5курс / ТГП / Материал по Теории Государства и права / Проблемы правоведения / Попондопуло / Часть 2 / Деятельность коммерческих банков на рынке ценных бумаг
.htmДеятельность коммерческих банков на рынке ценных бумаг Предыдущий | Оглавление | Следующий
Деятельность коммерческих банков на рынке ценных бумаг. Рынок ценных бумаг является одной из сфер обращения банковских капиталов. Несмотря на относительно высокую степень риска операции с ценными бумагами привлекательны для коммерческих банков, поскольку приносят стабильные доходы. Как и инвестиционные компании, брокерские и дилерские фирмы-трейдеры, коммерческие банки принимают активное участие на биржевом и внебиржевом фондовом рынке.
Право коммерческих банков на операции с ценными бумагами в качестве профессиональных участников рынка ценных бумаг закреплено в ст. 6 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»,
Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 250
согласно которой банки вправе осуществлять выпуск, покупку, продажу, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами, выполняющими функции платежного документа, с ценными бумагами, подтверждающими привлечение денежных средств во вклады и на банковские счета, с иными ценными бумагами, проведение операций с которыми не требует получения специальной лицензии, а также вправе осуществлять доверительное управление ценными бумагами по договорам с физическими и юридическими лицами.
В ч. 2 ст. 6 указано, что «кредитная организация имеет право осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в соответствии с федеральными законами». Эта отсылочная норма вызвала разногласия между Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг и Банком России относительно лицензирования деятельности коммерческих банков на рынке ценных бумаг. В Федеральном законе «О рынке ценных бумаг» установлено, что все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг осуществляются на основании специального разрешения-лицензии, выдаваемой Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг или уполномоченными ею органами на основании генеральной лицензии (ч. 1 ст. 39). Но для кредитных организаций в Законе сделана оговорка: в ч. 2 ст. 39 сказано, что «кредитные организации осуществляют профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг в порядке, установленном настоящим Федеральным законом для профессиональных участников рынка ценных бумаг». Это – тоже отсылочная норма, но в контексте правила ч. 1 ст. 39 Закона логическое толкование приведенных норм позволяет сделать вывод, что кредитным организациям не требуется получения лицензии Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, так как кредитные организации действуют на основании соответствующих лицензий Банка России. К такому решению вопроса после длительной дискуссии пришли Банк России и Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг:
коммерческие банки действуют как профессиональные участники рынка ценных бумаг на основании лицензии Банка России.
Приказом Банка России от 23.10.1997 г. № 02-462 утверждено Положение об особенностях лицензирования профессиональной деятельности кредитных организаций на рынке ценных бумаг Российской Федерации[1]. Коммерческие банки на основании лицензий Банка России вправе осуществлять следующие виды профессиональной
Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 251
деятельности на рынке ценных бумаг: брокерскую, дилерскую, депо-зитарную, клиринговую и деятельность по доверительному управлению ценными бумагами. Следовательно, банки не могут осуществлять деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг и деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг. Лицензию № 1 на право осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг получил Автобанк, имеющий генеральную лицензию № 30 Банка России[2].
Как и все профессиональные участники фондового рынка коммерческие банки совершают с ценными бумагами других эмитентов операции различных типов, в основном это сделки покупки и продажи в тех их вариантах, которые применяются в целях учета колебаний котировки ценных бумаг: кассовые, срочные (форвардные, фьючерсные), опционные и др.[3]
Путем совершения таких сделок банки получают прибыль благодаря применению определенных условий покупки и продажи ценных бумаг. Сделки с государственными ценными бумагами приносят банкам доход в виде процентов; акции акционерных обществ – в виде дивидендов.
Приобретая акции акционерных обществ, коммерческие банки, кроме того, получают возможность участвовать в управлении этими обществами. В этих целях коммерческие банки идут даже на то, чтобы получить акции интересующих их корпораций в залог как обеспечение предоставленных государству займов. Органы по управлению государственным имуществом в течение 1994–1997 гг. проводили конкурсы по передаче в залог коммерческим банкам находящихся в собственности государства пакетов акций крупных акционерных обществ нефтяной, газовой и других отраслей промышленности. Коммерческие банки также участвуют в приобретении акций созданных в процессе приватизации открытых акционерных обществ на специализированных аукционах в соответствии с п. 1 ст. 16 Федерального закона «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации».
