- •Рецензенты:
- •Содержание
- •Раздел I. Введение в теорию государства и права
- •Глава 1. Теория государства и права как наука
- •§ 1. Предмет теории государства и права
- •§ 2. Методология теории государства и права
- •Раздел II. Энциклопедия государства и права
- •Глава 2. Основные понятия о государстве
- •§ 1. Основные теории происхождения государства
- •§ 2. Формационный и цивилизационный подходы к происхождению государства
- •Формы происхождения государства
- •§ 3. Понятие государства, его признаки и функции
- •Признаки государства
- •Функции Российского государства
- •§ 4. Формы и методы реализации функций государства
- •Глава 3. Формы государства
- •§ 1. Форма правления
- •§ 2. Смешанные формы правления
- •§ 3. Форма государственного устройства
- •Общая характеристика национально-государственного устройства Российской Федерации
- •§ 4. Межгосударственные объединения
- •§ 5. Политический режим
- •Формы национально-государственного (государственного) устройства
- •Разновидности республик
- •Глава 4. Механизм государства
- •§ 1. Понятие и особенности государственного механизма. Признаки органа государства
- •§ 2. Виды органов государства. Принципы их организации и деятельности
- •§ 3. Принцип разделения властей как организационно-правовая основа деятельности государственного аппарата
- •§ 4. Понятие, сущность бюрократии и ее роль в выполнении функций государства
- •§ 5. Система органов государственной власти субъектов
- •Глава 5. Основные понятия о праве
- •§ 1. Понятие права
- •О праве в объективном и субъективном смыслах
- •§ 2. Признаки права
- •Признаки и свойства права
- •Глава 6. Источники права
- •§ 1. Понятие “источник права”
- •§ 2. Виды источников права
- •§ 3. Правовая природа разъяснений закона высшими органами судебной власти
- •Глава 7. Правовые системы
- •Восточные правовые системы. Китай. Индия. Япония
- •Раздел III. Теория государства
- •Глава 8. Государство в политической системе общества
- •§ 1. Государственная власть, ее легальность и легитимность
- •Легитимность и легальность государственной власти
- •§ 2. Политическая система общества а) Понятие политической системы
- •§ 3. Государство и общественные объединения
- •§ 4. Государство и политические партии
- •§ 5. Государство и церковь
- •Глава 9. Механизм государственного принуждения
- •§ 1. Государственное принуждение
- •Виды государственного принуждения:
- •§ 2. Правовая ответственность и государственное принуждение
- •§ 3. Правонарушение и ответственность а) Понятие и виды правонарушений
- •Б) Состав правонарушения
- •§ 4. Юридическая ответственность: принципы, виды
- •Юридическая ответственность
- •§ 5. Понятие и значение презумпции невиновности
- •§ 6. Законность и правопорядок
- •Раздел IV. Теория права
- •Глава 10. Право в системе социального регулирования
- •§ 1. Социальные и технические нормы
- •§ 2. Виды социальных норм
- •§ 3. Общее и особенное в социальных нормах
- •§ 4. Право и мораль
- •Глава 11. Нормы права: понятие, структура, виды
- •§ 1. Понятие правовой нормы
- •Юридическая норма
- •§ 2. Структура норм права
- •§ 3. Виды правовых норм
- •Глава 12. Правовые отношения
- •§ 1. Понятие и структура правоотношений
- •§ 2. Субъекты правоотношений
- •Беженцы и вынужденные переселенцы как индивидуальные субъекты правоотношений
- •Субъекты права:
- •Признаки юридического лица
- •§ 3. Объекты и содержание правоотношений
- •Злоупотребление правом
- •§ 4. Виды правоотношений
- •Глава 13. Юридические факты
- •§ 1. Понятие и виды юридических фактов
- •§ 2. Презумпции, фикции, аксиомы, исключения.
