Проблемы квалификации ответственности
за экономические преступления
Погосян Татьяна Юрьевна
07.02.2005 г.
Общая характеристика, история развития отрасли и система экономических преступлений
Самостоятельно по учебнику
Преступления в сфере экономической деятельности
(гл.22 УК РФ)
Воспрепятствование законной предпринимательской
или иной деятельности (ст.169 УК РФ)
Конституция РФ (ст.34) провозглашает свободу экономической деятельности. Согласно данной статье, каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Однако не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.
Гражданско-правовое законодательство предъявляет к экономической деятельности граждан и их объединений, а также юридических лиц определённые требования.
В настоящее время предусмотрен нормативно-явочный характер регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Согласие государства на регистрацию не требуется, однако оно контролирует соответствие закону необходимых для регистрации и деятельности субъектов предпринимательства документов. Если государственные органы необоснованно отказывают в регистрации, за такие действия законом предусмотрена ответственность.
Объект преступления, предусмотренного ст.169 УК РФ – являются общественные отношения, обеспечивающие соблюдение законодательно гарантированного права на занятие предпринимательской или иной деятельностью.
С объективной стороны данное преступление заключается в совершении ряда альтернативных действий либо актов бездействия:
1) неправомерный отказ в государственной регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица
2) уклонение от государственной регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица
3) неправомерный отказ в выдаче специального разрешения (лицензии) на осуществление определённой деятельности
4) неправомерное уклонение от выдачи специального разрешения (лицензии) на осуществление определённой деятельности
5) незаконное ограничение прав и законных интересов индивидуальных предпринимателей или юридических лиц в зависимости от организационно-правовой формы
6) незаконное вмешательство в деятельность индивидуального предпринимателя или юридического лица либо незаконное ограничение его самостоятельности.
Обязательным признаком для всех вышеперечисленных деяний является их незаконность.
Отличительная особенность диспозиции ст.169 УК РФ – её бланкетный характер.
Нормативная база:
ГК РФ
ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей» от 08 августа 2001 г. № 129-ФЗ (в редакции ФЗ от 02 ноября 2004 г. № 127-ФЗ).
Неправомерный отказ в гос. регистрации
Неправомерный отказ в государственной регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица заключается в открытом явном нежелании произвести регистрацию, несмотря на соблюдение заявителем установленного законом порядка государственной регистрации.
Понятие и порядок гос. регистрации – самостоятельно (ст.1, 8, 9, 22.1 – 22.3 ФЗ).
Согласно ст.23 ФЗ отказ в гос. регистрации допускается в следующих случаях:
1) непредставления определенных в законе необходимых для государственной регистрации документов
2) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган;
3) если регистрирующий орган вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. С этого момента не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации (п.2 ст.20 ФЗ)
4) не допускается государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, если не утратила силу его государственная регистрация в таком качестве, либо не истек год со дня принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) в связи с невозможностью удовлетворить требования кредиторов, связанные с ранее осуществляемой им предпринимательской деятельностью, или решения о прекращении в принудительном порядке его деятельности в качестве индивидуального предпринимателя, либо не истек срок, на который данное лицо по приговору суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью (п.4 ст.22.1 ФЗ).
Если в регистрации отказывают по мотивам нецелесообразности создания юридического лица либо отсутствия документов, которые, по мнению регистрирующего органа, должны быть заявителем предоставлены дополнительно, такой отказ является неправомерным.
Уклонение от гос. регистрации
Формы уклонения от регистрации: 1) открытая
2) завуалированная.
При открытой форме уклонения – регистрация затягивается в установленный законом срок без предъявления каких-либо возражений в адрес представленных документов.
При завуалированной форме уклонения – требования к документам предъявляются, но явно незаконные (например: требуют личного присутствия заявителя, когда документы направлены по почте и т.п.).