В качестве примера деятельности коммерческих банков по приобретению акций акционерных обществ, действующих в определенной отрасли экономики, можно привести программу «ОНЭКСИМбанка»
Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 252
по перестройке судостроения в г. Санкт-Петербурге. Названный банк провозгласил финансовую поддержку проекта ЦНИИ технологии судостроения о производственном объединении трех питерских судостроительных заводов – Адмиралтейского, Балтийского и Северной верфи и строительстве на базе последнего новой мощной универсальной верфи. В этих целях «ОНЭКСИМбанк» стал инициатором учреждения новой коммерческой структуры – ЗАО «Объединенные Балтийские верфи» («ОБВ»), приобрел контрольный пакет акций ОАО "Балтийский завод» и приступил к скупке акций акционерных обществ, созданных ранее на базе завода «Северная верфь»[4].
Реализация проекта позволит, во-первых, поднять уровень отечественного гражданского судостроения, довести его до мирового технологического и организационного уровня, представленного сегодня модернизированными верфями Южной Кореи, Японии, Германии, Польши и Хорватии; во-вторых, изменить к лучшему облик морского фасада Санкт-Петербурга, поскольку в настоящее время обширные территории по обоим берегам Большой Невы при впадении ее в Финский залив заняты производственными площадями Адмиралтейского и Балтийского заводов. Перенесение стапелей на территорию Северной верфи за Кировским заводом открыло бы для Санкт-Петербурга перспективы стать поистине красивейшим городом мира.
Понимая, конечно, что и в этом проекте «ОНЭКСИМбанк» планирует получение некоторой прибыли, его действия заслуживают безусловной поддержки со стороны федерального правительства и региональной администрации.
Сделки с иностранной валютой и драгоценными металлами. Естественно, что выдачей кредитов и покупкой ценных бумаг других эмитентов активные банковские операции не ограничиваются. Банки находят и другие выгодные для них способы размещения привлеченных денежных средств и собственных капиталов. К таким способам относятся сделки с иностранной валютой. Коммерческие банки, получившие лицензию Банка России на право ведения банковских счетов в иностранной валюте и привлечение вкладов в иностранной валюте, также вправе совершать сделки по купле-продаже иностранной валюты. Эти
Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 253
сделки совершаются как на внебиржевом рынке, так и на валютных биржах: Московской межбанковской валютной бирже (ММВБ), Санкт-Петербургской валютной бирже (СПбВБ) и других. В торгах на ММВБ принимает участие и Центральный банк Российской Федерации, который путем продажи на торгах части валюты из своих резервных фондов поддерживает стабильность курса российского рубля к иностранным валютам. Курс, объявленный ММВБ по результатам ежедневных торгов, учитывается коммерческими банками и другими предпринимательскими структурами в своей деятельности; при заключении внешнеэкономических контрактов валютная оговорка привязывается во многих случаях к курсу ММВБ; да и во внутренних договорах, когда цена товара указывается в долларах США, а платежи во всех абсолютно случаях должны производиться в рублях, стороны часто устанавливают, что пересчет долларовой цены в рубли производится по курсу ММВБ на дату платежа.
Одним из инструментов игры на валютном рынке являются сделки с фьючерсными контрактами на доллары США. Фьючерсные сделки, как правило, ориентируются на валютные курсы, которые складываются на валютных биржах.
При совершении сделок с иностранной валютой банки вправе продавать валюту по цене, превышающей цену покупки. Разница между курсом продажи и покупки валюты образует прибыль, с которой банки уплачивают налог в федеральный бюджет (43 %), остальная часть прибыли за минусом налога с валютного оборота (4 %) является чистой прибылью и остается в распоряжении банка; сделки с драгоценными металлами и драгоценными камнями. Драгоценные металлы и камни являются традиционным объектом денежного капитала. В последние годы по ряду причин мировой рынок золота нестабилен. К концу 1997 г. цена тройской унции золота упала до рекордного уровня – 296 долл.[5] Состояние финансов страны вызвало необходимость либерализовать рынок золота в России. Банки получили право покупать золото и другие драгоценные металлы и камни непосредственно у добывающих организаций и продавать их гражданам. Подробная регламентация содержится в Правилах совершения банками сделок купли-продажи мерных слитков драгоценных металлов с физическими лицами, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня
Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 254
1997 г. № 772.[6] Купля-продажа слитков осуществляется с оформлением кассовых документов, в которых указываются наименование металла, масса, чистота, цена слитка, общее количество слитков, а также дата заключения договора и общая сумма, уплаченная гражданином либо подлежащая выплате гражданину; вместе со слитками передаются документы, подтверждающие происхождение слитков. Слитки продаются весом 5,10, 20, 50,100,500 г, 1 кг.
