­view. Vol.35. 1975. P. 1015; BrunnerCJ.H. Abuse of Rights in Dutch Law // Louisiana Law Review. Vol.37. 1977. P.729; Catala P., Weir J.A. Delict and Torts: A Study in Parallel. Part II // Tulane Law Review. Vol.38. 1964. P.221; Eorsi G. Com­parative Civil (Private) Law. Budapest: Akademiai Kiado, 1979. P. 77—84. Общий принцип присут­ствует во всех европейских гражданских кодек­сах, за исключением, притом весьма примеча­тельным, Франции и Бельгии, где характер этого принципа несколько спорен: применение этого