Тема 10. Акционерные общества как юридические лица и субъекты предпринимательства

1. Понятие и виды хозяйственных обществ. Отграничение их от иных организационно-правовых форм юридических лиц.

2. Понятие и виды акционерных обществ. Открытые и закрытые акционерные общества.

3. Порядок создания акционерных обществ. Учредительные документы. Государственная регистрация.

4. Уставный капитал акционерного общества и акции. Виды акций. Дивиденды. Ограничение на выпуск ценных бумаг и выплату дивидендов акционерного общества.

5. Органы акционерного общества и их компетенция.

6. Особенности акционерных обществ, созданных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий.

7. Особенности реорганизации и ликвидации акционерных обществ.

8. Дочерние и зависимые общества. Холдинги.

Понятие и виды АО. Акционерное общество - это вид коммерческой организации и вид субъектов гражданского права. Акционерным признается такое хозяйственное общество, устав­ный капитал которого разделен на определенное количество оди­наковых долей, выраженных ценными бумагами — акциями с одинаковой номинальной, т.е. первоначальной, стоимостью, а его участники (владельцы акций — акционеры) не отвечают по долгам общества и несут лишь риск убытков в пределах стоимости при­надлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК, п. 1 ст. 2 Федерального Закона об акцио­нерных обществах от 24 ноября 1995г. с последующими изменениями).

Специальными федеральными законами установлены некоторые особенности создания и пра­вового положения акционерных обществ в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности и в агропромышленном комплексе, а также АО, создаваемых путем приватизации государственных и муниципальных предприятий. Во всех этих случаях нормы ГК РФ об акционерных обществах и нормы Закона об акционерных обществах применяются, лишь если иное не преду­смотрено специальным законодательством. Вместе с тем основная конструкция акционерного общества сохраняется единой.

Впервые АО стали создаваться в 15-м и 16-м веках, когда были созданы банки Святого Георгия в Генуе и Святого Амвросия в Милане. Однако первым законом, урегулировавшим акционерное дело, был Французский торговый кодекс. В России первым АО стала учрежденная в 1799 г. Российско-Американская компания. В 1822 году было создано АО Транспортов, в 1827 году - Российское страховое от огня общество.

После Октябрьской революции акционерное законодательство в России продолжало развиваться. В ГК РФ 1922 года глава Х предусматривала специальный раздел об АО. В 1927 году было принято Положение об АО, но после разгона нэпа все АО были реорганизованы в государственные предприятия с жесткой системой планирования. Возрождение АО в России началось с началом перестройки в стране - с 90-х годов прошлого века.

АО является наиболее распространенной формой хозяйствования. Широкая популярность АО во всех странах с развитой рыночной экономикой объясняется тем, что акционерная форма хозяйствования дает возможность сконцентрировать значительные, даже огромные капиталы путем объединения средств, распыленных среди мелких владельцев, в рамках АО и использовать эти средства для реализации дорогостоящих проектов: строительства судоходных каналов, железных дорог, добычи и переработки полезных ископаемых, - вообще в любой отрасли хозяйственной деятельности.

По справедливому замечанию К. Маркса, «мир до сих пор оставался бы без железных дорог, если бы приходилось дожидаться, пока накопление не доведет некоторые отдельные капиталы до таких размеров, что они могли бы справиться с постройкой железной дороги. Напротив, централизация капиталов посредством акционерных обществ осуществила это в один миг» (К. Маркс, Ф. Энгельс. Соч. Т. 23. С. 642).

В то же время многочисленные владельцы небольших капиталов, вкладывающих их в уставный капитал АО, что удостоверяется соответствующими акциями одинаковой номинальной стоимости, рискуют только этим капиталом (т.е. только этими акциями), но не всем своим имуществом: либо прибыль (дивиденды на акции), либо убытки и обесценивание акций. (А потому на Западе есть пословица: "Не держите все яйца в одной корзине").

Кроме того, предельно упрощен порядок выхода акционера из состава АО в любое время по его желанию: для этого достаточно продать, подарить, поменять свои акции. Акции можно передать и по наследству.

Юридическая конструкция акционерного общества имеет много общего с ООО (хотя исторически акционерные общества воз­никли гораздо раньше). Основными признаками акционерного обществ, как и ООО, являются разделение уставного ка­питала на доли и отсутствие ответственности участников по дол­гам общества.

Так же, как и участники ООО, акционеры теряют право собственности на переданное обществу имущество, которое становится собственностью АО, и не отвечают по долгам АО своим имуществом.

Однако между этими видами хозяйственных обществ имеются существенные различия.

Прежде всего, уставный капитал акционерного общества оформляется акциями. Не случайно закон говорит о его де­лении на акции, а не на доли. Акции по российскому законодательству разрешено выпускать лишь акционерному обществу (п. 7 ст. 66 ГК РФ), но никакому другому субъекту гражданского права.

Участие акционера в об­ществе оформляется только акциями, которые во многих странах являются предъявительскими ценными бумаги, что делает участие в АО анонимным, а выбытие из АО (продажу акций) наиболее упрощенными. В голландском праве, например, АО так и называются: анонимные общества.

Но и при именных акциях (в России АО могут выпускать только именные акции) при выходе из общества акционер не может потребо­вать от общества никаких выплат или выдач, причитающихся на его долю, — он получает компенсацию за отчуждаемые акции лишь от своего контрагента-приобретателя, и размер этой компенсации зависит от договоренности сторон (т.е. здесь обычный договор купли - продажи акций - непосредственно или через фондовую биржу) – кроме нескольких исключений (о которых речь пойдет дальше), когда акционер вправе потребовать от АО выплаты стоимости акций.

Таким образом, акционерное общество гарантировано от уменьшения своего имущества вслед­ствие выхода из него участников. Это составляет важнейшее пре­имущество акционерной формы по сравнению с формой общест­ва с ограниченной ответственностью, в котором выход одного из немногих участников может серьезно отразиться на имуществен­ном положении общества, ибо участник вправе требовать выплаты ему обществом действительной стоимости своей доли или (по обоюдному согласию) выдачи имущества в натуре, соответствующего стоимости доли на момент выхода.

В российском праве акционерные общества разделяются на открытые и закрытые (ст. 97 ГК РФ, ст. 7 Закона об акционерных об­ществах).

Принципиальное различие между ними состоит в способе размещения акций и процедуре переуступки их на вторичном рынке. Отсюда - все остальные различия.

Открытые акционерные общества вправе продавать свои акции, т. е. формировать уставный капитал, не только по закры­той подписке (среди заранее определенного круга лиц), но и пу­тем открытой (публичной) подписки, т. е. свободной продажи ак­ций всем желающим. Акционеры открытых обществ вправе и сами свободно отчуждать принадлежащие им акции как другим акцио­нерам, так и третьим лицам.

Все это делает состав участников та­кого общества не только большим, но и весьма изменчивым и ве­дет к необходимости публичного ведения его дел, т.е. предполагает обязательную ежегодную открытую публикацию для все­общего сведения годового отчета, бухгалтерского баланса и счета прибылей и убытков (подтвержденных независимым аудитом). Содержащиеся в них сведения не могут составлять коммерческую тайну общества.

Количественный состав участников таких обществ не ограничи­вается (крупные общества могут иметь десятки и даже сотни ты­сяч акционеров). Это — классические акционерные общества.

В отличие от них закрытые акционерные общества могут рас­пределять свои акции только между учредителями или иным зара­нее определенным кругом лиц. Следовательно, количество участ­ников таких обществ, как и источники формирования их уставных капиталов, изначально ограничено. По рос­сийскому закону об АО ЗАО не может состоять более чем из 50 участников (кроме тех, которые на момент вступления в силу Закона об АО уже были созданы (обычно путем приватизации госпредприятий) и уже насчитывали более 50 участников – ст. 7 Закона об АО). При превышении этого предела акционеров закрытое акционерное общество должно в течение одного года преобразоваться в открытое с альтернативой ликвидации в судебном порядке (если за этот год число его акционеров не уменьшится до установленного законом предела).

Кроме того, акционеры закрытого общества всегда име­ют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества третьим лицам (т.е. «на сторону») – ст. 7 Закона об АО, а в открытых – только в определенных случаях (например, при размещении дополнительных акций, выпускаемых данным АО).

