10. Способы фиксации:

• основной: протокол;

• дополнительные: материалы фотосъемки, видеозаписи.

8) Воспроизведение обстановки и обстоятельств события (ст. 194 УПК)

Воспроизведение обстановки и обстоятельств события — это следственное действие, которое проводится с целью проверки и уточнения результатов допроса свидетеля, потерпевшего, подоз­реваемого или обвиняемого или данных, полученных при проведении осмотра и других следственных действий.

В теории это действие разделяется на два: 1) следственный экс­перимент; 2) проверка показаний на месте. В проекте УПК данные действия регламентированы как самостоятельные.

Процессуальная характеристика воспроизведения обстанов­ки и обстоятельств события.

1. Воспроизведение обстановки и обстоятельств события прово­дится без постановления следователя.

2. Воспроизведение обстановки и обстоятельств события прово­дится без санкции прокурора и без решения суда.

3. Воспроизведение обстановки и обстоятельств события всегда проводится в присутствии понятых, которых должно быть не менее двух.

4. Целью воспроизведения обстановки и обстоятельств события является проверка или уточнение результатов допроса свидетеля, потерпевшего, подозреваемого или обвиняемого или данных, полу­ченных при проведении осмотра и других следственных действий.

Предметом проверки в ходе воспроизведения обстановки и об­стоятельств события могут быть:

1) возможность конкретного лица в определенных условиях воспринимать то или иное событие, объект (например, возможность видеть, слышать на определенном расстоянии);

2) возможность выполнения лицом определенных действий (на­пример, поднять определенный предмет, сшить одежду и т.п.);

3) объективная возможность событий или действий (могло ли, например, самовозгореться определенное вещество в определенных условиях);

257

4) как именно происходило событие (например, может ли какой-то брошенный в реку предмет выплыть на берег в том месте, где он был обнаружен в ходе осмотра места происшествия).

Уточнение — это выяснение отдельных обстоятельств, которые дополняют основные обстоятельства (например, по делу о дорожно-транспортном происшествии — уточнение скорости движения ав­томобиля; по делу о телесных повреждениях — механизм их при­чинения).

Ввиду того, что проверка и уточнение фактических данных может быть целью и других следственных действий, цель воспроизведения обстановки и обстоятельств события требует более четкого законо­дательного определения.

5. Основания для проведения воспроизведения обстановки и обстоятельств события:

— правовые — ст. 194 УПК;

— фактические — необходимость проверить или уточнить ре­зультаты допроса свидетеля, потерпевшего, подозреваемого или обвиняемого или данные, полученные при проведении осмотра и других следственных действий.

6. Место проведения этого следственного действия определяется должностным лицом, которое ведет процесс, исходя из условий обеспечения достижения цели следственного действия. Местом воспроизведения обстановки и обстоятельств события может быть: помещение, местность (в том числе место происшествия), место проведения досудебного расследования и т.п.

7. Специальные правила проведения.

• воспроизведение обстановки и обстоятельств события должно осуществляться в условиях, максимально приближенных к тем, в которых это событие происходило;

• запрещается унижение достоинства лиц, которые принимают участие в этом следственном действии;

• запрещается выполнение действий, опасных для жизни и здоровья участников.

8. Процессуальный порядок воспроизведения обстановки и об­стоятельств события:

1) в месте проведения досудебного следствия в присутствии по­нятых лицо, принимающее участие в воспроизведении обстановки и обстоятельств происшествия, рассказывает об обстоятельствах, при которых происходило событие (действие);

2) все участники следственного действия выдвигаются на место;

3) проверка и уточнение обстоятельств на месте;

4) фиксация содержания, хода и результатов воспроизведения обстановки и обстоятельств события.

9. Участники воспроизведения обстановки и обстоятельств со­бытия:

• обязательные: следователь, понятые.

287

• необязательные: обвиняемый, подозреваемый, потерпевший, свидетель, защитник, специалист, работники органов внут­ренних дел и др.

10. Способы фиксации:

• основной: протокол;

• дополнительные: схемы, чертежи, материалы видеозаписи, фотосъемки и т.п.

9) Обыск (глава 16 УПК)

Обыск — это следственное действие, которое заключается в принудительном обследовании помещения и других мест или от­дельных лиц с целью отыскать и изъять орудия преступления, вещи и ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы и документы, которые имеют значение для установле­ния истины по делу или обеспечения гражданского иска. Обыск проводится также, если имеются достаточные данные о том, что в определенном помещении или месте находятся разыскиваемые лица, а также трупы или животные.

Процессуальная характеристика обыска.

1. Обыск проводится по постановлению следователя. Обыск лица может проводиться без постановления:

— при задержании лица или заключении его под стражу;

— если есть достаточные основания считать, что, находясь в помещении или другом месте, где проводится обыск, лицо скрывает при себе предметы или документы, имеющие зна­чение для дела.

2. Обыск проводится с санкции прокурора или его заместителя (за исключением жилища или другого владения лица). В неотлож­ных случаях обыск может быть проведен без санкции прокурора, но с последующим извещением прокурора в суточный срок о проведен­ном обыске и его результатах. Обыск жилища или другого владения лица, за исключением неотложных случаев, проводится лишь по постановлению судьи. В неотложных случаях, связанных со спасе­нием жизни и имущества лиц или с непосредственным преследова­нием лиц, подозреваемых в совершенном преступлении, обыск жилища или другого владения лица может быть проведен без по­становления судьи.

3. Обыск всегда проводится в присутствии понятых.

4. Цель — обнаружить и изъять объекты, имеющие значение для установления истины по делу.

5. Основания. Обыск проводится тогда, когда есть достаточные основания считать, что орудия преступления, вещи и ценности, добытые преступным путем, а также другие предметы и документы, имеющие значение для установления истины по делу или обеспече­ния гражданского иска, находятся в определенном помещении или месте, или у какого-либо лица, когда есть достаточные данные о том,

259

что в определенном помещении или месте находятся разыскиваемые лица, а также трупы или животные.

6. Место проведения.

Любое место (жилище или другое помещение, участки местности, место совершения преступления и т.п.).