- •§ 3. Дефектность юридических фактов
- •Глава 14. Теория закона
- •§ 1. Понятие и виды нормативных актов
- •§ 2. Законодательная техника. Правовые понятия и терминология
- •Виды и признаки юридических терминов
- •§ 3. Действие нормативных актов во времени,
- •§ 4. Законотворческий процесс и его стадии а. Понятие и виды правотворчества
- •Б. Логические основы законотворческого процесса
- •1. Принцип адекватного отражения нормативных потребностей
- •2. Принцип понятийной определенности
- •3. Принцип модальной сбалансированности
- •4. Принцип приоритета норм международного права
- •5. Принцип ретрибутивной обеспеченности
- •В. Стадии правотворческого процесса
- •§ 5. Систематизация нормативных актов
- •§ 6. Функции права (закона): понятие и виды
- •Глава 15. Система права и система законодательства
- •§ 1. Материальное и процессуальное право
- •§ 2. Система права и система законодательства:
- •§ 3. Соотношение национального и международного права
- •§ 4. Частное и публичное право
- •§ 5. Система права в Российской Федерации
- •Глава 16. Реализация права (закона)
- •§ 1. Понятие и формы реализации права (закона)
- •§ 2. Эффективность действия права (закона)
- •§ 3. Применение права (закона) как особая форма реализации
- •§ 4. Правоприменительные акты, их структура и виды
- •§ 5. Пробелы в праве (законе). Аналогия
- •§ 6. Юридические коллизии
- •Глава 17. Толкование права (закона)
- •Глава 18. Правовое регулирование общественных отношений
- •§ 1. Правовое регулирование и его предмет
- •§ 2. Способы, методы и типы правового регулирования
- •§ 3. Пределы правового регулирования
- •§ 4. Виды правового регулирования Централизованное, локальное и индивидуальное правовое регулирование
- •§ 5. Правовые режимы
- •§ 6. Механизм правового регулирования
- •Глава 19. Юридическая техника в правовом регулировании
- •§ 1. Понятие и структура юридической техники
- •§ 2. Правовые средства
- •§ 3. Правовой эксперимент
- •§ 4. Юридические конструкции
- •Раздел V. Психология права
- •Глава 20. Правосознание и правовая культура
- •§ 1. Понятие и структура правового сознания
- •§ 2. Правовая культура и правовое воспитание
- •Глава 21. Правовой нигилизм и правовой идеализм
- •Глава 22. Правомерное поведение
- •Раздел VI. Философия государства
- •Глава 23. Гражданское общество и государство
- •§ 1. Понятие “гражданское общество”
- •§ 2. Структура гражданского общества
- •Глава 24. Правовое государство
- •§ 1. Правовое государство: понятие и принципы
- •§ 2. Формирование правового государства в России
- •Глава 25. Социальное государство
- •Глава 26. Местное самоуправление
- •Раздел VII. Философия права
- •Глава 27. Социальная ценность права
- •Глава 28. Право и закон
- •§ 1. Соотношение понятий “право” и “закон”
- •§ 2. Многообразие подходов к пониманию социальной сущности права
- •Причины многообразия подходов к пониманию сущности и социальной природы права
- •Сложностью права, многообразием его проявлений в обществе;
- •Влиянием на процессы познания сущности права, правовой идеологии и классовой борьбы;
- •Различными исходными философскими и методологическими основаниями.
- •Глава 29. Учение о правах человека
- •§ 1. Понятие человека, гражданина, личности
- •§ 2. Понятие “права человека и гражданина”
- •§ 3. Виды прав человека и гражданина
- •Гарантии прав и свобод гражданина Российской Федерации
- •§ 4. Правовой статус личности
- •§ 5. Суверенитет личности
- •Глава 30. Принципы права
- •Раздел VIII. Юридическая деятельность
- •Глава 31. Понятие “юридическая деятельность”
- •Глава 32. Юридическая практика в правовой системе общества
- •§ 1. Понятие юридической практики
- •§ 2. Структура юридической практики
- •§ 3. Типы (виды, подвиды) юридической практики
- •§ 4. Функции юридической практики
- •§ 5. Взаимодействие юридической науки и практики
- •§ 6. Основные пути и направления совершенствования юридической практики
- •Глава 33. Юридический процесс и процедуры
- •§ 1. Понятие “юридический процесс”
- •§ 2. Стадии юридического процесса
- •§ 3. Правовые процедуры
- •Раздел iх. О некоторых нетрадиционных направлениях юридической науки и практики
- •Глава 34. Социология права
- •Глава 35. Юридическая антропология
- •Глава 36. Юридическая конфликтология
- •Список учебников и учебных пособий
Глава 19. Юридическая техника в правовом регулировании
§ 1. Понятие и структура юридической техники
а. Научная разработанность проблемы
По вопросу о понятии юридической техники на первый взгляд принципиальных расхождений во мнениях ученых вроде бы нет47. Никто не возражает, что юридическая техника — это приемы, способы и т.д. Рассмотрим определения лишь двух наших корифеев в области юридической техники, чтобы доказать этот тезис.