Преимущественное право на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого АО, может иметь и само это общество, - при условии, что 1) это право зафиксировано в уставе общества и 2) никто из акционеров этого общества не воспользовался своим преимущественным правом на приобретение продаваемых акций. При дарении акций акционером закрытого АО или при их наследовании или при переходе их к другому юридическому лицу в связи с реорганизацией юридического лица-акционера (т.е. безвозмездно) ни у кого, естественно, преимущественного права на их приобретение не возникает. А как быть при мене акций? Закон не решает этот вопрос, поэтому нужно решить это в Уставе.

Акционеры закрытого АО (или само АО) могут воспользоваться своим преимущественным правом только при условии, что они готовы приобрести весь продаваемый пакет акций. (Стоимость пакета обычно всегда выше, чем стоимость тех же акций, продаваемых раздельно, поскольку владелец пакета может занять более прочное положение в управлении делами общества).

При этом акционеры закрытого АО могут пользоваться своим преимущественным правом покупки пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если иное не предусмотрено уставом общества.

Акционер, намеревающийся продать свои акции в закрытом АО, должен известить об этом (через АО) других акционеров с указанием цены и других условий. Срок для размышления – два месяца (если более короткий срок, однако не менее 10 дней, не предусмотрен уставом данного АО). К этим случаям применима ст. 250 ГК РФ (по аналогии).

Для закрытых акционерных обществ (как и для обществ с ограничен­ной и с дополнительной ответственностью и товариществ) не ус­тановлено обязанности публичного ведения дел (за исключением случаев публичной продажи облигаций такого общества).

Выбор типа АО (открытое или закрытое) при его создании определяется учредителями. Но в некоторых случаях такой выбор ограничен законом. Так, только в форме открытых АО могут создаваться общества, инвестиционные фонды, а также общества, учредителем которых выступают в случаях, предусмотренных законом, Российская Федерация или иные публично-правовые образования. Зато акционерные общества работников (народные предприятия) могут быть только закрытыми, что связано с необходимостью участия в народном предприятии не менее 75% акционеров, состоящих с обществом в трудовых отношениях. Препятствием для создания закрытого АО может стать и количество учредителей, если их более 50.

2. Создание АО. Устав. Уставный капитал. Акции и дивиденды.

Акционерное общество создается по решению его учредите­лей (или - учредителя, т.е. может быть компанией одного лица), одновременно утверждающих его устав и избирающих его органы управления. Если учредителей более чем один, такое решение оформляется как решение собрания учредителей.

Учредителями могут быть и юридические лица, в том числе некоммерческие организации (но в пределах своей специальной правоспособности!), и граждане (не обязательно индивидуальные предприниматели). Это касается и АО с единственным учредителем.

Однако государственные органы и органы местного самоуправления могут выступать учредителями только в случаях, установленных федеральными законами.

Учредители прежде всего заключают между собой письменный договор о создании АО, определяющий порядок осуществления ими деятельности по созданию общества, размер уставного капитала, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Этот договор по своей сути является договором о совместной деятельности (п. 1 ст. 1041 ГК РФ) и не может определять статус созданного с его помощью общества.

Единственным учредительным документом АО является его устав, утверждаемый учредителями единогласно (общим собранием учредителей).

Перечень сведений, вносимых в устав, определяется ст. 11 Закона об АО. Кроме того, учредители могут вносить в него и иные условия, не противоречащие закону.

В уставе АО, наряду с общими све­дениями, которые необходимо указывать в учредительных документах всякого юридического лица, должны содержаться сведения о категориях выпускаемых обществом акций, их количестве и номинальной стоимости.

Поскольку для хозяйственных обществ и товариществ ГК РФ (ст. 49) предусматривает общую, а не специальную правоспособность, нет необходимости в уставе перечислять все виды деятельности, которыми будет заниматься АО. В принципе в уставе вообще не обязательно указывать какие-либо виды деятельности, можно ограничиться указанием на то, что целью АО является осуществление предпринимательской деятельности в соответствии с законом. Если для занятий той или иной деятельностью необходима лицензия, то и заниматься такой деятельностью созданное АО сможет только после её получения.

В то же время в уставе само АО может ограничить себя в видах (или целях) деятельности, которой вправе заниматься это АО, и тогда это следует соблюдать, т.е. у такого АО налицо специальная, а не общая правоспособность. В таких случаях сделка, совершенная за специальной правоспособности АО, становится оспоримой и может быть признана недействительной судом по иску акционеров или самого АО- при условии, что другая сторона в сделке знала или должна была знать о её незаконности (ст. 173 ГК РФ).

Изменения в устав после создания АО вносятся на основе решения общего собрания АО, принятого квалифицированным большинством голосов – в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, участвующих в собрании (хотя есть и исключения из этого правила).

Право знакомиться с уставом и получить его копию имеет право каждый акционер, а также партнеры АО, аудиторы. Устав не может составлять коммерческой тайны.

Решение о создании АО должно быть принято учредителями единогласно, - так же, как и решение по поводу денежной оценки имущества, вносимого в уставный капитал его учредителями. Вносить в уставный капитал "интеллектуальный потенциал", "ноу-хау", «деловые связи» и т.п., что не поддается денежной оценке, запрещено.

Что касается АО, имеющего лишь одного учредителя (а значит, и одного акционера), то такие АО в принципе не соответствуют идее их создания – объединению капиталов разных субъектов, но тем не менее допускаются законом с целью предоставить даже одному предпринимателю возможность создать юридическое лицо в форме АО и тем самым отделить свое иное имущество ( а значит, тем самым обезопасить от взыскания по долгам ОА) от капитала, вложенного в АО. Но в качестве единственного учредителя не может выступать хозяйственное товарищество или общество, уже состоящее из единственного участника (чтобы не получилось эффекта «матрешки», ибо это не дает достаточных гарантий кредиторам).

Общество одного акционера тоже может быть открытым и закрытым. В зависимости от типа общества его учредитель (он же участник) впоследствии может отчуждать акции либо неограниченному кругу лиц либо заранее определенному кругу лиц (зафиксированному в его решении о создании общества). В таком обществе устав, годовые отчеты, органы управления и пр. утверждает единственный участник, общие собрания, естественно, не проводятся.

Уставный капитал – это «стартовый» капитал, иначе – денежное выражение стоимости имущества, которое АО должно иметь при его создании и ниже уровня которого не должна снижаться стоимость частых активов общества. Уставный капитал составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами – ст. 25 Закона об АО.

Уставный капитал на сегодняшний день не может быть менее 1000 минимальных размеров оплаты труда на дату государственной регистрации общества - для ОАО и 100 - для ЗАО (ст. 26 Закона об АО). Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.

При создании АО все его акции должны быть размещены среди его учредителей и оплачены ими по номиналу. Лишь после этого возможно проведение открытой подписки на акции (в от­крытых обществах), т.е. учредители должны сами оплатить уставный капи­тал общества и не могут формировать его за счет вкладов иных лиц.

При этом акции общества, распределенные при его учреждении между учредителями, должны быть оплачены в размере не менее 50% в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества, а полная оплата должна состояться не позднее одного года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества (ст. 34 Закона об АО).

В случае неполной оплаты их в течение указанного срока кем-либо из учредителей право собственности на неоплаченные акции переходит к обществу. Эти акции не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начис­ляются дивиденды. Они должны быть реализованы обществом по цене не ниже номинальной стоимо­сти не позднее одного года после их приобретения обществом; в противном случае общество должно принять решение об уменьшении своего уставного капитала.

До оплаты 50% акций общества, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества (ст. 2 Закона об АО), иными словами общество не вправе приступать к своей основной деятельности.

Договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.

Закон об АО четко не оговаривает последствия для самого общества невнесения учредителями в установленный трехмесячный срок 50 процентов стоимости акций. И сколько может длиться этот период, в законе не сказано. Очевидно, это нарушение должно рассматриваться как основание для ликвидации общества. Четко этот вопрос решен только для кредитных организаций – АО, а именно: по ст. 15 Закона О банках и банковской деятельности неоплата или неполная оплата уставного капитала в установленный срок (а для банков он составляет один месяц) является основанием для аннулирования решения о государственной регистрации кредитной организации.

Акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотре­но уставом общества. В такой ситуации для нормальной работы общества необходимо, чтобы либо учредители полностью оплачивали все акции при создании общества (по крайней мере хотя бы часть учредителей), не используя предоставляемую Законом рассрочку, либо в устав общества нужно вносить условие о наделении учредителей правом голоса до полной оплаты акций (что Закон об АО допус­кает).