7. Специальные правила проведения:

• следователь должен принять меры, чтобы не были разглаше­ны обнаруженные во время обыска обстоятельства личной жизни обыскиваемого и других лиц, которые проживают или временно находятся в этом помещении;

• проводя обыск, следователь имеет право открывать замкнутые помещения и хранилища, если владелец отказывается их открыть;

• во время обыска могут быть изъяты лишь предметы и доку­менты, которые имеют значение для дела, а также ценности и имущество обвиняемого или подозреваемого с целью обес­печения гражданского иска или возможной конфискации имущества. Предметы и документы, изъятые законом из об­ращения, подлежат изъятию, независимо от их отношения к делу;

• во время обыска лица обыскивающий и понятые должны быть того же пола, что и обыскиваемое лицо.

8. Процессуальный порядок обыска.

1) Следователь составляет постановление о проведении обыска.

2) Получает санкцию прокурора, а при необходимости провести обыск жилища или другого владения лица следователь по согласо­ванию с прокурором обращается с представлением к судье по месту проведения следствия. Судья выносит постановление о проведении обыска или постановление об отказе в проведении обыска, после рассмотрения представления и материалов дела. В помещениях, занимаемых дипломатическими представительствами, а также в помещениях, где проживают члены дипломатических представи­тельств и их семьи, которые пользуются правом дипломатической неприкосновенности, обыск можно проводить только при согласии дипломатического представителя. О согласии дипломатических представителей на обыск делается запрос через Министерство ино­странных дел Украины.

3) По получении следователем санкции прокурора или постанов­ления судьи о проведении обыска и согласия дипломатических представителей проводится непосредственно сам обыск.

4) Перед обыском следователь предъявляет постановление лицам, которые занимают помещение, предлагает им выдать указанные в постановлении документы или предметы, а также указать место, где скрывается преступник. В случае отказа выполнить его требо­вания следователь проводит обыск в принудительном порядке.

289

5) Участникам обыска объясняется право присутствовать при всех действиях следователя, делать по поводу них заявления, кото­рые подлежат занесению в протокол (этими лицами являются: обыскиваемые, понятые, соответствующие представители).

6) Следователь проводит поисковые действия.

7) Изъятые документы и предметы следователь предъявляет понятым и другим присутствующим лицам, перечисляет в прото­коле обыска или в приложенной к нему описи с указанием их на­звания, количества, меры, веса, материала, из которого они изго­товлены, и индивидуальных признаков. В необходимых случаях изъятые предметы и документы на месте обыска упаковываются и опечатываются.

8) Следователь составляет протокол. Протокол обыска составля­ется в двух экземплярах. В него заносятся все заявления и замеча­ния лиц, присутствующих во время обыска, сделанные по поводу тех или иных действий следователя. Оба экземпляра протокола, а также описание изъятых предметов подписывают следователь, лицо, у которого проводился обыск, и приглашенные лица, которые присутствовали при этом. Второй экземпляр протокола обыска, а также второй экземпляр описи вручается лицу, у которого прово­дился обыск, а в случае его отсутствия — совершеннолетнему члену его семьи или представителю жилищно-эксплуатационной органи­зации или местного совета народных депутатов. При проведении обыска на предприятии, в учреждении или организации второй экземпляр протокола и описи вручается представителю юридиче­ского лица. При наличии в протоколе замечаний на те или иные действия следователь не позднее двух дней сообщает об этом проку­рору, осуществляющему надзор за следствием.

9. Участники обыска:

• обязательные: следователь, понятые и лицо, занимающее данное помещение, а при его отсутствии — представитель жилищно-эксплуатационной организации или местного со­вета народных депутатов.

Обыск в помещениях, которые занимают юридические лица, проводится в присутствии их представителей.

В помещениях, которые занимают лица, пользующиеся правом дипломатической неприкосновенности, обыск проводится в при­сутствии прокурора и представителя Министерства иностранных дел.

• необязательные: по возможности должно быть обеспечено присутствие обыскиваемого или совершеннолетнего члена его семьи, а при необходимости — также и потерпевшего. В не­обходимых случаях следователь вправе привлекать к участию в проведении обыска работников органов внутренних дел и соответствующих специалистов.

290

10. Способы фиксации:

• основной: протокол;

• дополнительные: опись предметов, подлежащих изъятию; схемы; чертежи, материалы видеозаписи, фотосъемки и т.п.

10) Выемка (глава 16 УПК)

Выемка — это следственное действие, в ходе которого изыма­ются объекты, местонахождение которых достоверно известно и которые могут иметь значение для уголовного дела.

Процессуальная характеристика выемки.

1. Выемка проводится по постановлению следователя.

2. Проводится без санкции прокурора и без решения суда. Ис­ключения составляют:

1) принудительная выемка из жилища или другого владения лица, а также выемка документа исполнительного производства, которые проводятся по постановлению судьи местного суда;

2) выемка корреспонденции проводится по постановлению пред­седателя апелляционного суда или его заместителя;

3) выемка документов, составляющих государственную и/или банковскую тайну, проводится только по мотивированному поста­новлению судьи и в порядке, согласованном с руководителем соот­ветствующего учреждения.

3. Выемка всегда проводится в присутствии понятых, которых должно быть не менее двух. Если проводится выемка корреспонден­ции, то понятые должны быть из числа служащих почтово-теле-графного учреждения.

4. Целью выемки являются:

1) изъятие предметов, документов, корреспонденции;

2) снятие информации с каналов связи.

5. Основанием для выемки являются точные данные о том, что объекты находятся у определенного лица или в определенном месте

6. Место проведения.

Любое место (жилище или другое помещение, предприятие, учреждение, организация и т.п.).

7. Специальное правило проведения.

• Следователь должен принять меры, чтобы не были разглаше­ны обнаруженные во время выемки обстоятельства личной жизни лиц, которые проживают или временно находятся в этом помещении.

8. Процессуальный порядок.

1) Следователь составляет постановление о проведении выемки. При необходимости провести принудительную выемку из жилища или другого владения лица следователь по согласованию с проку­рором обращается с представлением к судье по месту проведения следствия.

261

2) После получения постановления судьи о проведении выемки проводится непосредственно сама выемка.

3) Перед началом выемки следователь предъявляет постановле­ние лицам, которые занимают помещение, предлагает им выдать указанные в постановлении документы или предметы.

4) Участникам выемки объясняется право присутствовать при всех действиях следователя, делать по поводу них заявления, кото­рые подлежат занесению в протокол.