Неправомерный отказ либо уклонение
от выдачи специального разрешения (лицензии)
на осуществление определённой деятельности
Согласно п.1 ст.49 ГК РФ осуществление юридическим лицом некоторых видов деятельности, перечень которых определяется законом, требует получения от государства специального разрешения (лицензии).
ФЗ РФ «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 08 августа 2001 г. № 128-ФЗ (в редакции ФЗ от 02 ноября 2004 г. № 127-ФЗ).
Правовое значение лицензии – лицензия является официальным документом, дающим право на осуществление деятельности при соблюдении определённых условий.
Лицензия – это специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю (ст.2 ФЗ).
Неправомерный отказ в выдаче лицензии выражается в открытом явном нежелании выдать разрешение (лицензию) при отсутствии к тому законных оснований.
Законные основания отказа в выдаче лицензии (ч.3 ст.9 ФЗ):
1) наличие в документах, представленных соискателем лицензии, недостоверной или искаженной информации
2) несоответствие соискателя лицензии, принадлежащих ему или используемых им объектов лицензионным требованиям и условиям.
Отказ по иным основаниям является незаконным. В частности – не допускается отказ в выдаче лицензии на основании величины объема продукции (работ, услуг), производимой или планируемой для производства соискателем лицензии.
Формы отказа или уклонения от выдачи лицензии: 1) открытая
2) завуалированная.
При открытой форме – выдача лицензии затягивается в установленный законом срок без каких-либо причин (без предъявления каких-либо требований, возражений).
При завуалированной форме – предъявляются незаконные требования.
Сроки – ч.2 ст.9 ФЗ.
Лицензирующий орган принимает решение о предоставлении или об отказе в предоставлении лицензии в срок, не превышающий шестидесяти дней со дня поступления заявления о предоставлении лицензии со всеми необходимыми документами (и далее – по закону).
Незаконное ограничение прав и законных интересов
индивидуальных предпринимателей или юридических лиц
Ограничение прав и законных интересов индивидуальных предпринимателей или юридических лиц может происходить только на основе федерального законодательства и только в целях:
защиты конституционного строя
защиты нравственности и здоровья граждан
защиты прав и законных интересов других лиц
обеспечения обороноспособности государства.
Неправомерное ограничение может заключаться в следующем:
создание дискриминационных условий для занятия предпринимательской или
иной деятельностью в отношении того или иного субъекта
нарушение права равного доступа всех субъектов экономической деятельности
к материальным, финансовым, трудовым, информационным и природным ресурсам
3) ограничение свободы выбора сферы деятельности в пределах, установленных законодательством РФ
4) необоснованная экономическая, научно-техническая и правовая поддержка отдельных индивидуальных предпринимателей или юридических лиц по отношению к другим
5) ограничение или лишение возможности оспаривать в суде в установленном законом порядке те или иные действия граждан, юридических лиц, органов государственного управления и т.д.
Незаконное вмешательство в деятельность
индивидуального предпринимателя или юридического лица
либо незаконное ограничение его самостоятельности
Данное преступление выражается в следующем:
1) создание препятствий возможности субъекта:
самостоятельно формировать производственную программу
выбирать поставщиков и потребителей своей продукции
устанавливать цены на свою продукцию
привлекать на договорных началах и использовать финансовые, материальные
средства, объекты интеллектуальной собственности, имущество и отдельные имущественные права граждан и юридических лиц
осуществлять внешнеэкономическую деятельность и т.д.
издание должностным лицом акта общего характера, ограничивающего права
предпринимателей.
Состав преступления, предусмотренного ст.169 УК РФ, является формальным. Преступление считается оконченным с момента совершения одного из деяний, предусмотренных в диспозиции статьи.
Субъективная сторона – прямой умысел. Мотивы и цели не имеют обязательного значения.
Если отказ или уклонение от регистрации юридического лица, отказ или уклонение от выдачи лицензии сопряжено с желанием получить взятку (т.е. является способом вымогательства взятки), то квалификация производится по двум статьям: ст.169 УК и получение взятки, сопряжённое с вымогательством (либо покушение).