После создания АО возможно увеличение уставного капитала общества - двумя способами – путем либо повышения номинальной стоимости ак­ций либо размещения (эмиссии) дополнительных акций (ст. 100 ГК РФ и п. 1 ст. 28 Закона об АО). Данный вопрос отнесен к компетенции общего собрания акционеров (ст. 103 ГК РФ, ст. 48 об АО). Совету директоров может быть пре­доставлено право увеличения уставного капитала только путем эмиссии дополнительных акций, причем такое право должно быть зафиксировано в уставе общества. Увеличение же уставного капи­тала путем повышения номинальной стоимости акций допускается исключительно по решению общего собрания акционеров (ст. 28 Закона об АО). Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества (в противном случае нужно вносить изменения в устав с последующей их регистрацией).

Уставный капитал общества может быть увеличен только после полной его оплаты (п. 2 ст. 100 ГК РФ), причем Закон об АО запрещает увеличение уставного капитала общества для покрытия понесенных им убытков (п. 2 ст. 100 ГК РФ).

И ещё: увеличение уставного капитала путем повышения номинальной стоимости акций может осуществляться только за счет имущества общества, в том числе в связи с его переоценкой в установленном порядке.

Уменьшение уставного капитала общества тоже возможно - либо по инициативе самого общества, но с со­блюдением установленных Законом об АО условий, либо в силу прямых предписаний Закона (см. ст. 29).

Оно проводится либо путем уменьшения номинальной стоимости акций либо путем сокращения их общего коли­чества, в том числе путем приобретения части акций обществом, - в случаях, указанных в Законе.

Приобретение обществом и погашение части акций допускается, если такая возможность преду­смотрена уставом общества. В отношении уменьшения номинальной стоимости акций подобное тре­бование Законом не предъявляется.

Вопрос об уменьшении уставного капитала отнесен к исключительной компетенции общего соб­рания акционеров (п. 1 ст. 101 ГК РФ, подп. 7 п. 1 ст. 48 Закона об АО).

Уставный капитал нельзя уменьшать, если в результате его размер станет меньше минимального размера, определяемого в соответствии с Законом (см. ст. 26).

Уставный капитал общества подлежит обязательному уменьшению в соответствии с требованиями Закона об АО в слу­чаях:

• при поступлении в собственность общества акций, не оплаченных в установленный срок, или выкупленных обществом, если эти акции не будут реализованы в течение года с момента поступления (приобретения, выкупа);

• если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых акти­вов общества в соответствии с годовым бухгалтерским балансом или результатами аудиторской про­верки окажется меньше его уставного капитала. В этом случае общество обязано объявить об умень­шении своего уставного капитала до величины, не превышающей стоимости чистых активов.

При отсутствии у общества не оплаченных перешедших в его собственность акций, а также акций, приобретенных (выкупленных) у акционеров, которые могли бы быть погашены, уменьшение уставного капитала осуществляется путем снижения номинальной стоимости размещенных акций.

Если финансовое положение общества настолько неблагополучно, что уменьшение уставного ка­питала при указанных обстоятельствах не может быть проведено из-за того, что уставный капитал окажется ниже низшего предела, общество подлежит ликвидации.

Уменьшение уставного капитала общества всегда представляет угрозу интересам его кредиторов, снижает для них уровень экономических гарантий, установленных законом. Поэтому Законом об АО предусматриваются дополнительные меры по защите их интересов.

Основываясь на ст. 101 ГК РФ, Закон обязывает общество не позднее 30 дней с даты принятия решения об уменьшении своего уставного капитала письменно уведомить об этом кредиторов обще­ства, указав новый его размер, а также опубликовать сообщение в печатном издании, предназначен­ном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц.

Кредиторы вправе в течение 30 дней с даты направления им уведомления или с даты опубликования сообщения письмен­но потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков (ст. 30 Закона).

Государственная регистрация изменений в уставе общества, связанных с изме­нением уставного капитала общества (а такая регистрация обязательна) осуществляется только при наличии доказательств уведомления кре­диторов в установленном Законом порядке.

АКЦИИ. Легальное определение акции содержится в ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг»: акция – это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде диви­дендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации (п. 2). В этом определении указана совокупность прав, которые принято называть "правами из ценной бумаги", и они затрагивают, прежде всего, сферу внутрикорпоративных отноше­ний — между акционером и обществом.

Помимо этого, в соответствии со ст. 128 ГК РФ акции (в числе прочих ценных бумаг) относятся к объектам гражданских прав, которые могут находиться в сфере обращения, т.е. являются объектами вещных прав акционеров – прежде всего объектом права собственности.

В статьях Закона об АО, регулирующих порядок размещения акций, право акционера отчу­ждать принадлежащие ему акции без согласия других акционеров и общества, устанавливающих, что при неполной оплате акций учредителями общества часть акций (неоплаченная) переходит в собст­венность общества, определяющих порядок приобретения и выкупа акций обществом у акционеров, и в ряде других речь идет о "праве на акцию", то есть вещном праве.

Конечно, когда речь идет об акциях, существующих в бездокументарной форме, т.е. в виде записей в реестре, говорить о ней как о вещи, как об объекте права собственности сложно. Тем не менее ГК РФ распространяет правовой режим ценных бумаг как вида вещей в гражданском праве и на бездокументарные ценные бумаги. Это как бы «квази-вещи».

Виды акций. В Законе об акционерных обществах акции подразделяются на категории — обыкновенные и при­вилегированные (последние могут быть нескольких типов); на размещенные и объявленные; голо­сующие и не предоставляющие права голоса. Возможны дробные акции – части акций. Кроме того, как уже было отмечено, акции могут быть документарными и бездокументарными.

Подраз­деление акций на категории и виды осуществляется по различным признакам: объему закрепляемых прав, условиям выплаты дивидендов, форме, в которой они выпускаются, и др.

Все акции, размещаемые российскими акционерными обществами, являются согласно Закону об акционерных обществах имен­ными (ст. 25), то есть такими, информация о владельцах которых фиксируется в установленном зако­ном порядке и переход права на которые, а также осуществление закрепляемых ими прав требуют обязательной идентификации их владельца (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).

Обыкновенные акции являются основной категорией (видом) акций. Обыкновенные акции закрепляют за их владельцами весь объем прав, принадлежащих акционеру, являются голосующими при решении всех вопросов на общем собрании акционеров. Обыкновенные акции имеют равную номинальную стоимость независимо от времени их выпуска — т.е. выпускаются ли они при создании общества или потом - в результате дополнительной эмиссии. Каждая обыкновенная акция предоставляет акционеру - её владельцу одинаковый объем прав. Обыкновенные акции запрещено конвертировать в иные ценные бумаги - привилегированные акции, в облигации и др.

Привилегированные акции размещаются лишь в случаях, предусмотренных уставом. (Участ­ники общества могут признать нецелесообразным их выпуск, и тогда общество будет иметь только обыкновенные акции). Привилегированные акции могут быть разных типов – в соответствии с Уставом АО. Но все привилегированные акции одного типа, как и обыкновенные, имеют одинаковую номинальную стоимость и дают их владельцам одинаковый объем прав.

Привилегированные акции, как правило, не дают их владельцам права голоса на общем собрании акционеров (кроме случаев, предусмотренных законом, — ст. 32 Закона об АО).

Но владелец привилегированной акции, не имея права голоса на общем собрании акционеров, наделяется преимущественным правом на получение дивиденда и (или) ликвидационной стоимости, выплачиваемой ему при ликвидации общества.

В уставе должны фиксироваться размер дивиденда по каждому типу привилегированных акций и размер ликвидационной доли. При отсутствии данных о размере дивиденда владельцы привилегированных акций имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций.

Уставом общества может быть предусмотрен выпуск кумулятивных привилегированных акций, по которым невыплаченный или не полностью выплаченный дивиденд накапливается и выплачивает­ся не позднее срока, определенного уставом. Если уставом общества такой срок не установлен, привилегированные акции кумулятивными не являются.

Общая номинальная стоимость всех размещенных привилегированных акций не должна превы­шать 25% от уставного капитала общества (ст. 25 Закона).

Это ограничение направлено на то, чтобы, с одной стороны, гарантировать наибольшему числу акционеров возможность активно участвовать в управлении обществом, а с другой — исключить излишнее давление на общество в связи с его обязанностью выплачивать фиксированные дивиденды.

Привилегированные акции могут быть конвертированы в обыкновенные или привилегированные акции иных типов, но при условии, если это предусмотрено уставом общества, а также при реорганиза­ции общества (п. 3 ст. 32 Закона). Не допускается конвертация привилегированных акций в иные ценные бумаги, в том числе облигации.