5) Изымает предметы и документы, которые имеют значение для дела (указанные в постановлении о выемке). Все документы и предме­ты, подлежащие изъятию, следователь предъявляет понятым и другим присутствующим лицам и вносит данные о них в протокол выемки или в прилагаемую к нему опись с указанием их названия, количества, меры, веса, материала, из которого они изготовлены, и индивидуаль­ных признаков. В необходимых случаях изъятые предметы и доку­менты на месте выемки упаковываются и опечатываются.

6) Протокол выемки составляется в двух экземплярах. В него заносятся все заявления и замечания лиц, присутствующих во вре­мя выемки, сделанные по поводу тех или иных действий следова­теля. Оба экземпляра протокола, а также опись изъятых предметов подписывают следователь, лицо, у которого проводилась выемка, и приглашенные лица, которые присутствовали при этом. Второй экземпляр протокола выемки, а также второй экземпляр описи вручаются лицу, у которого проведена выемка. При проведении выемки на предприятии, в учреждении или организации второй экземпляр протокола и описи вручается представителю юридиче­ского лица.

9. Участники выемки:

• обязательные: следователь, понятые и лицо, которое занима­ет помещение

• необязательные: в необходимых случаях следователь вправе привлекать к участию в проведении выемки работников ор­ганов внутренних дел и соответствующих специалистов.

10. Способы фиксации:

• основной: протокол;

• дополнительные: опись предметов, подлежащих выемке; схемы; чертежи, материалы видеозаписи, фотосъемки и т.п.

11) Экспертиза (гл. 18 УПК, статьи 75-76 УПК)

Экспертиза — это следственное действие, состоящее в исследо­вании по поручению следователя доказательств, которое проводит­ся лицами, владеющими знаниями в определенной области (экспер­тами ), и завершается заключением по специальным вопросам.

Процессуальная характеристика назначения экспертизы.

1. Экспертиза проводится по постановлению следователя, в ко­тором указываются:

292

— основания для ее проведения;

— фамилия эксперта или название учреждения, которым пору­чается ее проведение;

— вопросы, на которые эксперт должен дать ответы;

— объекты, которые должны быть исследованы;

— материалы уголовного дела (для ознакомления с ними экс­перта).

2. Проводится без санкции прокурора и без решения суда. Ис­ключение составляют случаи, когда при проведении судебно-меди­цинской или судебно-психиатрической экспертизы возникает не­обходимость длительного наблюдения за обвиняемым. В этом случае следователь должен составить представление, согласовать его с прокурором и направить в суд для решения вопроса о помещении обвиняемого в соответствующее медицинское учреждение. В случае положительного решения этого вопроса суд выносит постановление. На постановление судьи прокурором, обвиняемым, его защитником или законным представителем в течение трех суток может быть подана апелляция в апелляционный суд. Подача апелляции не приостанавливает исполнение постановления судьи.

3. Проводится без понятых.

4. Цель экспертизы: выяснить вопросы, для решения которых нужны научные, технические или другие специальные знания.

5. Основание: необходимость использования научных, техниче­ских или других специальных знаний для решения определенных вопросов при производстве по делу. Необходимость назначения экспертизы определяется в каждом частном случае должностным лицом, которое осуществляет производство по уголовному делу¹. Но в определенных случаях назначение экспертизы является обя­зательным. Согласно ст. 76 УПК, экспертиза назначается обяза­тельно:

1) для установления причин смерти;

2) для установления тяжести и характера телесных поврежде­ний;

3) для определения психического состояния подозреваемого или обвиняемого при наличии в деле данных, вызывающих со­мнения относительно его вменяемости (обязанность следователя определить психическое состояние обвиняемого закреплена и в ст. 204 УПК);

4) для установления половой зрелости потерпевшей по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 155 УК «Половые сношения с лицом, не достигшим половой зрелости»;

5) для установления возраста подозреваемого или обвиняемого, если это имеет значение для разрешения вопроса о его уголовной

¹ Хотя в практике деятельности органов досудебного расследования и суда экспертиза назначается, как правило, в каждом случае при необхо­димости использования по уголовному делу специальных знаний.

263

ответственности, при отсутствии соответствующих документов о возрасте и невозможности их получения.

6. Место проведения. Экспертиза может проводиться:

— в экспертном учреждении;

— в месте проведения досудебного следствия;

— в зале судебного заседания.

7. Специальные правила:

1) в качестве эксперта может быть вызвано любое лицо, имеющее необходимые знания для дачи заключения по исследуемым вопро­сам;

2) не могут быть экспертами лица, которые находятся в служеб­ной или другой зависимости от обвиняемого, потерпевшего или которые ранее были ревизорами по делу;

3) вопросы, задаваемые эксперту, и его заключение по ним не должны выходить за пределы специальных знаний эксперта (если вопрос, поставленный перед экспертом, выходит за пределы его ком­петенции или если предоставленных ему материалов недостаточно для составления заключения, эксперт в письменной форме сообщает органу, который назначил экспертизу, о невозможности дать заклю­чение — ч. 4 ст. 77 УПК). Так, например, запрещается ставить перед экспертом вопрос о юридической квалификации действий обвиняе­мого, хотя в последнее время в теории дискутируется вопрос о воз­можности введения в уголовный процесс правовой экспертизы;

4) эксперт дает заключение от своего имени и несет за него личную ответственность;

5) заключение эксперта для лица, которое производит дознание, следователя, прокурора и суда не является обязательным (однако несогласие с ним должно быть мотивировано в соответствующих постановлении, определении, приговоре).

8. Процессуальный порядок назначения и проведения экспер­тизы. Признав проведение экспертизы необходимым, следователь выполняет процессуальные действия в такой последовательности:

1) составляет постановление о назначении экспертизы — ст. 196 УПК;

2) знакомит с этим постановлением обвиняемого (подозреваемо­го) и разъясняет ему права при назначении и проведении эксперти­зы, о чем составляет протокол — ст. 197 УПК;

3) при необходимости получает образцы для экспертного иссле­дования в порядке, предусмотренном ст. 199 УПК:

— составляет постановление об изъятии или отобрании образцов почерка и других образцов, необходимых для экспертного исследования;

— изымает или отбирает образцы, о чем составляет протокол.