С.С. Алексеев: Юридическая техника — это совокупность средств и приемов, используемых в соответствии с правилами при выработке и систематизации правовых (нормативных) актов48.
Л.Ф. Черданцев:Юридическая техника — это совокупность правил, приемов, способов подготовки, составления, оформления юридических документов, их систематизации и учета49.
Нельзя сказать, что кардинально иначе понимают юридическую технику зарубежные ученые. Например, французский ученый П. Сандевуар различает юридическую технику в широком смысле (совокупность средств и методов, с помощью которых цели государственных органов укладываются в русло правовых норм и достигаются путем действенного их исполнения) и в узком смысле (это условия использования языка и структуры юридических рассуждении, а также различных технических приемов, средств и правил)50.
Правда, нет единого мнения, что относить к приемам, средствам юридической техники. Более того, некоторые авторы не видят разницы между средствами, приемами, способами и методами.
Все это касается понятия «юридическая техника».
Однако есть еще проблема структуры юридической техники.
В юридической литературе первым о структуре юридической техники, т.е. делении ее на части, написал С.С. Алексеев51. По его мнению, техническими средствами являются, например, юридические конструкции, терминология и т.п., а правовой технологией следует считать способы изложения норм, например систему отсылок.
Н.А. Власенко полагает, что юридическая технология отвечает на вопрос: как делать, в какой последовательности осуществлять те или иные операции, а юридическая техника — с помощью каких приемов и средств должны осуществляться те или иные технологические операции52.
Во-первых, и правовая конструкция, и система отсылки — это все результат интеллектуальной энергии лиц, выполняющих серьезную юридическую работу. Разница в степени сложности. В обоих случаях речь идет о навыках, умении, мастерстве ее выполнения. Все, что относится к процессу, правилам и процедуре выполнения работы принято называть технологией53.
Во-вторых, при таком понимании структуры юридической техники за бортом остаются материальные средства, не просто облегчающие выполнение юридической работы, а делающие ее иногда невозможной или неэффективной54. В самом деле, мыслимо ли сегодня обойтись без компьютеров, проводя законодательную работу, когда требуется в связи с принятием какого-либо закона отменять или вносить изменения порой в сотни нормативных актов. «Ручная работа» здесь уже невозможна.
Похожий взгляд на понимание того, что есть юридическая техника, сложился и у В.М. Баранова55. По его мнению, говоря о юридической технике, мы имеем в виду приемы, процедуры выполнения юридической работы, постольку правильнее говорить не о юридической технике, а юридической технологии.
Революционную попытку переосмыслить понятие юридической техники предпринял В.Н. Карташов56. Он предлагает для характеристики правил выполнения юридической работы использовать вместо традиционного термина «юридическая техника» другой, по его мнению, более общий термин «юридическая технология». Юридическая технология у него состоит из трех частей:
юридическая техника — средства достижения практических целей: общесоциальные (язык, буквы, цифры, понятия, суждения, нормы и т.п.), специально-юридические (правовые понятия, конструкции, правовые предписания, нормативные акты и иные правовые явления), технические (компьютеры, фотоаппараты и т.п.);
юридическая тактика — совокупность интегрированных приемов, способов и методов юридической практики или основы ее организации и планирования;
юридическая стратегия — способы достижения главных, наиболее существенных и окончательных задач и целей. Иными словами, это перспективное планирование и прогнозирование юридической практики.