Размещенными являются акции, приобретенные акционерами, — при создании общества либо при дополнительной эмиссии акций. Кроме того, размещенными признаются акции, приобретенные и выкупленные общест­вом у акционеров, и те, право собственности на которые перешло к обществу в связи с неоплатой их учредителями в установленный срок (ст. 34 Закона об АО). Они считаются размещенными до их погашения.

Объявленные акции не являются реальными ценными бумагами. Этот термин используется в законодательстве для закрепления в уставе права общества осуществлять дополнительный выпуск акций сверх размещенных.

В ст. 27 Закона говорится, что уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным (объявленные акции), и права, предоставляемые этими акциями. Данная норма императивна: при отсутствии в уставе указанных в Законе условий, относящихся к объявленным акциям, общество не вправе размещать дополнительные акции.

Сведения о возможных перспективах увеличения уставного капитала общества путем выпуска дополнительных акций важны для его акционеров, потенциальных инвесторов, поскольку размещение таких акций может сущест­венно затрагивать их интересы, влияя на долю участия конкретных лиц в уставном капитале общест­ва, подчас "размывая" ее.

Голосующие и неголосующие акции. Подавляющее большинство отно­сится к первой группе: все обыкновенные и часть привилегированных, владельцы которых в случаях, предусмотренных Законом, получают право голоса.

К таким случаям ст. 32 Закона об АО относит, во-первых, при­нятие общим собранием акционеров решения о реорганизации или ликвидации общества. По этим вопросам голосуют владельцы всех акций (при условии их полной оплаты).

Во-вторых, акционеры — владельцы привилегированных акций определенного типа приобретают право голоса при решении на общем собрании акционеров вопросов о внесении изменений и допол­нений в устав общества, ограничивающих права владельцев таких акций, включая случаи определе­ния или увеличения размера дивидендов, а также ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, либо предоставления им других преимуществ в очередности указанных выплат.

В-третьих, акционеры — владельцы привилегированных акций определенного типа, размер диви­денда по которым определен в уставе общества, имеют право участвовать в общем собрании с пра­вом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым, на кото­ром не было принято решение о выплате дивидендов или принято решение о неполной их выплате.

Указанное право воз­никает у владельцев привилегированных акций независимо от причин принятия соответствующего решения. Это может быть и отсутствие (недостаточность) чистой прибыли для их выплаты, и иные причины. Данное право прекращается с момента первой выплаты дивидендов по указанным акциям в полном размере, то есть в размере, определенном уставом общества.

Владельцы кумулятивных привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам при принятии общим собранием решения о невыплате или неполной выплате им накопленных дивидендов, начиная с собрания, следующего за тем, на котором было принято это решение, и пользуются указанным правом, пока не будет произведена выплата накоп­ленных дивидендов в полном размере.

К видам акций следует отнести и так называемую «золотую акцию», о которой упоминается, например, в ст. 51 Закона об АО. Собственником «золотой акции» может быть только государство, субъекты РФ и муниципальные образования.

Решение о выпуске «золотой акции» может приниматься соответствующим государственно-публичным образованием в случаях преобразования в акционерные общества государственных и муниципальных предприятий (т.е. приватизации).

В таких ситуациях соответствующее государственно-публичное образование становится акционером с правом (обычно на срок до трех лет) накладывать «вето» на решения собрания акционеров по вопросам изменения устава, реорганизации и ликвидации АО, передачи в аренду и продажи имущества АО.

Во всём остальном это обычная акция – той же номинальной стоимости, как остальные, так же дает право голоса и получения дивидендов.

При отчуждении этой акции любыми способами она автоматически превращается в обыкновенную.

Порядок размещения и оплаты акций и иных эмиссионных бумаг общества.

Эмиссия – это выпуск в обращение ценных бумаг или денег. Эмиссионные бумаги АО – это дополнительно выпускаемые этим АО акции или облигации уже после его создания. При создании АО все акции, которыми оплачен уставный капитал, размещаются только среди учредителей (т.е. ими оплачиваются).

Размещение акций – это продажа (или передача на иных основаниях) субъектам гражданского права, которые в результате их приобретения становятся акционерами. Эмиссия предполагает следующее за ней размещение.

Закон об АО предусматривает следующие способы размещения акций: открытая и закры­тая подписка, конвертация и распределение дополнительных акций среди акционеров в случае увеличения уставного капитала за счет имущества общества (ст. 39 Закона об АО).

Конвертация акций - это замена ранее размещенных акций на новые акции, выпускаемые обществом. Она может проводиться при изменении номинальной стоимости акций в связи с увеличе­нием или уменьшением уставного капитала; при консолидации (т.е. объединении с увеличением стоимости) или дроблении (обратный процесс) акций (ст. 74 Закона); при реорганизации акционерного общества.

Закон об акционерных обществах регулирует лишь отдельные вопросы размещения акций, глав­ным образом связанные с видами размещаемых акций и способами их размещения.

Порядок же эмиссии акций (как и иных ценных бумаг), в том числе объявление о пред­стоящем их выпуске (проспект эмиссии); регистрация выпуска акций; организация подписки на и другие связанные с процедурой эмис­сии вопросы регулируются соответствующими нормами Закона «О рынке ценных бумаг» (ст. 16-25) и издаваемыми в соответствии с ним подзаконными актами, прежде всего Стандартами эмиссии акций и другими актами ФКЦБ.

Размещение ценных бумаг осуществляется под государственным контролем, который возложен на ФКЦБ и подведомственные этой комиссии организации. Формой такого контроля является, в первую очередь, государственная регистрация выпуска акций, которая осуществляется на основе документов, представляемых эмитентом. ФКЦБ и ее органы наделены также правом проводить проверки процесса размеще­ния акций.

При выявлении нарушений они вправе принимать решение о приостановлении выпуска акций и признании его несостоявшимся. Если нарушения законодательства при размещении акций выявлены после реги­страции отчета об итогах их выпуска, выпуск акций может быть признан недействительным в судеб­ном порядке.

Основанием признания выпуска акций недействительным может быть нарушение требований как законодательства о рынке ценных бумаг, так и ГК РФ или Закона об акционерных обществах и иных правовых актов (например, выпуск дополнительных акций, осуществленный обществом до полной оплаты уставного капитала (что запрещено п. 2 ст. 100 ГК РФ); выпуск дополнительных акций сверх количества объяв­ленных акций, предусмотренного уставом общества или решением общего собрания акционеров, либо вообще при отсутствии в уставе (решении общего собрания) условия об объявленных акциях.

Серьезным нарушением законодательства, служащим осно­ванием для признания выпуска акций недействительным, является представление общест­вом-эмитентом регистрирующему органу недостоверной информации при регистрации выпуска акций или отчета об итогах их размещения.

Признание выпуска акций недействительным влечет изъятие соответствующих акций из обраще­ния и возврат владельцам денежных средств (или другого имущества), полученных эмитентом в счет их оплаты.

Контроль за размещением акций акционерных обществ в банковской сфере, в том числе за приобре­тением крупных пакетов акций, осуществляет Центральный банк России.

При публичном размещении ценных бумаг (проведении открытой подписки на акции) закон запрещает предоставлять преимущества одним приобретателям перед другими. (Исключение является возможное предоставление акционерам преимущественного права (перед посторонними приобретателями акций) приобретения допол­нительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорцио­нальном количеству принадлежащих им акций этой категории.

Особо следует обратить внимание на консолидацию акций, которая (наряду с дроблением) отне­сена Законом об АО - в числе иных случаев конвертации — к способу размещения акций.

В соответствии со ст. 74 Закона об АО общество по решению общего собрания акционеров вправе про­извести консолидацию размещенных и объявленных акций, в результате которой две или более акций общества конвертируются в одну новую акцию той же категории. В устав общества в этих случаях вносятся соответствующие изменения (т.е. относительно номинальной стоимости и количества объявленных акций).

Консолидация как способ повышения номинальной стоимости акций широко использовалась акционерны­ми обществами в связи с проведенной в 1998 году деноминацией денежных знаков, в результате которой номинальная стоимость акций также уменьшилась в 1000 раз и в некоторых обществах стала ничтожно малой.

Известны, однако, случаи, когда проведение консолидации акций использовалось владельцами крупных пакетов акций в ущерб интересам миноритарных акционеров — как способ избавления от них.