4) направляет постановление, объекты, подлежащие исследова­нию, и образцы в экспертное учреждение — ст. 198 УПК;

5) после проведения экспертизы и получения заключения от эксперта — оценивает это заключение;

294

6) предъявляет обвиняемому (подозреваемому) заключение экс­перта, о чем составляет протокол.

9. Участники назначения экспертизы: следователь и эксперт (комиссия экспертов).

10. Способы фиксации.

Пунктом 3.9. Инструкции об особенностях проведения судебно-экспертной деятельности аттестованными судебными экспертами, которые не работают в государственных специализированных экс­пертных учреждениях (утв. приказом Министерства юстиции Ук­раины от 24 декабря 2003 года № 170/5), предусмотрена возмож­ность составления экспертом по результатам проведения эксперти­зы таких итоговых документов:

— заключение эксперта;

— сообщение о невозможности дать заключение. Выводы по четвертому вопросу:

1. Правовая регламентация следственных действий имеет сис­темный характер.

2. Характеристику следственных действий целесообразно осу­ществлять по логико-правовой схемой, что позволяет усвоить ма­териал о них полно и всесторонне.

Выводы по теме:

1. Следственные действия являются частью системы уголовно-процессуальных действий.

2. Следственные действия являются основными среди других познавательных действий, проводимых по уголовным делам.

3. Система следственных действий не является постоянной, она постоянно развивается.

4. Следственные действия проводятся с учетом как общих, так и специальных правил.

Рекомендуемая литература Нормативно-правовые акты

1. Закон України від 25 лютого 1994 року «Про судову експер­тизу» // Голос України від 21 квітня 1994 року.

2. Інструкція про призначення та проведення судових експер­тиз. Затв. наказом Міністерства юстиції України 8 жовтня 1998 року № 53/5 // Офіційний вісник України. — 1998. — № 46. — Ст. 1715.

3. Положення про Державний науково-дослідний експертно-криміналістичний центр МВС України, штатів цього Державного центру, Типового положення про науково-дослідний, експертно-криміналістичний центр при ГУМВС в Криму, м. Києві та Київсь­кій області, УМВС України в областях, м. Севастополі та на транс­

265

порті, а також Типової структури цього центру. Затв. Наказом МВС України від 18 січня 1999 року № ЗО.

4. Інструкція про проведення судово-медичної експертизи. Затв. наказом МОЗ України від 17 січня 1995 року № 6 // Судові експер­тизи в Україні: Збірник нормативних актів: станом на 15 червня 2002 року. — К., 2002.

5. Інструкція про особливості здійснення судово-експертної діяльності атестованими судовими експертами, що не працюють у державних спеціалізованих експертних установах. Затв. на­казом Міністерства юстиції України від 24 грудня 2003 року № 170/5 // Офіційний вісник України. — 2003. — № 52. — ч. 2. — Ст. 2853.

6. Про судову експертизу в кримінальних і цивільних справах: Постанова Пленуму Верховного Суду України від ЗО травня 1997 року № 8 // Постанови Пленуму Верховного Суду України у кримінальних справах (1973-2004). Офіційне видання/ За заг. ред. В.Т. Малярен-ка. — К., 2004.

Научные и учебно-методические источники

1. Аленин Ю.П. Процессуальные особенности производства след­ственных действий. — Кіровоград, 2002.

2. БараннікР. Дотримання принципу свободи від самовикриття під час провадження слідчих дій // Право України. — 2004. — № 7.

3. Бацько І.М. Удосконалення процесуальної регламентації про­токолювання слідчих дій та додатків до протоколів // Наук, вісник ДЮІ МВС України. — 2000. — № 3.

4. Горбачов О. Слідчі дії: термінологія, поняття, види // Вісник Академії правових наук України. — Харків, 1997. — Вип. 2.

Б.Денисюк С.Ф., Шепитько В.Ю. Обыск в системе следственных действий: Научно-практическое пособие. — X., 1999.

6. Лобойко Л.М., Черненко А.П. Кримінально-процесуальна регламентація слідчих дій: Монографія. — Дніпропетровськ, 2006.

7. Лоза Ю. Слідчі дії: поняття, сутність, ознаки, види // Право України. — 2003. — № 9.

8. Макаренко Є.І., Негодченко О.В., Тертишник В.М. Експерти­зи на досудовому слідстві. — Дніпропетровськ, 2001.

9. Макаренко Є.І., Негодченко О.В., Тертишник В.М. Огляд місця події. — Дніпропетровськ, 2001.

10. Романюк Б. Призначення експертизи на досудовому слідстві: деякі проблемні питання // Право України. — 2003. — № 3.

11. Тертышник В.М. Обыск. — Харьков, 1997.

12. Тертышник В.М., Фурман НЛ. Допрос на предварительном следствии. — Харьков, 1996.

296

13. Удалова Л.Д. Освідування при розслідуванні злочинів. — К., 1998.

14. Черненко А.П. Система слідчих дій //Науковий вісник Юри­дичної академії Міністерства внутрішніх справ. — 2004. — № 2.

15. Черненко А.П. Норми кримінально-процесуального права, що регламентують слідчі дії: загальна характеристика // Прокура­тура. Людина. Держава. — 2004. — № 6.

16. Черненко А.П. Поняття та ознаки слідчої дії // Науковий вісник Юрид. акад. М-ва внутр. справ. — 2003. — № 3.

17. Шейфер СЛ. Следственные действия. Система и процессу­альная форма. — М., 2001.

18. Шило О., Капліна О. Обшук житла чи іншого володіння особи: проблеми правової регламентації // Вісник Академії правових наук України. — 2005. — № 2.

19. ЮринаЛ.Г., Юрин В.М. Контроль и запись переговоров. — М., 2002.

Тестовые задания

1. Следственные действия могут быть проведены в стадии:

1) предварительного рассмотрения дела судьей апелляционного суда;

2) кассационного производства;

3) досудебного расследования;

4) пересмотра судебных решений в порядке исключительного производства в связи с неправильным применением уголовного закона или существенным нарушением уголовно-процессуального закона;

5) предварительного рассмотрения дела судьей местного суда.

2. До возбуждения уголовного дела может быть проведено такое следственное действие:

1) экспертиза;

2) осмотр места происшествия; 3)освидетельствование;

4) выемка;

5) все предусмотренные законом следственные действия, кото­рые могут быть проведены в стадии досудебного расследования.

