1. Меры борьбы с контрафактной и фальсифицируемой продукцией.

   1. Деятельность таможенных органов

Подводя итог о соотношении понятий «фальсифицированная» и «контрафактная продукция», следует отметить, что контрафакт - это нарушение прав, а фальсификат - нарушение технологии производства.

Деятельность таможенной службы регулируется следующими основными нормативно-правовыми документами: ГК РФ (часть четвертая «Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации»); КоАП (ст. 14.10 «Незаконное использование товарного знака»; 7.12 «Нарушение авторских и смежных прав»; ст. 27.10 «Изъятие вещей и документов»; УК (ст. 146, 170, 180, 272).

За последние несколько лет ФТС России удалось достичь прогресса в деле борьбы с контрафактной продукцией.

Таможня в своей работе сталкивается с двумя основными случаями контрафактной продукции. Первый - когда товар просто имитирует оригинал и не отвечает качественным характеристикам и требованиям безопасности. В этом случае возможной мерой борьбы является контроль качества товара при его ввозе на территорию РФ, его сертификация и лицензирование. Во втором случае на территорию РФ ввозится товар, отвечающий качественным характеристикам и требованиям безопасности. И хотя по качеству товар не хуже настоящего, право на допуск в торговый оборот по российскому законодательству имеет только владелец товарного знака. После того как таможня получила право возбуждать дела об административных правонарушениях по ст.ст.14.10 и 7.12 КоАП, у таможенных органов появилась возможность защищать права владельцев товарных знаков.

Контрафактная продукция задерживается должностными лицами таможни как в процессе оформления и оперативно-розыскных мероприятий, так и в ходе проведения таможенных ревизий при вторичном таможенном контроле после выпуска товаров.

Для координации работы по выявлению контрафактных товаров региональных таможенных органах созданы специальные рабочие группы, в которые входят специалисты нескольких отделов, в том числе отдела торговых ограничений и экспортного контроля, правового и т.д.

Перевод в 2006 г. ФТС России в прямое подчинение Правительству РФ дало ей возможность самой разрабатывать и вносить в правительство законопроекты и добиваться расширения своих полномочий в борьбе с контрафактом. Например, были введены ограничения на ввоз физическими лицами (по весу - до 35 кг, по стоимости партии, по количеству пересечений границы), которые, несмотря на снижение масштабов этой деятельности, по-прежнему являются серьёзными поставщиками контрафакта на российский рынок.

В случае обнаружения признаков контрафактности перемещаемых через границу товаров таможенные органы ставят в известность об этом правообладателя и импортера. В случае если правообладатель товарного знака против перемещения этих товаров, то они подлежат конфискации.

Правообладатели, которые должны быть крайне заинтересованы в том, чтобы государство защищало их права и интересы, наоборот, проявляют пассивность и не хотят оказывать помощь государству в борьбе с контрафактной продукции. В свою очередь, отсутствие информации о товарных знаках в реестре ФТС России не позволяет таможенным органам в полной мере выявлять факты ввоза контрафактной продукции.

ТК предусматривается возможность для правообладателя и декларанта (их представителей) с письменного разрешения таможенного органа брать под таможенным контролем пробы и образцы товаров, в отношении которых принято решение о приостановлении выпуска, проводить их исследование, а также осматривать, фотографировать или иным способом фиксировать такие товары. Более того, по запросу правообладателя (его представителя) таможенный орган может предоставить дополнительную информацию, которая может понадобиться правообладателю для доказывания нарушения его прав, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. В случае составления протокола об административном правонарушении таможенные органы должны принять меры по изъятию товаров, обладающих признаками контрафактных. Соответственно такие товары не подлежат выпуску до решения суда.

Необходимы поправки в КоАП в части, касающейся четкого определения судьбы конфискованного контрафакта. В настоящее время суды принимают, например, такие решения: «Товар признать контрафактным, таможенным органом решить дальнейшую судьбу конфискованных товаров».

Российские таможенники акцентируют внимание на совершенствовании существующей системы таможенного оформления и контроля, на приближении уровня деятельности таможенных органов РФ к мировым стандартам, на эффективность осуществления фискальной функции по взиманию таможенных платежей, на развитии форм и методов борьбы с таможенными правонарушениями, на качественной подготовке и переподготовке таможенных кадров.

Большое значение имеет также тесное сотрудничество между правоохранительными и таможенными органами государств, заинтересованных в снижении уровня международного потока контрафактных товаров. Международное сотрудничество предполагает развитие правовых, технических и административных основ для упрощения таможенных процедур, например, создание единой международной информационной системы, которая будет способствовать обмену оперативно значимой информации и помощи в таможенных вопросах с таможенными органами многих стран. Подтверждается важность более активного взаимодействия с правообладателями товарных знаков с целью получения от них необходимой информации и методических пособий, позволяющих выявлять контрафактную продукцию. Эта необходимость связана с тем, что потому что отличить визуально контрафактную продукцию от оригинальной становится все труднее.