Такая возможность была, поскольку Закон об АО в ранее действовавшей редакции предусматривал, что в случае обра­зования при консолидации дробных акций такие акции подлежали выкупу обществом по рыночной стои­мости. При назначении достаточ­но высокой новой номинальной стоимости акций, в которые подлежали конвертации консолидируемые акции, оказывалось, что немалая часть акционеров, владевших небольшим количеством акций, не имела возможности получить даже одну "консолидированную" акцию и, таким образом, все принад­лежащие им акции становились дробными и подлежали выкупу обществом.

Подобную консолидацию пыталось в Омске провести одно из акционерных обществ, решением общего соб­рания которого, принятым большинством голосов, принадлежащих нескольким крупным акционерам, была определена номинальная стоимость новых ("консолидированных") акций на таком уровне, что более 90 процентов прочих акционеров не имели возможности обменять принадлежавшие каждому из них акции даже на одну "консолидированную" и должны были покинуть общество, продав свои дробные акции обще­ству.

В данном конкретном случае решение общего собрания было оспорено в арбитражном суде и отменено. Однако во многих других случаях именно так и происходило.

В соответствии с изменениями, внесенными в Закон об АО 7 августа 2001 года (ст. 25) - если при кон­солидации акций приобретение акционером целого числа акций невозможно, образуются части акций (дробные акции).

Это изменение Закона, бесспорно, способствует защите интересов мелких акционеров; владельцы крупных пакетов акций лишаются возможности "вывести" их из общества с помощью процедуры консолидации акций.

Оплата акций. Акции подлежат размещению (т.е. продаже) по рыночной цене, но не ниже их номинальной стоимости (за некоторыми исключениями, например, когда размещаются дополнительные акции путем продажи их акционерам данного АО с осуществлением ими своего преимущественного права на их приобретение).

Форма оплаты акций (денежная или не денежная) определяется при учреждении общества дого­вором о его создании, а дополнительных акций — решением об их размещении.

Дополнительные акции, размещаемые путем подписки, подлежат полной оплате при их размеще­нии.

Федеральный Закон от 5 марта 1999г. "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" предусмотрел, что решение о размещении акций посредством открытой подписки, устанавливающее их оплату неденеж­ными средствами (например, имуществом в натуральном выражении или ценными бумагами), должно предусматривать возможность их оплаты по усмотрению инвесторов также и денежными средствами (п. 4 ст. 5).

Устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества (п. 2 ст. 34 Закона об АО).

В некоторых случаях законом или иными правовыми актами установлены ограничения в выборе формы и средств оплаты акций. Так, например, уставный капитал (акции) инвестиционного фонда может быть оплачен только денежными средствами, ценными бумагами и недвижимым имуществом, причем доля последнего ограничивается. Иные виды имущества в счет оплаты акций этих фондов вноситься не могут (при нарушении указанных ограничений сделка будет являться недействительной).

Особое внимание уделяется объективной оценке стоимости имущества, вносимого в счет оплаты акций, исключению фактов завышения ее. В этих целях Закон об АО (ст. 34) предусматривает обязательное привлечение независимого оценщика. Размер денежной оценки имущества со стороны учредителей общества или совета директоров — при оплате неде­нежными средствами дополнительных акций — не должен превышать величины, определенной неза­висимым оценщиком.

В качестве вклада в уставный капитал общества (в счет оплаты акций) могут передаваться иму­щественные права, например, право пользования на определенный срок каким-либо объектом, принадлежащим акционеру (учредителю) на праве собственности.

Чаще всего такими объектами являются здания, помещения и другие объекты недвижимости. Размер вкла­да в этом случае определяется исходя из действующего в данной местности размера арендной платы за пользование аналогичными объектами, подсчитанного за весь период пользования. Право собст­венности на это имущество сохраняется за акционером, но оно обременено (ограничено) в течение срока, определенного при предоставлении соответствующего права обществу.

Акции не могут быть оплачены объектами интел­лектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т. д.) или "ноу-хау". Однако в качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу путем заключения между ним и учредителем (автором, патентообладателем) лицензионного договора на использование обществом соответствующего объекта интеллектуальной собственности.

И в этом случае необходима объективная оценка экономи­ческих выгод (результатов), которые получит общество в связи с использованием такого объекта, и соответствием суммы, определенной в качестве оплаты за пользование им.

Оплата иных, кроме акций, эмиссионных бумаг, в том числе облигаций, выпускаемых обществом, может осуще­ствляться только деньгами (п. 2 ст. 34 Закона об АО).

Рассмотренные выше нормы Закона об АО, закрепляющие порядок определения цены и оплаты акций, относятся к сделкам по размещению акций, заключаемым эмитентом (акционерным обществом) с первыми приобретате­лями акций и при продаже акций, находящихся на балансе общества.

Определение же цены акций, уже находящихся в обращении, и порядка их оплаты осуществляется:

- при совершении операций на фондовой бирже исходя из складывающихся котировок и с учетом принятых на бирже условий расчетов;

- в иных случаях — цена определяется по соглашению сторон, причем продавец и покупатель могут определить цену акций вне зависимости от номинальной стоимости. Иными словами, на вторичном рынке продажи ценных бумаг цену диктует рынок.

Реестр акционеров. Для общества и его участников реестр — один из основных и обязательных правовых документов, фиксирующий установление между ними корпора­тивных отношений. Внесение записи о владельце именных акций в реестр — непременное условие идентификации такого владельца; только с этого момента приобретатель именных акций становится акционером, получает возможность осуществлять "права из акции".

В связи с широким распространением акций, выпускаемых в бездокументарной форме, реестр ак­ционеров приобретает и другое значение. В соответствии со ст. 149 ГК РФ все операции с бездокументарными ценными бумагами (в том числе сделки по приобретению и отчуждению акций, передаче их в залог и пр.) могут осуществляться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав.

Записи прав владельцев бездокументарных акций вносятся в реестр акционеров, а офи­циальным лицом, совершающим эти записи, выступает реестродержатель. Владелец каждой именной акции, независимо от ее формы, должен быть внесен в реестр (а неименных акций в России не бывает).

Являясь документом, фиксирующим права владельцев акций, реестр акционеров служит одно­временно официальной информационной базой, на основе которой осуществляется практическое взаимодействие акционеров и общества.

Для общества — это свод необходимых данных о составе его участников на каждую конкретную дату, количестве, категориях и типах принадлежащих им акций.

На основе реестра акционеров общество составляет списки участников общих собраний акционе­ров, обеспечивает их необходимой информацией при подготовке собрания; определяет лиц, обла­дающих правом на получение дивидендов или ликвидационной доли при ликвидации общества.

Каждое акционерное общество обязано обеспечить ведение и хранение реестра акционеров с момента государственной регистрации общества.

Сведения об акционерах содержатся именно в реестре и не включаются в устав общества. Список акционеров не включается в устав, во-первых, потому, что число акционеров может быть весьма значительным и внесение сведений о них в устав создало бы серьезные сложности; во-вторых, и это наибо­лее существенно, состав участников общества (акционеров) и число принадлежащих им акций нестабильны, меняются при совершении каждой сделки с акциями, и если бы данные о каждом акционере вносились в устав, он превратился бы в документ, подверженный постоянным изменениям.

Держателем реестра — лицом, осуществляющим его ведение и хранение, может быть само обще­ство или профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по веде­нию реестра (регистратор).

При этом в обществе с числом акционеров более 50 (всё равно – держателей обыкновенных или привилегированных акций) держателем реестра обязательно должен быть профессио­нальный регистратор. Поручать ведение реестра акционеров профессиональному регистратору могут и общества с меньшим числом участни­ков, но для них это право, а не обязанность.

Регистратором, осуществляющим ведение и хранение реестра, может быть юридическое лицо, имеющее необходимую лицензию на осуществление этой деятельности (выданную ФКЦБ). Общество заключает с регистратором договор на ведение реестра. Такой договор может быть заключен только с одним регистратором. Регистратор не вправе сам (т.е. в качестве стороны) осуществлять сделки с акциями общества, держателем реестра акционеров которого он является (ст. 8 Закона «О рынке ценных бумаг»).

Регистратор отвечает за сохранность, конфиденциальность записей в реестре, предоставление в надлежащих случаях правильной информации. По требованию акционера или номинального держа­теля акций держатель реестра обязан подтвердить его права на акции путем выдачи выписки из реестра акционеров.