3. Во время досудебного следствия лицо можно допросить в ка­честве:

1) понятого;

2) гражданского истца;

3) гражданского ответчика;

267

4) эксперта;

5) представителя потерпевшего.

4. Допрос свидетеля проводится:

1) по постановлению начальника следственного отдела;

2) по постановлению следователя;

3) без предварительного составления следователем постановле­ния о допросе;

4) по постановлению начальника органа дознания;

5) по постановлению прокурора.

5. Очная ставка проводится:

1) без предварительного составления постановления;

2) по постановлению следователя;

3) по постановлению прокурора;

4) по постановлению судьи;

5) по постановлению начальника органа дознания.

6. Очная ставка проводится:

1) с понятыми, когда об этом есть ходатайство обвиняемого и его защитника;

2) с понятыми;

3) с понятыми, когда об этом есть ходатайство обвиняемого или его защитника;

4) с понятыми, когда об этом есть ходатайство потерпевшего или его представителя;

5) без понятых.

7. Осмотр помещений, не являющихся жилищем или другим владением лица, проводится:

1) с санкции прокурора района;

2) без санкции прокурора и без решения судьи;

3) по решению судьи местного суда;

4) с санкции прокурора области;

5) по решению судьи апелляционного суда.

8. Если возникает необходимость эксгумации трупа, следователь составляет об этом:

1) постановление, которое утверждает судья местного суда;

2) поручение органу дознания;

3) постановление, которое утверждает прокурор;

4) постановление, которое утверждает судья апелляционного суда;

5) поручение судебно-медицинскому эксперту.

9. Следственное действие, которое заключается в осмотре обви­няемого, подозреваемого, потерпевшего или свидетеля с целью

298

выявления на его теле и засвидетельствования в материалах дела особых примет или следов преступления, называется:

1) медиация;

2)осмотр;

3) обыск;

4) эксгумация;

5) освидетельствование.

10. Допрос подозреваемого проводится:

1) без предварительного постановления;

2) по постановлению следователя;

3) по постановлению прокурора;

4) по постановлению судьи;

5) по постановлению начальника следственного отдела.

11. Следственное действие, целью которого является устранение противоречий в показаниях двух ранее допрошенных лиц, это:

1) осмотр;

2) предъявление для опознания;

3) освидетельствование;

4) очная ставка;

5) воспроизведение обстановки и обстоятельств события.

12. Во время проведения освидетельствования понятые:

1) могут быть привлечены к участию в освидетельствовании, если это признает необходимым освидетельствуемый;

2) приглашаются следователями обязательно во всех случаях;

3) могут быть привлечены к участию в освидетельствовании, если это признает необходимым следователь;

4) могут быть привлечены к участию в освидетельствовании, если они сами выразят желание принять участие в этом следственном действии;

5) могут быть привлечены к участию в освидетельствовании, если это признает необходимым потерпевший.

13. Предъявление для опознания во время досудебного рассле­дования проводится:

1) по постановлению следователя, санкционированному проку­рором;

2) без постановления следователя;

3) по постановлению следователя, утвержденному прокурором;

4) по постановлению начальника следственного отдела;

5) по постановлению следователя.

14. Следственное действие, которое проводится с целью провер­ки и уточнения результатов допроса свидетеля, потерпевшего,

269

подозреваемого или обвиняемого или данных, полученных при проведении осмотра и других следственных действий, по действую­щему закону имеет название:

1) воспроизведение обстановки и обстоятельств события;

2) проверка и уточнение; 3)осмотр;

4) очная ставка;

5) следственный эксперимент.

15. Воспроизведение обстановки и обстоятельств события про­водится:

1) по постановлению следователя, санкционированному проку­рором; с участием понятых;

2) без постановления следователя; без участия понятых;

3) по постановлению следователя; с участием понятых;

4) без постановления следователя; с участием понятых;

5) по постановлению следователя, санкционированному проку­рором; без участия понятых.

16. Если следователь точно знает, в каком помещении находится преступник, то он должен провести такое следственное действие:

1) воспроизведение обстановки и обстоятельств события;

2) осмотр;

3) выемку;

4) эксгумацию;

5) обыск.

17. Какое из приведенных утверждений неверно?

1) обыск лица при его заключении под стражу во время досудеб­ного следствия может проводиться без постановления;

2) обыск лица при его задержании или заключении под стражу во время досудебного следствия может проводиться без постановле­ния;

3) обыск лица при его задержании или заключении под стражу во время досудебного следствия проводится исключительно по по­становлению судьи местного суда;

4) обыск лица во время досудебного следствия может проводить­ся без постановления, если есть достаточные основания считать, что, находясь в помещении или другом месте, где проводится обыск, оно скрывает при себе предметы, имеющие значение для дела;

5) обыск лица во время досудебного следствия может осуществ­ляться без постановления, если есть достаточные основания считать, что, находясь в помещении или другом месте, где проводится выем­ка, оно скрывает при себе документы, имеющие значение для дела.

18. Выемка документов, составляющих государственную и/или банковскую тайну, проводится:

\

\ 1) по мотивированному постановлению прокурора района или его заместителя и в порядке, согласованном с руководителем соот­ветствующего учреждения;

2) по мотивированному постановлению судьи и в порядке, согла­сованном с руководителем соответствующего учреждения;

I 3) по мотивированному постановлению прокурора области или его заместителя и в порядке, согласованном с начальником Управ­ления СБУ в области;

4) по мотивированному постановлению прокурора области и в порядке, согласованном с начальником Управления СБУ в области;

5) по мотивированному постановлению судьи и в порядке, согла­сованном с начальником Управления МВД в области.

19. О снятии информации с каналов связи следователь состав­ляет:

1) представление председателю апелляционного суда по месту проведения досудебного следствия;

2) представление председателю местного суда по месту проведе­ния досудебного следствия;

3) представление председателю местного суда по месту снятия информации с каналов связи;

4) постановление о снятии информации с каналов связи;

5) представление председателю Верховного Суда Украины.