С суммы платежа удерживается налог на добавленную стоимость (НДС) в размере 20 %, что уже само по себе ведет к удорожанию слитка при каждой последующей его продаже. Возражая против начисления НДС, Ассоциация российских банков подчеркивает, что золотые слитки, в отличие от ювелирных изделий, не являются потребительским товаром, а представляют собой эквивалент валютных ценностей и выполняют роль средства накопления капитала, поэтому налог на добавленную стоимость по сделкам купли-продажи мерных слитков должен быть отменен[7].
С экономической точки зрения эти аргументы очевидны, но вследствие финансовых трудностей государство вынуждено вводить НДС по любым сделкам купли-продажи, включая даже покупку и продажу иностранной валюты в обменных пунктах коммерческих банков.
Лизинговые операции. Хотя законодатель рассматривает лизинг как финансовую аренду (ст. 665–670 ГК РФ), лизинг – самостоятельный институт российского договорного права.
Договор лизинга мог бы считаться смешанным договором, поскольку он включает в себя элементы нескольких самостоятельных договоров. Однако эти элементы переплетаются между собой таким образом, что только благодаря их определенному сочетанию и определенной последовательности операций возможен тот конечный экономический результат, ради которого выстраивается вся эта сложная конструкция – обновление технологического оборудования в промышленном производстве, которым занимается арендатор. Поэтому договор лизинга – не смешанный договор, а самостоятельный вид предпринимательского договора, включающий в себя элементы поручения, поставки, аренды оборудования, банковского кредита, коммерческого кредита, цессии и перевода долга. Поскольку при лизинге передаваемое арендатору обо-
Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 255
рудование оплачивается продавцу не арендатором, постольку лизинговые операции в подавляющем большинстве случаев совершаются с участием банковского кредита. Действующие в России специализированные лизинговые компании, равно как и аналогичные фирмы за рубежом, пользуются банковским кредитом для оплаты закупаемого по указанию лизингополучателя оборудования[8]. Но коммерческие банки могут сами осуществлять лизинговую деятельность, ибо лизинговые операции отнесены к числу тех сделок, которые вправе совершать кредитные организации (подпункт 6 ч. 2 ст. 5 Закона «О банках и банковской деятельности»). В этом случае банк, заключив лизинговый договор с арендатором оборудования, выступает в качестве покупателя оборудования и оплачивает его. Продавец поставляет это оборудование лизингополучателю-арендатору Вносимая лизингополучателем арендная плата должна покрыть затраты и обеспечить получение прибыли банком – лизингодателем.
Риск случайной гибели или случайной порчи арендованного имущества переходит к арендатору в момент передачи ему арендованного имущества, если иное не предусмотрено договором финансовой аренды, – ст. 669 ГК РФ. Это правило дополнительно обеспечивает интересы лизингодателя по договору У лизингодателя, следовательно, главная задача – получить с лизингополучателя арендную плату в полном объеме. Это все равно, что получить возврат выданного кредита по частям. Тем не менее лизинг требует от банка определенной специализации, работы с технологиями и оборудованием, что не всегда возможно без ущерба банковскому делу. Поэтому коммерческие банки крайне редко принимают на себя функции лизингодателей. Чаще банки выступают в качестве учредителей или соучредителей специализированных лизинговых компаний. Тем не менее есть примеры, когда банки непосредственно выступают в качестве лизингодателей. Так, Санкт-Петербургский Сбербанк на условиях лизинга оснастил третий таксомоторный парк города новыми микроавтобусами для использования в качестве маршрутных такси[9].
Факторинговые операции. Если услуги по лизингу предоставляются организациям, использующим оборудование, то услуги по факторингу предоставляются изготовителям и поставщикам оборудования и дру-
Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 256
гих товаров в тех случаях, когда товар продается с отсрочкой платежа. При факторинге не покупатель, а банк оплачивает поставщику отгруженные товары. Право требования в договорном обязательстве поставки переходит банку; из суммы, выплачиваемой поставщику, банком удерживается определенный процент-дисконт, размер которого обычно выше текущей банковской ставки по краткосрочным кредитам.