Оценить усилия В.Н. Карташова в деле разработки понятия юридической техники можно только положительно. Однако не во всем с ним можно согласиться.
Во-первых, вряд ли следует в одну группу включать технические и интеллектуальные средства проведения юридической работы. Например, компьютеры и правовые конструкции — не разнозначные инструменты, используемые в юридической деятельности.
Во-вторых, юридическая тактика и юридическая стратегия — принципиально другие явления по сравнению со средствами (инструментами), составляющими юридическую технику. Это правильней назвать подходамипри проведении юридической работы в зависимости от того, какая цель ставится: ближайшая или дальняя. Здесь просматривается целевой критерий разграничения этих смежных понятий. Но можно ли применять разные критерии (целевой и инструментальный) для конструирования единого правового понятия - юридическая технология. Скорее всего, по правилам логики, категорически нельзя. В любое понятие включаются лишь однородные предметы и явления.
б. Понятие юридической техники
Средства юридической техники — это материальные предметы, объекты, с которыми в процессе проведения юридической работы производятся манипуляции для достижения поставленной цели:
тексты законов, которые необходимо усовершенствовать, опубликовать, систематизировать;
журналы, газеты, где публикуются нормативные акты, или средства множительной техники, используемые для их распечатки;
карточки, вклейки, журналы, книги, тетради, разъемные листы, если речь идет о систематизации нормативных актов;
компьютеры, используемые в процессе написания судебного решения или других юридических документов;
фотоаппараты, применяемые для фиксации расположения предметов на месте происшествия и т.д.
Все, относящееся к средствам, — это искусственно созданные человеком объекты, и они существуют объективно. Проще говоря, их можно потрогать руками и использовать в своей деятельности. Некоторые из них используются не только в правовой работе. Однако это не основание отвергать их и не замечать при построении научной теории юридической техники. Тем более что в юридической практике они используются и будут использоваться.
Приемы юридической техники — это действия, способные повторяться при осуществлении чего-либо. Например, прием отсылок к другому нормативному акту. Статья 265 УК РФ устанавливает уголовную ответственность за нарушение Правил дорожного движения, но их суть в статье не раскрывается. Правоприменителю предлагается обратиться к этому нормативному акту. В отличие от средств юридической техники действия нельзя «потрогать руками». Но оно совершено, и мы можем обнаружить его результаты. Так, в нашем примере «следы» приема отсылки к статье 264 УК РФ просматриваются отчетливо.
Способы юридической техники — это сложная по содержанию деятельность, включающая в себя совокупность приемов. В качестве примера можно рассмотреть конструкцию договора, которая в Трудовом кодексе Российской Федерации используется законодателем неоднократно (коллективный договор, трудовой договор и иные соглашения). Помимо определения каждого из видов договоров в Кодексе проводится их детализация (указываются субъекты, права и обязанности и др.).
Методы юридической техники— это пути достижения цели, упорядочения правового материала или правоотношений. Например, человек, которого оскорбили, может двояким путем защитить свое достоинство: либо в уголовно-правовом порядке, либо в гражданско-правовом. Так, статья 130 УК РФ формулирует понятие «оскорбление» и предусматривает в качестве одной из санкций за него взыскание штрафа в пользу государства. Гражданский кодекс Российской Федерации предлагает возмещение морального ущерба за оскорбление в пользу униженного гражданина.
Таким образом, указанные понятия (средства, приемы, способы, методы), составляющие содержание юридической техники, неоднозначны и не синонимичны. Обобщенно их можно назвать юридическими инструментами. В соответствии с этим можно дать несколько иное, более общее определение юридической техники.
Юридическая техника это совокупность инструментовведения юридической работы.