20. Если при проведении во время досудебного следствия су­дебно-медицинской или судебно-психиатрической экспертизы возникает необходимость длительного наблюдения за обвиняе­мым:

1) прокурор по ходатайству начальника следственного отдела помещает его в соответствующее медицинское учреждение, о чем выносит определение;

2) прокурор по ходатайству следователя помещает его в соответ­ствующее медицинское учреждение, о чем выносит постановле­ние;

3) суд по представлению следователя, согласованному с проку­рором, помещает его в соответствующее медицинское учреждение, о чем выносит постановление;

4) прокурор по представлению следователя, согласованному с начальником следственного отдела, помещает его в соответствующее медицинское учреждение, о чем выносит постановление;

5) суд по представлению следователя, согласованному с проку­рором, помещает его в соответствующее медицинское учреждение, о чем составляет протокол.

_{В 270}

300

І

і

ПРИВЛЕЧЕНИЕ В КАЧЕСТВЕ ОБВИНЯЕМОГО

1. Сущность и значение привлечения лица в качестве обвиняе­мого.

2. Основания и условия привлечения лица в качестве обвиняе­мого.

3. Правила и процессуальный порядок (процедура) привлечения лица в качестве обвиняемого.

4. Изменение и дополнение обвинения на досудебном следст­вии.

1. Сущность и значение привлечения лица в качестве обвиняемого

Изобличение виновных и обеспечение правильного применения закона, с тем чтобы каждый, кто совершил преступление, был при­влечен к уголовной ответственности и ни один невиновный не был наказан — задача уголовного судопроизводства (ст. 2 УПК).

Досудебное расследование направлено на выполнение этой зада­чи, а точнее — на установление конкретного лица, виновного в со­вершении преступления, по признакам которого возбуждено уго­ловное дело.

При выполнении этой задачи в полной мере начинает реализо-вываться функция обвинения в уголовном процессе.

Привлечение лица в качестве обвиняемого и привлечение лица к уголовной ответственности — тесно связанные между собой понятия, но они не тождественны.

• Уголовная ответственность является уголовно-правовым понятием. Она связана с уголовным наказанием лица. В ее основе в правовом государстве лежит правоотношение, одной из сторон которого является лицо, которое совершило пре­ступление, а потому обязано понести в связи с этим опреде­ленные правовые ограничения, а второй — государство с правом публичного осуждения виновного и назначения за­

302

конного, обоснованного и справедливого наказания. Это пра­воотношение возникает с момента совершения преступления. Таким образом, не органы государства, а закон возлагает на виновного уголовную ответственность. Суд своим обвинитель­ным приговором только констатирует наличие уголовно-пра­вового отношения и от имени государства возлагает на винов­ного наказание. Уголовная ответственность реализуется в стадии судебного разбирательства. • Общим объектом всей совокупности уголовно-процессуальных отношений является вышеуказанное уголовно-правовое от­ношение. В связи с этим привлечение лица в качестве обви­няемого является уголовно-процессуальным понятием и представляет собой лишь наличие претензий государства на реализацию своего права на публичное признание лица ви­новным. Привлечение лица в качестве обвиняемого означает предварительное определение содержания уголовно-правово­го спора между государством и обвиняемым¹, но не предусмат­ривает признание последнего виновным, преступником. Акт привлечения лица в качестве обвиняемого может иметь место только в стадии досудебного расследования. Сущность акта привлечения лица в качестве обвиняемого, ко­торый осуществляется в стадии досудебного расследования, заклю­чается в том, что следователь делает предварительный вывод о на­личии между конкретным лицом и государством уголовно-правовых отношений.

Лицо, совершив преступление, ставит себя в особые отношения с государством, потому что это лицо с момента совершения пре­ступления обязано отвечать за свои действия перед государством, к тому же:

> уголовная ответственность, как определенная законом обя­занность понести ответственность, возникает с момента совершения преступления, независимо от того, знают ли о совершении преступления соответствующие органы государ­ственной власти;

> следователь специальным процессуальным актом ставит лицо в условия, при которых обязанность понести уголовную от-

¹ Главными участниками (сторонами) этого спора являются с одной сто­роны органы обвинительной власти (следователь, прокурор), а с другой — лицо, привлеченное в качестве обвиняемого. Состязательная конструкция уголовного процесса предусматривает ведение такого спора перед независи­мым и беспристрастным арбитром — судом. На досудебном следствии со­стязательные элементы проявляются пока в незначительной мере, хотя и постепенно расширяются. Но они касаются в основном контроля суда за принятием органами обвинительной власти решений, которыми сущест­венно ограничиваются права участников уголовного процесса (выдача раз­решения на проведение обыска в жилище или другом владении лица, арест, снятие информации с каналов связи и т.п.).

272

ветственность трансформируется в реальную необходи­мость (таким актом является постановление следователя О привлечении лица в качестве обвиняемого); > вывод следователя о виновности лица имеет предварительный характер (окончательное решение вопроса о виновности при­надлежит суду, который и назначает наказание за совершен­ное преступление):

— в случае вынесения обвинительного приговора, суд уста­навливает наказание как материальное выражение уголов­ной ответственности лица;

— если вынесен оправдательный приговор, значит, между лицом, привлеченным в качестве обвиняемого, и государ­ством в действительности не было рассматриваемого в пределах уголовного дела уголовно-правового отношения, а выводы следователя о наличии оснований для уголовной ответственности не подтвердились.

Исходя из изложенных положений, обвинение следует опреде­лять таким образом.

Обвинение — это требование сначала органов досудебного след­ствия, а затем прокурора (в делах частного обвинения — требо­вание потерпевшего) о судебном признании принадлежащего госу­дарству права публично объявить привлекаемого к суду преступ­ником и обоснованно, в соответствии с законом, справедливо его наказать.

Обвинение в уголовном процессе исполняет роль иска. Такой иск предъявляется к конкретному лицу следователем и прокурором от имени государства в делах публичного обвинения, а потерпев­шим — от своего имени в делах частного обвинения.

Обвинение является движущей силой процесса. Отказ прокуро­ра от поддержания обвинения и нежелание потерпевшего поддер­живать обвинение перед судом влечет за собой прекращение судом уголовного дела (ч. 2 ст. 282 УПК).