Субъект – специальный (должностное лицо федерального органа исполнительной власти).
Иные лица, способствующие совершению данного преступления при наличии сговора с должностными лицами, уполномоченными на принятие решений, могут быть признаны соучастниками. При отсутствии сговора квалификация производится по ст.285, ст.286 УК РФ (если эти лица тоже являются должностными лицами).
Квалифицированный состав – ч.2 ст.169 УК РФ.
Квалифицирующие признаки:
совершение деяния в нарушение вступившего в законную силу судебного акта
совершение деяния, причинившего крупный ущерб.
Крупный ущерб – в сумме, превышающей 250 000 рублей.
Оспаривание
Оспариванию могут подлежать действия, препятствующие осуществлению законной предпринимательской или иной деятельности.
Если суд примет решение о признании незаконным отказа в государственной регистрации или уклонения от гос. регистрации либо о признании недействительным какого-либо акта органов исполнительной власти, нарушающего права индивидуального предпринимателя или юридического лица, то совершение одного из деяний, предусмотренных ч.1 ст.169 УК РФ и составляющих объективную сторону воспрепятствования законной предпринимательской или иной деятельности, после вступления в силу решения суда влечёт ответственность по ч.2 ст.169 УК РФ.
При этом ч.2 ст.169 УК следует отграничивать от неисполнения приговора, решения суда или иного судебного акта, ответственность за которое предусмотрена ст.315 УК – ч.2 ст.169 УК является специальной нормой по отношению к ст.315 УК (поэтому дополнительной квалификации по ст.315 УК производить не требуется).
Ст.169 ук следует отграничивать от ст.285 ук
Сфера применения ст.285 УК – последствия в виде существенного нарушения прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства, а также наличие специального мотива (корытная или иная личная заинтересованность).
Ст.169 УК содержит формальный состав преступления – уголовная ответственность наступает за сам факт совершения деяния в независимости от наступления последствий, мотив не имеет значения.
Если должностное лицо в интересах какого-либо конкретного индивидуального предпринимателя или юридического лица препятствует доступу на рынок новых хозяйствующих субъектов, отказывая им в гос. регистрации или лицензировании либо создавая иные препятствия для экономической деятельности, то в действиях данного субъекта образуется совокупность ст.169 и ст.178 УК РФ. Дополнительной квалификации по ст.285 УК в данном случае не требуется.
Если у должностного лица имеется корыстная заинтересованность, квалификация производится по ст.169 и ст.290 (291) УК РФ (получение взятки).
Регистрация незаконных сделок с землей
(ст.170 УК РФ)
Название данной статьи не соответствует содержанию. По сути эта статья содержит три самостоятельных преступления:
регистрация заведомо незаконных сделок с землей
искажение учетных данных Государственного земельного кадастра
умышленное занижение размеров платежей за землю.
Нормативная база:
Земельный кодекс РФ
ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» от 24 июля 2002 г.
№ 101-ФЗ (в редакции ФЗ от 21.12.2004 № 172-ФЗ)
ФЗ «О разграничении государственной собственности на землю»
от 17 июля 2001 г. № 101-ФЗ
ФЗ «О землеустройстве» от 18 июня 2001 г. № 78-ФЗ
ФЗ «О государственном земельном кадастре» от 02 января 2000 г. № 78-ФЗ
(в редакции ФЗ от 22.08.2004 № 122-ФЗ)
закон РФ «О плате за землю» от 11 октября 1991 г. № 1738-1
(в редакции ФЗ от 29.11.2004 г. № 141-ФЗ)
Налоговый кодекс РФ (ст.387 – 397).
Объект преступления, предусмотренного ст.170 УК РФ – общественные отношения, обеспечивающие правовой режим земли как объекта права собственности, а также установленный государством порядок совершения сделок с землёй.