Порядок ведения реестра, перечень документов, подлежащих представлению регистратору для внесения записи в реестр, определены Законом «О рынке ценных бумаг» (ст. 8).

Регистратор на основании представленных ему документов вносит изменения в реестр. Так, в случае продажи или дарения акций необходимо передаточное распоряжение, при переходе акций по наследству – свидетельство о праве собственности на наследственное имущество и т.д.

Общество, поручившее ведение и хранение реестра акционеров регистратору, также не освобож­дается от ответственности за его ведение и хранение. В случае возникновения у акционера каких-либо претензий и требований, связанных с внесением записи о нем в реестр и обращением по этому поводу за защитой своих прав в суд, в качестве ответчиков по делу должны привлекаться регистра­тор и общество.

Лицо, зарегистрированное в реестре акционеров общества, в свою очередь, обязано свое­временно информировать держателя реестра об изменении своих данных. В случае непредставления указанной информации общество и регистратор не несут ответственности за причиненные в связи с этим убытки такому лицу (п. 5 ст. 44 Закона об акционерных обществах).

Выплата дивидендов. Закон об АО (ст. 42) исходит из того, что принятие решения о выплате дивидендов является правом, но не обязанностью общества, но зато после того, как такое решение принято, выплата их становится обязанностью АО, и требовать её исполнения акционеры могут и в судебном порядке.

На практике в связи с выплатой дивидендов возникают и порой сталкиваются два взаимоисклю­чающих интереса.

С одной стороны, акционеры, вкладывающие капитал в общество, вправе рассчи­тывать на доход от распределения получаемой обществом прибыли и заинтересованы в том, чтобы значи­тельная часть ее направлялась на выплату дивидендов.

С другой — выплата дивидендов не должна приводить к "проеданию" всей чистой прибыли, остающейся в распоряжении общества; часть ее необходимо направлять на развитие производства (обновление фондов, реконструкцию и расширение производства и т. д.).

Законодатель стре­мится примирить интересы акционеров и общества в целом. Принятие решения о выплате дивиден­дов по любым акциям (хоть обыкновенным, хоть привилегированным) отнесено к компетенции общего собрания акционеров. В то же время установлено, что размер их не должен превышать предложенный советом директоров. На совет директоров, одной из функций которого является определение приоритетных направлений деятельности общества), возложено представление общему собранию акционеров рекомендаций по размеру дивиденда и порядку его выплаты (ст. 65 Закона об АО).

Срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом общества или решением общего собрания акционеров.

Если уставом или решением общего собрания дата выплаты годовых дивидендов не определена, срок их выплаты не должен превышать 60 дней со дня принятия собранием решения об их выплате. Установление предельного срока выплаты дивидендов дает акционерам возможность при невыполнении обществом своих обязательств в положенный срок требовать в исковом порядке взыскания с общества не только основной суммы долга, но и процентов за просрочку испол­нения денежного обязательства по ст. 395 ГК РФ.

Решения о выплате дивидендов, в том числе их размере, могут приниматься обществом по результатам первого квартала финансового года, или по результатам полугодия, или девяти месяцев или финансового года в целом – в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода.

Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества, то есть остающейся после уплаты налогов и других обязательных платежей. По привилегированным акциям определенных типов дивиденды могут выплачиваться за счет специ­ально предназначенного для этого фонда. Выплата дивидендов осуществляется деньгами, но в случаях, преду­смотренных уставом общества, может производиться иным имуществом (например, урожаем или иной готовой продукцией общества).

Список лиц, имеющих право получения годовых дивидендов, составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участ­вовать в годовом общем собрании акционеров.

В целях предупреждения отрицательных экономических последствий, которые могут поставить общество на грань банкротства, Закон об АО (ст. 43) вводит разумные ограничения на выплату дивидендов.

Так, общество не вправе принимать решение (объявлять) об их выплате до полной оплаты всего уставного капитала, или если на день принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (бан­кротства), а также в некоторых иных случаях, указанных в Законе об АО.

Кроме того, общество не вправе принимать решение о выплате дивидендов по обыкновенным акциям и по привилегированным акциям, по которым размер дивидендов не определен, - если не принято решение о полной выплате дивидендов по всем типам привилегированных акций (в том числе по кумулятивным привилегированным акциям), размер дивидендов по которым определен уставом общества.

И ещё. Если решение о выплате будет принято, но ко дню выплаты экономическое положение общества ухудшается и у него появ­ляются признаки несостоятельности (банкротства) либо такие признаки могут появиться, если выпла­та будет произведена, - в этих случаях фактическая выплата не осуществляется.

Таким образом, даже по привилегированным акциям возможна невыплата дивидендов. Но «в утешение» их владельцам в таких случаях закон предоставляет владельцам привилегированных акций право голоса - начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором не было принято решение о выплате дивидендов.

Это право голоса прекращается с момента первой выплаты по указанным акциям дивидендов в полном размере. Такой момент может наступить и через несколько лет, когда будет принято решение о выплате фиксированных дивиден­дов в полном размере и осуществлена фактическая их выплата.

И ещё. В ст. 32 Закона об АО предусмотрено, что владельцы привилегированных акций, по которым не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций (только в чем тогда их привилегии?).

Управление АО. Крупные сделки. Система управления АО включает в себя три уровня органов управления (трехзвенная система управления):

- общее собрание акционеров — высший орган управления обществом;

- наблюдательный совет (совет директоров);

- исполнительный орган (или органы) общества.

Помимо этого в акционерном обществе создается ревизионная комиссия (избирается ревизор), осуществляющая контрольные функции.

В АО с числом акционеров до 50 создание наблюдательного совета необязательно, т.е. возможна двухзвенная система управления: общее собрание – исполнительный орган.

Компетенция общего собрания акционеров определена ст. 48 Закона об АО. В ней воспроизводятся по­ложения ст. 103 ГК РФ, содержащей перечень основных вопросов, отнесенных к исключительной компетенции этого органа, а также указаны другие вопросы, решение которых входит в его ведение. Обществом проводятся годовые и внеочередные собрания. В соответствии со ст. 47 Закона об АО на годо­вом собрании избираются совет директоров (наблюдательный совет) общества, ревизионная комис­сия (ревизор), утверждается аудитор, утверждаются годовые отчеты, распределение прибыли (включая объявление дивидендов) и убытков общества по результатам финансового года.

К ведению общего собрания акционеров ст. 103 ГК РФ и ст. 48 Закона относят также: внесение изменений и дополнений в устав общества; принятие решений о реорганизации и ликвидации общества определение количества, номи­нальной стоимости, категории объявленных акций; изменение уставного капитала общества; дробление и консолидация акций; принятие решений об одобрении крупных сделок и ряд других вопросов.

Многие из этих вопросов могут рассматриваться как на годовом, так и на внеочередном собрании. Внеочередное собрание может принимать решения о досрочном прекращении полномочий избранного на годовом собрании совета директоров, а в связи с этим и о формировании нового со­става совета; о досрочном прекращении полномочий членов ревизионной комиссии (ревизора) обще­ства и об избрании новых и т. д.

Решение об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости его акций относится только к компетенции общего собрания акционеров.

Только общему собранию принадлежит и право утверждения внутренних документов, регулирующих деятельность органов общества (подп. 19 п. 1 ст. 48). По первоначальной редакции Закона об АО это мог осуществлять совет директоров общества.

В то же время общее собрание акционеров не вправе рассматри­вать и принимать решения по вопросам, не отнесенным к его компетенции.

Для принятия решения общим собранием акционеров обычно требуется большинство голосов ак­ционеров — владельцев голосующих акций, но допускается возможность установления Законом или уставом общества иного количества голосов, необходимых для принятия решения, - как большего, так и меньшего.

Решения по некоторым вопросам могут приниматься только квалифицированным большинством в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, участвующих в общем собрании акционеров (в том числе внесение изменений в устав общества; решения о реорганизации и ликвидации общества; об определении коли­чества, номинальной стоимости, категории объявленных акций и предоставляемых этими акциями прав; о приобретении обществом акций в случаях, предусмотренных Законом (п. 4 ст. 49 Закона).

Решения по некоторым вопросам принимаются общим собранием, но только предложению совета директоров. К ним отно­сятся: реорганизация общества; выплата дивидендов; увеличение уставного капитала; дробление и консолидация акций; принятие решений об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, и крупных, и некоторые другие.