Обвинение в уголовном процессе характеризуется такими при­знаками:

1) деление обвинения в большинстве уголовных дел¹ на первичное и окончательное (первичное обвинение по Уставу уголовного судо­производства 1864 года — УУС — называлось «судебным преследо­ванием» (ст. 1 и 2 УУС), а в юридической литературе — «уголовным преследованием»; окончательное обвинение в законодательстве имело название «изобличение обвиняемых перед судом» (ст. 3 и 4 УУС), а в литературе — «поддержание обвинения перед судом»);

2) сближение деятельности по первичному обвинению с деятель­ностью по розыску и прекращению преступлений (ограничение гласности, устности, тесное взаимодействие с оперативно-розыск­ными органами и т.п.);

¹ За исключением дел частного обвинения и дел, по которым допускает­ся протокольная форма досудебной подготовки материалов.

304

\ 3) строго индивидуальный характер. В случае смерти обвиняе­мого обвинение не может переходить на других лиц, а дело прекра­щается на основании п. 8 ч. 1 ст. 6 УПК. Однако близкие родствен­ники и общественные организации вправе с целью реабилитации умершего просить о доведении досудебного следствия до конца (ч. 3 ст. 215 УПК). В этом случае принцип состязательности имеет особенности реализации. Соревнование сторон осуществляется без участия обвиняемого;

4) обеспечение обвинения государственной поддержкой и подчи­нение его государственному контролю.

Обвинение имеет как качественные, так и количественные ха­рактеристики.

Качественные характеристики обвинения определяются квали­фикацией преступления или преступлений, которые вменяются в вину лицу, а количественные — объемом обвинения, то есть коли­чеством преступлений, в совершении которых оно обвиняется. Данные характеристики имеют значение для решения вопросов об изменении и дополнении обвинения (ч. 1 ст.ст. 141, 275-277УПК), о прекращении дела в части предъявленного обвинения (ч. 2 ст. 141 УПК) и в некоторых других случаях.

В зависимости от того, кто осуществляет обвинение, оно разделя­ется на государственное, частное, дополнительное и субсидиарное.

Государственное обвинение осуществляется прокурором, а ча­стное — потерпевшим.

Дополнительное обвинение осуществляют вместе с прокурором или потерпевшим (основным обвинителем) другие лица — предста­витель потерпевшего, общественный обвинитель¹ и т.п.

Субсидиарное (замещающее) обвинение осуществляется вместо основного обвинителя другими лицами². Так, например, если из уголовного дела выбывает прокурор, а потерпевшего, который мог бы «подхватить» обвинение, по делу нет, то вместо него в качестве обвинителя допускается любой гражданин, которому небезразлич­ны общественные (публичные) интересы.

Термин «привлечение лица в качестве обвиняемого» употребля­ется в теории уголовного процесса в нескольких значениях:

1) процессуальный акт (действие);

2) этап стадии досудебного расследования;

3) уголовно-процессуальная процедура (определенная последо­вательность действий следователя);

4) форма первичной процессуально-обвинительной деятельности государства в отношении конкретного лица.

Привлечение следователем лица в качестве обвиняемого в со­временном украинском уголовном процессе следует понимать как

¹ Институт общественного обвинения существовал в Украине до 21 июня 2001 года.

² В Украине такого вида обвинения не существует.

274

первичную форму процессуально-обвинительной (процессуаль­ной) деятельности в отношении конкретного лица или как осу­ществление первичного (следственного) обвинения, которое за­ключается в вынесении следователем постановления о привлече­нии лица в качестве обвиняемого, предъявлении ему обвинения с разъяснением прав и допросе обвиняемого.

После привлечения лица в качестве обвиняемого следователь продолжает осуществлять обвинительную деятельность по подтвер­ждению предъявленного обвинения, до направления уголовного дела с обвинительным заключением прокурору, который будет осуществлять окончательное (государственное) обвинение.

Окончательное (государственное) обвинение до вступления в силу обвинительного приговора суда проходит два этапа:

1) возбуждение государственного обвинения прокурором путем утверждения обвинительного заключения после поступления от следователя уголовного дела в порядке ст. 225 УПК (см. тему «Ста­дия возбуждения государственного обвинения»);

2) поддержание прокурором возбужденного им обвинения перед судом (в случае отказа прокурора от обвинения в стадии судебного разбирательства обвинение вправе поддерживать потерпевший — ч. 3 ст. 264, ч. 2 ст. 267 УПК).

Значение привлечения лица в качестве обвиняемого определя­ется тем, что настоящий акт является, в сущности, центральным актом стадии досудебного расследования. Значение его велико не только для этой стадии, но и для всего уголовного процесса в целом. Заключается оно в главных и подчиненных главным положениях.

Главные положения:

1. На этапе привлечения в качестве обвиняемого впервые форми­руется и появляется первичное официальное (публичное) обвине­ние. В дальнейшем сформулированный на этом этапе процесса об­винительный тезис может изменяться, совершенствоваться («шли­фоваться» ). Но и в первичном виде этот тезис играет существенную роль для всего последующего процесса исследования обстоятельств дела в стадии досудебного расследования.

2. Акт привлечения в качестве обвиняемого свидетельствует о возникновении уголовно-процессуальных правоотношений между обвиняемым и органами обвинительной власти.

3. Он определяет общее направление последующего расследова­ния (проверка объяснений обвиняемого; детализация обвинения; установление обстоятельств, которые смягчают или отягчают на­казание; установление размера причиненного преступлением ущер­ба и т.п.).

4. Является основой для составления следователем обвинитель­ного заключения (содержание резолютивной части полностью вос­производится в обвинительном заключении). Более того, обвинение, сформулированное в постановлении о привлечении в качестве об-

306

иняемого, сохраняет свое значение до принятия окончательного решения по делу (если не будет изменено прокурором в суде). Подчиненные главным положения:

1. С появлением официального обвинения в уголовном деле по­является и конкретное лицо, которого оно касается, — обвиняемый (см. ст. 43 УПК).

2. Обвиняемый наделяется правами, которые позволяют ему защищаться от обвинения (ст. 43 УПК).

3. Следователь обязан обеспечить обвиняемому возможность осуществлять предоставленные ему права (ст. 53 УПК).

4. У обвиняемого возникают определенные процессуальные обя­занности, неисполнение которых влечет применение к нему мер уголовно-процессуального принуждения (привод, меры пресечения, отстранение от должности и т.п.).

5. У следователя возникают процессуальные полномочия: на получение от обвиняемого фактических данных путем его допроса, на применение мер процессуального принуждения и т.п.