Приобретение банком права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме – так факторинговые операции названы в подпункте 2 ч. 2 ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» – оформляется заключением договора финансирования под уступку денежного требования. Основные требования к содержанию договора закреплены в ст. 824–833 ГК РФ, гл. 43 «Финансирование под уступку денежного требования».
Помимо совершения отдельных факторинговых операций, относительно простых по своему содержанию: оплата денежного требования клиента и получение денег от должника, коммерческие банки предоставляют своим клиентам полный комплекс факторинговых услуг:
– оплачивают поставщику значительную часть стоимости товара (до 80 %) сразу после получения товара покупателем и представления счетов-фактур;
– предоставляют покупателю возможность получения банковского кредита сроком на 2–3 месяца; в этом случае между банком-фактором и покупателем-должником складываются отношения и коммерческого и банковского кредита;
– контролируют своевременность оплаты поставляемых клиентом товаров;
– защищают поставщика от возможных рисков, связанных со сделками по поставке товаров.
Факторинговые услуги банков способствуют надлежащему исполнению экспортно-импортных контрактов между организациями России и стран СНГ, поскольку финансирование банками поставщиков-экспортеров под уступку денежного требования обеспечивает баланс интересов поставщика и покупателя, несмотря на разрыв во времени между отгрузкой товара и платежом.
Операции банков по предоставлению гарантий и поручительств. Участие банков в обеспечении коммерческих обязательств осуществляется, главным образом, путем выдачи гарантий и поручительств. Как вытекает из ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятель-
Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 257
ности», выдача банковских гарантий (подпункт 8 ч. 1 ст. 5) относится к банковским операциям, а поручительство (подпункт 1 ч. 2 ст. 5) не относится. Это различие проистекает из особых свойств банковской гарантии, которая, в отличие от всех остальных способов обеспечения исполнения обязательств, не носит акцессорного характера. Выдача банковской гарантии является основанием возникновения денежного обязательства банка перед бенефициаром; сама банковская гарантия – письменная форма этого обязательства. В банковской гарантии может быть предусмотрено, что бенефициар вправе передать банковскую гарантию третьему лицу, который приобретает право требования к банку-гаранту (ст. 372ГКРФ).
Правовые нормы ГК РФ, посвященные банковской гарантии – ст. 368–379 параграфа 6 «Банковская гарантия» в главе 23 «Обеспечение исполнения обязательств» – не запрещают банкам выдавать гарантии на возмездных условиях, т. е. брать с клиентов-принципалов плату – вознаграждение за выдачу гарантий. Размер этого вознаграждения определяется в процентном отношении к сумме, на которую выдается банковская гарантия. Получение вознаграждения за выдачу банковских гарантий удовлетворяет имущественные интересы банков-гарантов, а кроме того, позволяет им без ущерба для собственных активов исполнять обязательства по банковской гарантии, когда бенефициары предъявляют к ним соответствующие требования, за счет резервов, образуемых из получаемых вознаграждений.
Названные свойства банковской гарантии обеспечивают ее широкое применение как во внутреннем коммерческом обороте, так и во внешнеэкономических отношениях.
Поручительство как способ обеспечения обязательств применяется в банковской практике крайне редко. Это объясняется принципом солидарной ответственности должника и поручителя перед кредитором, который действует как общее правило, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 1 ст. 363 ГК РФ). Договором поручительства может быть предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя, но даже и в таком случае банки не заинтересованы давать поручительство и принимать на себя обязательства в рамках жесткого треугольника: кредитор, должник, поручитель, в котором поручитель целиком зависит от добросовестности и платежеспособности должника. Жесткая зависимость обязательства поручителя от основного обязательства должника предопределяет необходимость участия пору-
Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 258
чителя в судебных разбирательствах по искам кредитора, в которых решается вопрос об объеме ответственности должника и соответственно о размере ответственности поручителя.
Особенности института поручительства не стимулируют коммерческие банки к применению такого способа обеспечения обязательств, как поручительство.
В договорной практике иногда встречаются ссылки на гарантийные письма или гарантийные обязательства банков. Название таких документов не должно вводить в заблуждение. Как правило, в них не формулируется то письменное обязательство, которое согласно ст. 368 ГК РФ составляет неотъемлемую сущность банковской гарантии. Поэтому гарантийные письма, в которых говорится о том, что банк обязывается перед кредитором определенного лица-должника отвечать за исполнение должником существующих или могущих возникнуть в будущем обязательств, не являются банковскими гарантиями, но могут признаваться поручительствами при условии, что на данное конкретное гарантийное письмо сделана ссылка в кредитном договоре.