Решение общего собрания акционеров (в том числе внеочередного) может быть принято без проведения собрания - путем проведения заочного голосо­вания. Но общее собрание акционеров, повестка дня кото­рого включает вопросы об избрании совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора) общества, утверждении аудитора, годового отчета - не может проводиться в форме заочного голосования.

Это требование обусловлено важностью таких вопросов, но оно является неосуществимым для многих крупных обществ, насчитывающих десятки, а иногда и сотни тысяч акционеров (в п. 3 ст. 58 Закона об АО, например, говорится об общих собраниях в обществах, насчитывающих более 500 тысяч акционеров).

На практике в таких случаях ранее действовавшая редакция Закона об АО разрешала проводить собрания в очно-заочной форме, при которой назначалось место проведения общего собрания с инфор­мацией об этом акционеров, каждый из которых при желании мог бы явиться для участия в совместном обсуждении вопросов, и одновременно направлялись акционерам бюллетени для голосования, которое осуществля­лось многими акционерами заочно. Действующая формулировка п. 2 ст. 50, запрещающая проведение заочного голосования по указанным в ней вопросам, не учитывает реально складываю­щиеся ситуации.

Подготовка и организация проведения общего собрания акционеров возлагаются на совет дирек­торов общества. Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании реестра акционеров.

Сообщение о проведении собрания может направляться лицам, имеющим право на участие в нем, заказным письмом, но может вручаться каждому из них под роспись, что практикуется при уведомлении акционеров, являющихся работниками общества.

Кроме того, сообщение публикуется в доступном для всех акционеров общества печатном издании, если это предусмотрено уставом.

Инициатива созыва внеочередного может исходить от совета директоров, ревизионной комиссии (ревизора), аудитора, а также акционеров (акционера), являющихся владельцами не менее чем 10% голосующих акций общества. Оно должно проводиться в течение 40 дней (в некоторых случаях – 70) с момента представления соответствующим лицом (лица­ми) требования о его созыве.

Чтобы общее собрание было правомочным (имело кворум), нужно, чтобы в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голо­сующих акций (п.1 ст. 58 Закона об АО).

Акционер может обжаловать в суд решение общего собра­ния: если оно принято с нарушением закона, иных правовых актов Российской Федерации или устава общества, нарушает права и законные интересы акционера, при условии, что данный акционер не принимал участия в собрании или голосовал против принятия данного решения. Соответствующее заявление может быть подано в суд в течение шести месяцев со дня, когда акционер узнал или должен был узнать о принятом решении.

Однако если суд установит, что оспариваемое решение принято с нарушением компетен­ции общего собрания акционеров, или при отсутствии кворума, предусмотренного Законом, либо с иным существенным нарушением законодательства, суд должен исходить из того, что такое решение не имеет юридической силы (в целом или в соответствующей части) независимо от того, было оно оспо­рено кем-либо из акционеров или нет, и разрешить спор, руководствуясь нормами закона – даже если прошло более шести месяцев.

В то же время суд вправе с учетом всех обстоятельств дела оставить в силе обжалуемое решение общего собрания акционеров (при наличии отмеченных выше трех условий), если голосование данного акционера не могло повлиять на резуль­таты голосования, допущенные нарушения не являются существенными и решение не повлекло при­чинения убытков данному акционеру (чтобы исключить «бабушкины» процессы, когда, используя мелких и мельчайших акционеров заинтересованные лица добивались бы паралича деятельности компании).

Совет директоров (наблюдательный совет) избирается общим собранием. Председатель Совета избирается самим Советом.

Закон об АО относит к компетенции совета директоров вопросы общего руководства деятельностью об­щества (за исключением тех, решение которых входит в компетенцию общего собрания акционеров); определение приоритетных направлений деятельности общества; созыв и подготовку общих собра­ний акционеров, начиная с формирования повестки дня, определения даты его проведения и т. д.

Совет директоров может принимать решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных бумаг в случаях, предусмотренных Законом; им же решаются вопросы создания филиалов и открытия представительств общества; об использовании резервного и иных фондов, образуемых обществом, и ряд других.

Роль совета директоров проявляется и в том, что решения по некоторым вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания акционеров, могут приниматься только с учетом рекомендаций совета: например, в отношении определения размера и порядка выплаты дивидендов, об оплате услуг аудитора и другие.

Члены совета директоров избираются общим собранием на срок до следующего годового общего собрания акционеров. Однако это правило действует, если собрание состоится в сроки, установленные п. 1 ст. 47 Закона об АО, — не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года. По истечении этого перио­да, то есть с 1 июля соответствующего года (при непроведении годового собрания в установленный срок), полномочия совета прекращаются, за исключением тех, которые связаны с подготовкой, созы­вом и проведением общего собрания (п. 1 ст. 66).

Членом совета директоров может быть только физическое лицо. Это означает, что у акционера — юридического лица есть возможность быть представленным в совете только конкретным физическим лицом, избранным в установленном Законом порядке. Членами совета могут быть и не акционеры общества.

Кворум для проведения заседания совета директоров определяется уставом общества, но, как ус­тановлено в п. 2 ст. 68 Закона, он не должен быть менее половины от числа избранных членов сове­та, а решения принимаются простым или квалифицированным большинством голосов членов совета, участвующих в заседании (норма диспозитивная).

Исполнительные органы общества могут быть единоличными (директор, генеральный директор) – ст. 69 и коллегиальными (правление, дирекция) – ст. 70 Закона об АО. Они осуществляют руководство текущей деятельностью общества и их полномочия определяются Законом об АО и внутренними (локальными) актами общества (Положением), утверждаемыми общим собранием.

Крупные сделки. Закон об АО предусматривает меры контроля за заключением органами АО крупных сделок, а также сделок, в совер­шении которых могут быть заинтересованы лица, участвующие в управлении обществом или иным образом имеющие возможность оказывать влияние на принимаемые им решения. Осуществление контроля возлагается на совет директоров и общее собрание акционеров общества.

Определение крупных сделок дано в ст. 78 Закона об АО. Крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимо­связанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения общест­вом имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансо­вой стоимости активов общества, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной дея­тельности общества, а также сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкно­венных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конверти­руемых в обыкновенные акции общества.

К таким сделкам может относиться и договор об уступке права требования (цессии) на сумму, достигающую или превышающую 25 процентов балансовой стоимости активов общества. Возможны случаи, когда крупной сделкой будет признано соглашение о переводе на общество долга другой организации, в результате чего общество может понести эконо­мические потери и др.

Сделки, которые совершаются обществом в процессе обычной хозяйственной деятельности, не относятся к крупным независимо от стоимости приобретаемого или отчуждаемого по сделке имущества.

При определенных условиях сделкой, совершаемой обществом в процессе обычной хозяйственной деятельности, может быть признан кредитный договор.

Так, по одному спору арбитражный суд рассмотрел иск о признании недействительным заключенного обществом с банком договора на получение кредита, сумма которо­го превышала 25 процентов балансовой стоимости активов общества. Генеральный директор обще­ства подписал его при отсутствии решения совета директоров, необходимого для заключения сделок на такую сумму.

Арбитражный суд, рассматривая дело, установил, что общество, получившее кредит, является торговой организацией. Кредит был взят для оплаты очередной партии товаров, закуплен­ных обществом, и погашался по мере реализации их через розницу.

Такого рода операции осуществ­лялись обществом постоянно в процессе хозяйственной деятельности. В связи с этим суд признал, что к данному договору не должны применяться правила о заключении крупных сделок, поскольку он относится к обычной хозяйственной деятельности общества.

В силу ст. 79 Закона об АО для заключения сделки на сумму от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов необ­ходимо единогласное решение (одобрение) совета директоров. Если сумма сделки превыша­ет указанный размер, она может заключаться лишь с одобрения общего собрания акционеров большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 3 ст. 79 Закона об АО).

Решение общего собрания необходимо и в том случае, если совет директоров не достигнет единогласия об одобрении сделки на сумму от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов и этот вопрос будет передан на рассмотрение общего собрания.

Крупная сделка, совершенная с нарушением тре­бований ст. 79 Закона об АО, может быть признана недействительной по иску общества или акционера, то есть относится к оспоримым.

Из этой нормы следуют по крайней мере два вывода.

Первый: если крупная сделка, заключенная при отсутствии решения (одобрения) соответствующего органа общества, не будет оспорена и при­знана недействительной судом, она имеет юридическую силу.

Второй: срок исковой давности для признания такой сделки недействительной – сокращенный - один год (ст. 181 ГК РФ).

К числу крупных сделок относится и приобретение 30 и более процентов обыкновенных акций общества.