в. Признаки юридической техники
Признаки юридической техники позволяют детальнее ее охарактеризовать. Рассмотрим несколько признаков юридической техники:
юридическая техника — это совокупность юридических инструментов. Однако применяются они, как правило, в строгой последовательности, а не хаотично. Так, работая над законопроектом, надо определиться прежде всего с понятиями, а потом выстраивать конструкции, определять презумпции, применять фикции и т.п.;
юридическая техника способствует наиболее целесообразному преобразованию информации в правовой акт;
юридическая техника позволяет эффективно проводить юридическую работу. Накопленные в ходе развития человечества навыки должны обращаться на пользу, а не изобретаться и приобретаться вновь. Она позволяет в юридической области экономить человеческую энергию;
юридический инструментарий зависит от уровня развития общества и от достигнутых им высот в области экономики (например, применение компьютеров), политики (например, тоталитарное государство мало считается с презумпцией невиновности), нравственности (так, по законодательству СССР граждане не освобождались от дачи показаний в отношении близких родственников)57.
г. Структура юридической техники
Если попытаться классифицировать юридический инструментарий, то юридическая техника обретет свою структуру.
Для классификации выберем материальный критерий (т.е. возможность объективизации) или характер выраженности вовне того или иного юридического инструмента. Получается, что материальное выражение имеют только средства юридической техники. Это и есть собственно юридическая техника. Все остальные аспекты юридической работы имеют нематериальный характер и относятся к умению (искусству) проводить такую работу. Все это вместе (приемы, способы, методы) правильней назвать юридической технологией.
Итак, по своей структуре юридическая техника состоит из двух частей:
собственно юридическая техника;
юридическая технология.
По своему удельному весу юридическая технология явно перевешивает. В правовой работе как нигде высоки не материальные, а именно интеллектуальные затраты (знания, умение, мастерство, опыт). Не случайно право как социальный институт приобрело зрелость и взяло на себя основную нагрузку по упорядочению общественной жизни лишь к концу II тысячелетия н.э. И это речь идет о Европе, развивающейся по сравнению с другими регионами мира с большим динамизмом. Тем не менее, научная точность не позволяет отбрасывать технические средства (собственно юридическую технику), без которых юридическая деятельность крайне затруднительна.
д. Подходы к организации юридической работы
Следует выделить два подхода к организации юридической работы: тактический и стратегический. Тактика и стратегия — это именно подходы к организации работы юриста, а не сама работа, которая разворачивается по правилам юридической техники. Поэтому включать юридическую тактику и стратегию в структуру юридической техники вряд ли справедливо58.
Юридическая тактика — это линия поведения, образ действий, заключающийся в планировании юридической деятельности, ее организации для достижения поставленной цели. Например, Государственная Дума, согласившись с предложением Правительства Российской Федерации о либерализации акций Газпрома, приняла соответствующий законопроект вне очереди. Или судья, рассматривающий сложное дело, решает резолютивную часть своего решения огласить в зале судебного заседания, а потом составить решение по всем правилам юридической техники.
Юридическая стратегия — это совокупность принципов, общая руководящая линия, установка, направленные на достижение главной цели (долгосрочные (общие) планы, прогнозы, программы юридической деятельности). К сожалению, в нашем обществе стратегический подход пока не в почете. Государственная Дума составляет планы своей работы, в том числе на перспективу (сейчас в законодательном портфеле содержится около 500 законопроектов). Однако когда видишь, как порой проходят пленарные заседания в Государственной Думе, очень хочется спросить: не забыли ли депутаты о перспективном плане законопроектных работ? Вот почему многие из планируемых для принятия законопроектов перекочевывают из года в год в планы на следующий год.
е. Научная разработанность проблемы
В юридической науке уже прочно укоренилось мнение, что юридическая техника — это не хаотичный набор правил. Она делится на виды. Существуют различные мнения, сколько и какие виды юридической техники выделять. Причем никто не опровергает обязательность законодательной и правоприменительной техники. Но далее начинаются разногласия.
В основном споры ведутся по поводу классификационного критерия.
Одни авторы в качестве основания классификации используют такой критерий, как виды правовых актов. По их мнению, юридическая техника делится на два вида: законодательная (правотворческая) и техника индивидуальных актов59. Однако эта классификация, хотя и логически безупречная, все же слишком общая, чтобы ее безоговорочно принять.