Иные операции коммерческих банков. Операции банков с денежными средствами, валютой и ценными бумагами не препятствуют банкам заниматься иной, не запрещенной для них деятельностью, в частности оказывать своим клиентам и другим заинтересованным лицам различные специфические услуги.
Так, многие банки предоставляют установленные у них сейфы физическим и юридическим лицам для хранения документов, драгоценностей, произведений искусства и других вещей. Эти отношения опосредуются договором хранения, заключаемым между банком-хранителем, с одной стороны, и клиентом-поклажедателем, с другой стороны.
Банковские сейфы используются, например, риэлтерскими фирмами для передачи денег от покупателя помещения продавцу Покупатель и продавец, каждый со своей стороны, заключают договоры с риэлтерской фирмой-посредником, через которую организуется и осуществляется сделка купли-продажи объекта – так называемые эскро-договоры. В них предусматривается поэтапная оплата сделок: например, 50 % договорной стоимости квартиры выплачивается после государственной регистрации договора купли-продажи в Городском бюро регистрации сделок с недвижимостью в жилищной сфере; затем – 40 % после выписки всех прописанных, оставшиеся 10 % – после освобождения и передачи квартиры. Руководствуясь этой схемой, поку-
Коммерческое право. Ч. II. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. – СПб., С.-Петербургский университет, 1998. С. 259
патель и продавец самостоятельно формируют содержимое денежных пакетов, составляют опись того, что вложено в пакеты, включая номера и серии купюр, чтобы при вскрытии пакетов удостовериться в их неприкосновенности. Пакеты хранятся в банковском сейфе. По наступлении предусмотренных эскро-договорами юридических фактов пакеты переходят продавцу объекта по договору об уступке права требования (цессии) с отлагательным условием. Если сделка срывается по причинам, не зависящим от покупателя, то риэлтерская фирма и банк гарантируют ему возврат внесенных средств[10].
Также в банках оборудуются специальные помещения – кабины, которые могут использоваться заинтересованными лицами для совершения сделок, передачи документов, денег, ценностей в условиях, обеспечивающих абсолютную безопасность и конфиденциальность.
Банки оказывают консультационные и информационные услуга по вопросам банковской деятельности, финансовых операций, законодательства, дают советы по наиболее выгодному размещению денежных средств.
Такие консультационные и информационные услуги, как и услуги по предоставлению специальных помещений, оказываются на возмездных началах и опосредуются договором возмездного оказания услуг – ст. 779–783 ГК РФ, гл. 39 «Возмездное оказание услуг».
[1] Кодекс-INFO. 1997. № 47. С.31-39.
[2] «Автобанк» укрепляет позиции на фондовом рынке // Коммерсанть-Дейли. 1998. 17 янв..
[3] См. подр.: Биржевая деятельность: Учебник/Под ред. А.Г. Грязновой, Р.В. Корнеевой, В.А. Галанова. М., 1996. С. 134-145.
[4] См. об этом: Есипов В. 1) «ОНЭКСИМбанк» будет строить суда // Коммерсанть-Дейли. 1997. 25 окт.; 2) Очертания союза Балтийского завода и «Северной верфи» неясны. Единая верфь живет пока только в проектах // Коммерсанть-Дейли 1997. 30 окт.
[5] Катин В. Конъюнктура. Золото катастрофически обесценивается // Деловой Мир. 1997. 4 дек.
[6] C3 РФ. 1997. № 27. ст. 3231.
[7] Волынец А. Рынку золота угрожает налог на добавленную стоимость. Так считают представители коммерческих банков // Коммерсанть-Дейли. 1997. 5 июля.
[8] По данным И. Ю. Львова 75 % всех ресурсов лизинговых компаний формируется за счет банковского кредита (см : Львов Ю И. Банки и финансовый рынок. С. 465).
[9] Иванов А. Питер – второй финансовый центр страны // Аргументы и факты. 1998. № 7. С. 3.
[10] Федоров С. Безопасность расчетов важнее сиюминутной прибыли // Центр-PLUS 1998. № 4 (от 27 января 1998 г).
Предыдущий | Оглавление | Следующий