Выводы по первому вопросу:

1. Привлечение лица в качестве обвиняемого и привлечение лица к уголовной ответственности — не тождественные понятия.

2. Обвинение — это обращенное в суд требование органов досу­дебного следствия и прокуратуры (или потерпевшего) о признании лица виновным в совершении преступления.

3. После привлечения лица в качестве обвиняемого оно считает­ся невиновным (потому что действует презумпция невиновности), а обвинение, предъявленное следователем, следует рассматривать не более как версию обвинительной власти.

2. Основания и условия привлечения лица в качестве обвиняемого

В статье 5 УПК указано: «Никто не может быть привлечен в ка­честве обвиняемого иначе, чем на основаниях и в порядке, установ­ленных законом».

Поэтому необходимо различать: 1) основания привлечения в качестве обвиняемого и 2) порядок привлечения в качестве обви­няемого (об этом — в вопр. 3 лекции).

В статье 131 УПК основания к привлечению в качестве обвиняе­мого сформулированы таким образом: «Если имеется достаточно доказательств, указывающих на совершение преступления опре­деленным лицом, следователь выносит мотивированное поста­новление о привлечении этого лица в качестве обвиняемого».

В понятие оснований к привлечению лица в качестве обвиняе­мого, как видно из содержания этой нормы, входят две взаимосвя­занные категории:

276

1) материально-правовая (преступление, виновность);

2) процессуально-правовая (доказанность совершения преступ­ления, пределы доказывания).

Достаточность доказательств означает такую их совокупность, которая изобличает определенное лицо в совершении преступления и устанавливает (доказывает) в его действиях состав преступления (в теории процесса используется и понятие «недостаточная сово­купность доказательств», поэтому доказательств должно быть ровно столько, чтобы у следователя возникло субъективное убеж­дение в том, что в действиях лица, подлежащего привлечению в качестве обвиняемого, есть состав преступления).

«Достаточность доказательств», так же как и «недостаточность доказательств», является оценочным понятием (см. лекцию «До­казательства и доказывания в уголовном процессе»).

Таким образом, основанием для привлечения лица в качестве обвиняемого является наличие достаточной совокупности дока­зательств, которые указывают на совершение преступления определенным лицом.

Чтобы привлечение обвиняемого было обоснованным, в любом случае должны быть доказаны;

1) состав преступления (объект, субъект, объективная сторона, субъективная сторона). Если состав преступления не установлен, дело подлежит прекращению по п. 2 ч. 1 ст. 6 УПК;

2) совершение этого деяния конкретным лицом, которое по своим характеристикам может быть субъектом преступления (физическое; вменяемое; достигшее возраста уголовной ответственности);

3) характер и размер причиненного вреда;

4) обстоятельства, которые влияют на степень и характер ответ­ственности (наказания) обвиняемого: 1) указанные в ст.ст. 66, 67 УК; 2) квалифицирующие признаки преступления (например, по-вторность).

В то же время законодатель не требует от следователя обязатель­ного установления всех элементов предмета доказывания. На мо­мент принятия решения о привлечении лица в качестве обвиняемо­го должны быть обязательно установлены те элементы, которые влияют на квалификацию деяния.

Не могут быть основаниями к привлечению лица в качестве об­виняемого:

1) предположения, догадки следователя (вытекает из презумпции невиновности);

2) признание обвиняемыми своей вины без подтверждения этого признания совокупностью доказательств, которые имеются по делу (ч. 2 ст. 72 УПК).

Вопрос относительно оснований привлечения в качестве обви­няемого тесно связан с презумпцией невиновности. Как видим, последняя начинает действовать уже в стадии досудебного рассле­дования. Можно ли утверждать, что шдователь, привлекая лицо

308

в качестве обвиняемого, руководствуется презумпцией невиновно­сти? Напротив, он исходит из предположения его виновности в со­вершении преступления. Но при этом следователь должен придер­живаться презумпции невиновности как принципа, который допус­кает привлечение конкретного лица в качестве обвиняемого лишь при наличии оснований считать, что общее предположение о зако­нопослушности граждан не оправдалось.

Н.Н. Полянский писал, что принимая решение о привлечении лица в качестве обвиняемого, следователь не руководствуется пре­зумпцией невиновности и не исходит из нее, он связан презумпци­ей невиновности, что не позволяет ему привлечь лицо в качестве обвиняемого без достаточных на то оснований¹.

Вместе с основаниями следует выделять и условия привлечения в качестве обвиняемого:

1) отсутствие в деле обстоятельств, которые исключают по нему производство (ч. 1 ст. 6 УПК);

2) отсутствие у следователя сомнений относительно необходимо­сти привлечения в качестве обвиняемого;

3) получение фактических данных из процессуальных источни­ков, с использованием процессуальных средств.

Незаконное (безосновательное) привлечение лица в качестве обвиняемого влечет за собой:

1) уголовную ответственность по ст. 372 УК²;

2) возмещение ущерба, причиненного гражданину незаконным привлечением к уголовной ответственности (см. тему «Реабилита­ция»).

Выводы по второму вопросу:

1. Привлечение лица в качестве обвиняемого должно осуществ­ляться на основаниях и в порядке, установленных законом, при наличии соответствующих условий.

2. Безосновательное привлечение лица в качестве обвиняемого влечет за собой уголовную ответственность для следователя и воз­мещение причиненного вреда незаконно привлеченному в этом качестве._

¹ Полянский Н.Н. Вопросы теории уголовного процесса. — М.: Изд-во Московского ун-та, 1956. — С. 185-186.

² Дифференциация уголовной ответственности проведена по признаку тяжести преступлений, которые были вменены в вину лицу (ч. 1 этой статьи предусмотрена ответственность за привлечение заведомо невиновного к уго­ловной ответственности, соединенная с обвинением в совершении преступ­ления небольшой или средней тяжести, а ч. 2 — тяжкого или особо тяжкого преступления). Достаточно оригинально вопрос уголовной ответственности за незаконное привлечение в качестве обвиняемого (за неправильный уго­ловный иск) решался в дореволюционной России. Согласно ст.ст. 66 и 67 ч. 2 т. XV Свода законов изд. 1857 года виновные прокуроры подвергались «тому наказанию, под которое обвиняемого подвести пытались».

278

70