Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:
Гражданское право том 1.doc
Скачиваний:
65
Добавлен:
24.08.2019
Размер:
3.93 Mб
Скачать

Глава 4. Общая характеристика гражданского и торгового права зарубежных государств

§ 1. Необходимость изучения гражданского и торгового права

зарубежных государств

1. Республика Беларусь стремится углублять экономические, научно-технические, культурные, гуманитарные и иные связи с иностранными государствами, иностранными фирмами, другими организациями, обладающими правами юридических лиц, гражданами других государств. Она заинтересована в иностранных инвестициях, экспортирует и импортирует различные товары. В соответствии с Инвестиционным кодексом Республики Беларусь87 в Беларуси создаются предприятия с иностранными инвестициями (совместные предприятия) или полностью иностранные предприятия. Растут объемы международных перевозок, расширяются расчетные и кредитные операции с участием иностранных субъектов, увеличивается число поездок граждан Республики Беларусь за границу и ино­странных граждан в Беларусь, граждане Республики Беларусь вступают в браки с иностранными гражданами и т.д. В этих условиях могут возникать различные споры, рассматриваемые с применением норм гражданского права не только Республики Беларусь, но и национального права других государств (ст. 1093–1135 ГК). Суды Республики Беларусь в ряде случаев должны применять нормы гражданского права других государств. Все это свидетельствует о важности изучения гражданского и торгового права зарубежных государств, поскольку на практике приходится применять их нормы права.

2. Изучение гражданского и торгового права зарубежных государств, практики их применения, доктрин других государств имеет важное значение в законотворчестве Республики Беларусь. В процессе подготовки нового Гражданского кодекса Республики Беларусь тщательно анализировался как положительный, так и отрицательный опыт законодательства и доктрин зарубежных государств и соответственно использовался. Примерами могут служить главы Гражданского кодекса Республики Беларусь о лизинге, факторинге, франчайзинге, правила которых разработаны с учетом иностранного законодательства.

3. Бурное развитие внешнеэкономических отношений во всем мире способствует сближению и унификации гражданского права различных правовых систем. На основе сравнительного правоведения разрабатываются международные конвенции, соглашения и договоры, многие правила которых включаются в национальное законодательство ряда государств. Примерами могут служить глава 30 «Купля-продажа» ГК Республики Беларусь, впитавшая в себя ряд правил Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (Венская конвенция); раздел V «Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (Интеллектуальная собственность)», в котором воспроизведены многие правила Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений (1886 г.), Парижской конвенции по охране промышленной собственности (1883 г.) и др.

§ 2. Основные правовые системы иностранного

гражданского и торгового права

1. Обычно различают две основные системы иностранного гражданского и торгового права: романо-германскую (континентальную, западноевропейскую с дуализмом гражданского права) и англо-саксонскую общего права (common law)88.

2. К числу государств, имеющих романо-германскую систему права, относятся Франция и Германия, а также многие государства, законодательство которых в силу разных причин формировалось под сильным влиянием Французского гражданского кодекса (далее – ФГК) и Германского гражданского уложения (далее – ГГУ).

Формирование гражданского права Франции и Германии проходило на основе рецепции римского права.

В романо-германской системе гражданского права имеются различия в структуре кодификационных актов. В одних государствах они построены по институционной системе (institutio – учение; так назывались учебники частного права римских юристов. Из них хорошо известны Институции Гая), в других – по пандектной (пандекты – от лат. pandectae, от греч. pandеctes – всеобъемлющий. Сочинения римских юристов по вопросам частного права включали выдержки из законов и других нормативных актов. Известны также под названием «Дигесты»).

Для гражданского права романо-германской системы характерен дуализм. В странах с этой системой гражданского права наряду с гражданским кодексом существует торговый кодекс.

3. В группу стран с системой общего (англо-саксонского) права входят Англия, США и многие другие страны, которые в прошлом были колониями Англии (Канада, Австралия, Новая Зеландия, Индия и др.). В странах с этой системой гражданского права его источником является не рецепция римского права, а обычаи отдельных местностей, которые были использованы судами общего права при рассмотрении конкретных дел. Вследствие применения судом отобранного обычая создавался судебный прецедент, который применялся на территории всей страны этим же судом и нижестоящими судами. Прецедентными нормами права могли стать только решения палаты лордов, апелляционного и высокого судов. Позже в прецедентное право вошли и решения судов справедливости (суда короля и суда лорда-канцлера).

4. Отдельную семью гражданского и торгового права, именуемую скандинавской (северной семьей права) образуют законы Дании, Исландии, Норвегии, Финляндии, Швеции.

5. Значительной пестротой отличается гражданское право развивающихся стран.89 Во многих мусульманских странах господствует религиозное право90.