Учитывая немалый ущерб, наносимый экономике и обществу производителями контрафактной продукции, государственные ведомства и правоохранительные органы ведут с фальсификаторами постоянную борьбу. Противостоять экспорту и импорту контрафактных товаров призвана таможенная служба. В ее задачи входит:

• выявление и задержание фальсифицированной продукции;

• взаимодействие с правообладателями интеллектуальной собственности (торговых марок, программного продукта, видеофильмов, аудиодисков и проч.);

• проведение экспертиз подлинности (аутентичности) товаров под заявленными брэндами;

• изъятие и уничтожение фальсифицированной продукции;

• проведение следственных мероприятий и участие в судебных процессах по фактам ведения бизнеса под чужим именем;

• составление и ведение Таможенного реестра объектов интеллектуальной собственности;

• взаимодействие с Госторгинспекцией, предпринимательскими объединениями и силовыми структурами в вопросах изготовления, распространения и торговли контрафактной продукцией.

В своей повседневной деятельности таможня имеет дело с двумя видами контрафактной продукции. К первому виду относятся фальсифицированные товары, которые лишь имитируют внешние атрибуты оригинального изделия и не соответствуют его качественным характеристикам и требованиям безопасности. Например, сфальсифицированная спортивная одежда Adidas по внешнему виду изделий, дизайну, упаковке и торговой марке выглядит как оригинальная. Однако по своим качественным свойствам – надежности, долговечности, составу материалов, гигиеничности, вентиляционным свойствам – значительно уступает аутентичной продукции. В этом случае возможной мерой противодействия фальсификату является контроль качества товара при его ввозе на территорию страны, его сертификация и лицензирование.

Нередко бывает так, что контрафактная продукция по качеству вполне соответствует характеристикам аутентичного товара. Например, поддельная туалетная вода «Kenzo» в полной мере соответствует оригинальному изделию по запаху, дизайну упаковки, штрих-кодам и ингредиентам. Или джинсы «Lee», изготовленные из такого же денима, что и оригинальные изделия, сшитые по фирменным выкройкам, изготовленные по скопированным технологиям. В этом случае таможенная служба руководствуется принципом – право на допуск в торговый оборот брэндированной продукции имеет только владелец прав на данную торговую марку.

Причины развития контрафактной и фальсифицированной продукцией и пути их решения.

В России отношение к контрафакту весьма снисходительное, что и создает условия для его роста. В США в некоторых штатах – смертная казнь, а в Турции – пожизненное заключение. Так вот, необходимо, чтобы выросло поколение, которое будет бояться производить контрафакт.

По оценкам Международной торговой палаты, торговля контрафактной продукцией во всем мире составляет 5-7% от объема всей международной торговли товарами, что в абсолютных величинах составляет порядка 500 млрд. долл. США в год.

По официальным данным Роспатента, оборот поддельной продукции на российском рынке составляет 80-100 млрд. руб. в год, в результате чего экономика недосчитывает 1,5 млн. рабочих мест, а госбюджет – 30 млрд. руб. По неофициальным данным, оборот контрафакта в России значительно больше и оценивается в 150-200 млрд. руб. в год. По данным Всемирной организации интеллектуальной собственности прямые убытки от контрафактной продукции и пиратства в мире превышают сегодня 100 млрд. долл. в год. По данным ГИАЦ МВД России в 2008 году правоохранительными органами выявлено 13,0 тыс. преступлений, связанных с производством и оборотом фальсифицированных и контрафактных товаров.

Главной почва для контрафакта в России является бедность. А качество жизни определяет здоровье и знание. Люди понимают, что если бы не было контрафакта, многие престижные вещи были бы для них недоступными по цене. С другой стороны, они хотят хотя бы внешне не уступать тем, кто такими товарами владеет - это продукция «раскрученных» марок Спрос при этом всегда стимулирует предложение. Данный вопрос должно решать государство.

В России деятельность связанная с производством некачественной продукции имеет ряд особенностей.

Особенность первая - социально-географическая. Российская Федерация занимает настолько большое пространство, граничит с 16 государствами, а протяженность границ РФ составляет 60 тыс.932,8 км. Однако почти 14 тыс. км границ не оформлены в международно-правовом отношении и не оборудованы в инженерном отношении, имеющиеся 400 пунктов пропуска не способны качественно осуществлять контроль и оформление транспортных средств, товаров и людей.

Особенность вторая - социально-экономическая. Радикальные изменения в социальной, экономической, политической и других сферах нашего государства совпали по времени и содержанию с существенными изменениями в соседних государствах. Экономический кризис и социальная нестабильность неизбежно стимулируют соседние государства использовать ситуацию в России для решения своих национальных задач. Как следствие - огромные масштабы контрабанды сырьевых источников (металл, нефть, газ, лес, рыбопродукты, и др.) из России в эти страны.