Условия приобре­тения одним лицом или группой взаимосвязанных лиц крупных пакетов акций общества (30 и более процентов) и последствия их нарушения определены в ст. 80 Закона об АО и направлены на защиту интересов прочих акционеров общества. Действие ст. 80 распространяется лишь на крупные акцио­нерные общества, насчитывающие свыше 1000 акционеров — владельцев обыкновенных акций.

Условия эти следующие.

1. Лицо, имеющее намерение самостоятельно или совместно со своими аффилированными (т.е. зависимыми) лица­ми приобрести 30 и более процентов размещенных обыкновенных акций общества (с учетом количе­ства уже принадлежащих ему акций), обязано не ранее чем за 90 дней и не позднее чем за 30 дней до даты их приобретения направить обществу письменное уведомление о своем намерении.

Это правило распространяется и на последующие приобретения каждых 5 процентов акций (свыше 30 процентов).

2. После приобретения указанного количества акций их собственник должен в течение 30 дней с даты их приобрете­ния предложить всем акционерам общества продать ему принадлежащие им обыкновенные акции и эмис­сионные ценные бумаги, конвертируемые в акции, по рыночной цене, но не ниже их средневзвешен­ной цены за последние шесть месяцев, предшествующих дате их приобретения.

3. Акционеры, получившие предложение о приобретении у них акций, вправе принять его в тече­ние 30 дней с момента получения. В случае согласия акционера с предложением акции должны быть приобретены у него и оплачены не позднее 15 дней с даты выражения согласия.

4. При нарушении требований данной статьи приобретателем крупного пакета акций (30 и более процентов) он вправе голосовать на общем собрании акционеров лишь по тем акциям, количество которых приобретено с соблюдением установленных требований.

Таким образом, ст. 80 Закона об АО позволяет акционерам, владеющим небольшим количеством акций, выйти из общества, где реальные возможности управления сосредоточиваются в руках одного лица (группы лиц), продав принадлежащие им акции на приемлемых условиях (по рыночной стоимо­сти).

Установленный порядок не препятствует концентрации капитала в одних руках (и даже способ­ствует этому).

Уставом общества или решением общего собрания акционеров может быть предусмотрено осво­бождение приобретателя крупного пакета акций от обязанности выкупать акции у других акционеров.

Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность.

Решения совета директоров или общего собрания требуется и для одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность лиц, управляющих обществом или имеющих возможность иным образом влиять на решения общества – в соответствии со ст. 83 Закона об АО.

Понятие "заинтересованность" носит, как правило, личностный характер. Имеется в виду матери­альный интерес, определенного физического или юридического лица, которое, используя свое положение, может принять решение о заключении сделки на выгодных для себя (но невыгодных для общества) условиях.

Такие лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

• являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

• владеют (каждый в отдельности или в совокупности) 20 и более процентами акций (долей, па­ев) юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представи­телем в сделке;

• занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выго­доприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управ­ления управляющей организации такого юридического лица.

Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, относятся к оспори­мым. Иск о признании такой сдел­ки недействительной может быть предъявлен обществом или акционером.

Правовое положение акционеров. Участники акционерного общества (владельцы акций) имеют права:

на участие (голосование) в общем (лишь владельцы привилегированных акций общества по общему правилу не имеют права голоса на общем собрании (за некоторыми исключениями);

право на получение дивидендов, если есть соответствующее решение о их выплате;

право знакомиться с документацией общества;

право на ликвидационную квоту и ряд других прав, которые они могут защищать в судебном порядке.

При этом все акции одной категории или типа (обык­новенные, привилегированные и т. п.) должны иметь одинаковую первоначальную номинальную стоимость и в силу этого предоставлять своим вла­дельцам одинаковый объем прав.

Сосредоточение у одного акционера нескольких акций или их определенного количества (например, контрольного пакета, составляющего большинство обыкновенных (голосующих) акций данного общества) позволяет аккумулировать соответствующий объем прав (право голоса, право на дивиденд и т. д.).

Это повышает роль данного акционера в управлении делами общества, прежде всего он имеет возможность влиять на принятие выгодных ему решений на общем собрании. Голосование по общему правилу происходит по принципу: одна акция - один голос.

Чем больше пакет акций у акционера, тем больше прав он приобретает по отношению к АО.

Акционеры имеют единственную обязанность: оплатить приобретен­ные ими акции общества (если оплата осуществляется в рассрочку Акционер, пол­ностью оплативший приобретенные акции (либо получивший их в порядке правопреемства), потом уже ни при каких условиях не может быть исключен из акционерного общества. Таким образом, в от­личие от обществ с ограниченной ответственностью акционер­ные общества представляют собой классическое объединение капиталов.

Акционера никто не может принудить к отчуждению своих акций, что до сих пор встречается на практике, когда работника, увольняющегося из АО, заставляют продать этому АО имеющиеся у него акции, приобретенные, как правило, при приватизации (акционировании) государственного предприятия. Трудовые отношения - сами по себе, а отношения собственности – отдельно.

Как уже отмечалось, выход акционера из АО осуществляется путем продажи или иного отчуждения им акций и, по общему правилу, акционер не имеет права требовать от АО выкупа его акций.

Однако из этого правила есть исключения:

1) акционер имеет право на ликвидационную квоту - при ликвидации АО, если после расчетов с кредиторами останется то или иное имущество;

2) акционер может требовать от АО принудительного выкупа его акций (ст. 75 Закона об АО), если он голосовал против (или вообще не голосовал) по принципиальным вопросам: о реорганизации АО или о совершении крупной сделки, о внесении изменений в устав АО, которые ограничивают права акционеров.

Выкуп акций обществом осуществляется по цене, определяемой Советом директоров, но не ниже рыночной стоимости, определяемой независимым оценщиком. Затем эти акции погашаются (при реорганизации общества) или реализуются обществом не позднее одного года после выкупа (в противном случае следует уменьшать уставный капитал).

Из правила о том, что акционеры не несут ответственности по долгам АО, есть некоторые исключения и касаются они отнюдь не рядовых акционеров, а тех, кто может влиять на деятельность общества:

1) ответственность таких лиц перед кредиторами АО, если их действия повлекли банкротство АО (субсидиарная ответственность) - ст. 53 ГК РФ, ст. 3 Закона об АО;

2) ответственность руководства перед обществом за причиненные по их вине убытки (ст. 56 ГК РФ, ст. 71 Закона об АО);

3) акционеры, не полностью оплатившие свои акции, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (ст. 2 Закона об АО).

Кроме акционеров, Закон об АО упоминает номинальных держателей акций. Это могут быть и депозитарий (хранитель), и брокер, т.е. юридические и физические лица, которые не являются собственниками акций, но получили право на управление ими и на представление акционеров в АО.

Закон об АО в ряде статей использует термин "аффилированные лица" без раскрытия его содержания. Этот термин заимствован из англо-американского права и обозначает лиц, находящихся в состоянии той или иной зависимости друг от друга, когда одно из них может влиять на ведение хозяйственной деятельности другим. Понятие аффилированного лица раскрывается подробно в законодательстве о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках. Применительно к АО аффилированные лица - это физические или юридические лица, участвующие в уставном капитале АО или и без такого участия способные определять его действия.

Основной обязанностью аффилированных лиц является предоставление (и опубликование) информации об этом компетентным государственным органам и самому АО.

Реорганизация и ликвидация акционерных обществ - в целом производится по общим правилам, предусмотренным для реорга­низации и ликвидации юридических лиц, в том числе как в добро­вольном, так и в принудительном порядке.

Особенности реор­ганизации акционерных обществ связаны с необходимостью опре­деления судьбы размещенных ими акций в связи с прекращением деятельности выпустившего (эмитировавшего) их юридического лица при слиянии, присоединении и разделении либо уменьше­нии его имущества при выделении. Поэтому при слиянии и присо­единении двух или нескольких акционерных обществ между ними необходимо заключение соответствующего гражданско-правового договора, который, в частности, определяет порядок конверта­ции (обмена) акций каждого общества в акции нового или другого общества, а при разделении и выделении принимается решение общего собрания реорганизуемого таким образом общества, в том числе о порядке конвертации его акций в акции создаваемых обществ

Акционерное общество может преобразоваться в общество с ограниченной или с дополнительной ответственностью либо в производственный кооператив (но не в товарищество!), а также в некоммерческую организацию в соответствии с законом – п.2 ст. 104 ГК РФ.