Во-первых, индивидуальные акты могут быть правореализационными и правоприменительными. Кроме того, есть еще интерпретационные и иные правовые акты. Следовательно, виды юридической техники непременно требуют дополнения.
Во-вторых, далеко не все правила юридической техники касаются составления правовых документов. Например, если инспектор ГИБДД перекрывает дорожное движение в связи проведением общественного мероприятия, он обязан выставить соответствующие знаки на таком расстоянии, которое бы исключило возникновение затора на дороге. Понятно, что в этом случае речь не идет о правовых документах.
Большинство ученых избирают другой способ классификации правил ведения юридической деятельности — по видам юридической работы.
Например, выделяют нормотворческую, правоприменительную, праворазъяснительную, систематизационную и доктринальную юридическую технологию60.
По мнению В.Н. Карташова, юридическая техника делится на следующие виды: правотворческая, правоприменительная (правореализационная), интерпретационная, правосистемообразующая, судебная, следственная, прокурорская и т.п.61.
Однако, во-первых, специализация юридической деятельности, скорее всего, будет возрастать, поскольку постоянно усложняется общественная жизнь. Перечень видов юридической техники, таким образом, оказывается неполным. Помимо указанных в него можно включить технику проведения дознания, экспертизы, исполнения судебного решения, проведения работы по предупреждению правонарушений среди несовершеннолетних, заключения договоров, назначения пенсий, регистрации и выплаты пособий безработным, адвокатскую, нотариальную технику и др.
Представляется, что в деле классификации всегда следует, по крайней мере, стремиться к точности и обозримости.
Во-вторых, юридические документы, подготавливаемые при осуществлении некоторых видов юридической работы, обладают сходством. Так, и дознаватель, и следователь, и судья, имеющие дело с грубой юридической патологией (совершением преступлений), должны действовать точно и быть особо скрупулезными при составлении юридических документов. Кроме того, они действуют от имени государства, и этот факт просматривается с помощью реквизитов их правовых актов. Они должны придавать большое значение фиксации реквизитов издаваемых ими юридических документов. То общее, что присуще различным правоприменительным документам, позволяет объединить их в одну группу. Таким образом, перечень видов юридической техники можно сделать достаточно экономным и не в ущерб делу.
Анализ основных научных позиций позволяет сделать вывод, что у всех есть выигрышные моменты. Необходимо их сгруппировать и по возможности развить.
ж. Критерий классификации видов юридической техники
Основным критерием классификации можно выбрать стадии (этапы) правового регулирования. Основных стадий насчитывается три:
правотворчество;
действие права;
реализация права.
Естественно, практически на всех из них осуществляются юридические действия и, как правило, составляются правовые документы.
Однако порой основные стадии правового регулирования «обрастают» вспомогательными или дополнительными стадиями, когда приходится осуществлять и другие юридические действия.
Например, если издан нормативный акт, непременно надо позаботиться о его опубликовании, причем сделать это надо не тогда, когда захочется или когда дойдут руки у правотворческого органа, а с соблюдением предельных сроков опубликования и других правил.
Или в процессе создания законодательного акта предстоит (либо до, либо после) проделать работу по учету и систематизации нормативных актов. В противном случае правотворческая работа может оказаться неэффективной.
Или прежде чем установить правовое отношение следует произвести толкование нормы права.
Или до того как вступить в какое-либо правоотношение, надо упорядочить правовой статус (например, приобрести гражданство).
Наконец, если нарушается нормальный ход реализации правовых норм и возникает спор или нарушаются чьи-либо права, приходится приводить в действие репрессивный аппарат государства. Осуществляя правоприменение, государственные органы нормализуют правовую ситуацию. Естественно, их деятельность, серьезно затрагивающая права провинившихся субъектов, должна протекать с соблюдением установленных правил и быть подконтрольной.
Таким образом, насчитывается шесть видов юридической техники:
1) правотворческая техника;
2) техника опубликования нормативных актов;
3) техника систематизации нормативных актов;
4) интерпретационная техника;
5) правореализационная техника;
6) правоприменительная техника.
В дальнейшем нам предстоит детально ознакомиться с правилами, которые составляют суть этих видов юридической техники.