Всякое явление, в том числе и негативное, существует только в том случае, если у кого-то сохраняется в нем потребность. А если несмотря на все заявления о мерах борьбы с контрафактом он продолжает процветать, значит это кому-то нужно. И не только, скажем, каким-то теневым группировкам, но и обществу в целом.

Еврокомиссия включила Россию в пятерку крупнейших мировых производителей котрафактной продукции. Россия заняла второе место в списке производителей подделок, пропустив вперед лишь Китай.

С точки зрения происхождения товара, основная масса подделок поступает в первую очередь из Китая и других стран Юго-Восточной Азии, где значительно ниже общий уровень производственных издержек и накоплены технологии работы с оригинальной продукцией (6. По данным Еврокомиссии за 2006 г., из Китая поставляется более 80% всей поддельной продукции.). По-прежнему сохраняют свою роль Турция и Восточная Европа (в первую очередь, Польша). Зачастую в Россию ввозятся товары или упаковка без товарных знаков, которые наносятся уже впоследствии, затрудняя процесс выявления правонарушений.

В результате существования менее развитого законодательства и менее эффективных методов борьбы с противоправными действиями в странах СНГ заметная доля контрафактной продукции, товаров, сходных до степени смешения, и "серого" импорта концентрируется в этих странах. Помимо производства, они выполняют транзитную функцию, когда недобросовестные участники рынка используют относительную прозрачность границ между этими странами и Россией. Отмечается, что часто параллельный импорт идет в Россию через Восточную Европу и через Финляндию, относительно качественная поддельная продукция – из Китая, а менее качественная поддельная продукция имеет происхождение в странах СНГ (особенно выделяется Украина), но ее распространение в России чаще всего ограничивается приграничными районами.

Часть поддельной продукции по-прежнему производится на российской территории. Например, используются площади закрытых предприятий, преимущественно бывших предприятий ВПК, сохраняющих пропускной режим. Наряду с подпольными производствами, задействуются и легальные предприятия, использующие действующие или просроченные лицензионные соглашения для изготовления неучтенной продукции. Часть произведенной поддельной продукции предназначена на экспорт в страны Западной Европы (пример сигарет).

При этом в размещении производства сегодня обнаруживается и новая тенденция. Возрастание рисков производства контрафактной продукции на российской территории способствует дальнейшему вытеснению производства за пределы России (и в этом случае производство контрафакта следует за перемещением производства оригинальной продукции).

Продолжает повышаться качество контрафактной продукции в части ее состава и упаковки. Во многих случаях затруднения с определением подделок возникают даже у подготовленных экспертов и требуются лабораторные экспертизы. По примерным оценкам представителя МВД, 60-70% подделок подтянуто по качеству к оригинальной продукции. При этом часто производится частичная фальсификация товара, которая, как правило, не угрожает жизни и здоровью потребителей, но полностью или частично лишает товар заявленных свойств.

С точки зрения реализации, следует отметить, что раньше основная доля контрафакта была сосредоточена в городах Москве и Санкт-Петербурге, через которые проходят наиболее крупные оптовые потоки. Сейчас есть основания считать, что значительная часть контрафакта перемещается из крупнейших городов в регионы, где менее активно ведется борьба, в том числе ввиду территориальной отдаленности и где ниже уровень потребительской культуры населения, а основным критерием покупки является цена.

В настоящее время оборот фальсифицированной и контрафактной продукции в РФ составляет, в зависимости от конкретной отрасли, от 30% до 90%. Это в 10-20 раз превышает аналогичный показатель в развитых странах Западной Европы и США. Контрафактные товары не только причиняют ущерб государству, легальным производителям и владельцам авторских прав, но самое главное – угрожает здоровью и жизни россиян. Исследования показывают, что в настоящее время подделками является почти 60% алкогольной продукции, 40% одежды, половина продаваемой косметики и лекарств, от 50 до 90% занимает рынок пиратского программного обеспечения.

Наводнение внутреннего рынка контрафактными товарами, которые ввозятся с нарушением таможенного законодательства, то есть не облагаются или не полностью облагаются таможенными пошлинами и не проходят должного контроля качества, создает серьезные препятствия для развития отечественного производства.

Первоочередными задачами ФТС по повышению эффективности борьбы с контрафактной продукцией таможенных органов является:

- внесение в ТК дополнения, предусматривающего предоставление таможенным органам дополнительных полномочий по приостановлению выпуска при таможенном контроле товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности (в случае наличия соответствующего заявления правообладателя);

- снижение размера обеспечения обязательства правообладателя о возмещении возможных убытков импортера при осуществлении процедур, связанных с защитой прав правообладателя;

- утверждение на территории России в качестве нормативной документации европейских стандартов, идентификационных критерий к ним и методик их определения;

- внесение охраняемых брендов в Реестр интеллектуальной собственности ФТС России;

- мониторинг прохождения контрафакта через таможенную границу России;

- проведение семинаров с сотрудниками ФТС России.

Борьба с контрафактом должна стать национальной идеей.