С объективной стороны данное преступление заключается в совершении ряда альтернативных действий:
регистрация заведомо незаконных сделок с землей
искажение учетных данных Государственного земельного кадастра
умышленное занижение размеров платежей за землю.
Регистрацией сделок с землёй занимается Федеральная регистрационная служба.
Сделка с землёй признаётся незаконной, если она не соответствует требованиям закона или нормативных правовых актов:
если сделка совершается с нарушением целевого назначения земли и
её правового режима как объекта права собственности
если сделка не отвечает требованиям, предъявляем законом к её оформлению.
Например: не допускается заключение коммерческими организациями сделок по купле-продаже индивидуальных жилых домов с земельными участками для предпринимательской деятельности (т.к. этим нарушается целевое использование земли).
Оборот земельных участков сельскохозяйственного назначения строго ограничен. По действующему земельному законодательству право частной собственности признаётся лишь за гражданами, которые ведут крестьянское (фермерское), личное подсобное, дачное хозяйство, садоводство или индивидуальное жилищное строительство, а также за коммерческими организациями, купившими (получившими) фактически занимаемые (используемые) ими земли в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий.
Если приватизация предприятий запрещена, право выбора титула на землю для юридического лица ограничивается арендой земельного участка или бессрочным пользованием.
Незаконной может быть признана сделка, зарегистрированная уполномоченными на то должностными лицами без истребования всех необходимых надлежаще оформленных для её регистрации документов.
В государственной регистрации должно быть отказано, если:
право на объект недвижимого имущества, о государственной регистрации
которого просит заявитель, не является правом, подлежащим гос. регистрации прав в соответствии с действующим законодательством
с заявлением обратилось ненадлежащее лицо
лицо, выдавшее правоустанавливающий документ, оказалось
неуполномоченным распоряжаться оформлением документов на данный объект недвижимости.
Обязательному нотариальному удостоверению подлежат:
договор ренты
брачный договор
соглашение об уплате алиментов путём предоставления имущества в виде
земельного участка.
Несоблюдение нотариальной формы сделки влечёт её недействительность, также как и несоблюдение требований к основным условиям договора.
Искажение учетных данных
Государственного земельного кадастра
Согласно ст.1 ФЗ Государственный земельный кадастр – это систематизированный свод документированных сведений, получаемых в результате проведения государственного кадастрового учета земельных участков, о местоположении, целевом назначении и правовом положении земель Российской Федерации и сведений о территориальных зонах и наличии расположенных на земельных участках и прочно связанных с этими земельными участками объектов.
Состав сведений Государственного земельного кадастра – ст.12 ФЗ.
Искажение учетных данных Государственного земельного кадастра – это
внесение в Кадастр данных, не соответствующих действительности
(завышение или занижение)
невнесение в Кадастр новых учётных данных
подделка, подчистка и любое иное искажение сведений, фиксируемых
в земельнокадастровой документации относительно состояния и использования земельных участков, их площадей, месторасположения, экономических и качественных характеристиках.
Платежи за землю
Нормативная база:
закон РФ «О плате за землю» от 11 октября 1991 г. № 1738-1
(в редакции ФЗ от 29.11.2004 г. № 141-ФЗ)
Налоговый кодекс РФ (ст.387 – 397).
Пользование землёй в РФ является платным.
Формы платы за использование земли: 1) земельный налог
2) арендная плата.
Занижение размера платежей за землю – это уменьшение любым способом ставок земельного налога, арендной платы или нормативной цены земли.
По конструкции состав преступления, предусмотренного ст.170 УК, является формальным (преступление считается оконченным с момента совершения одного из деяний, предусмотренных в диспозиции статьи, уголовная ответственность наступает за сам факт совершения деяния в независимости от наступления последствий).
Субъективная сторона – прямой умысел, обязательным признаком является наличие корыстной или иной личной заинтересованности.
Субъект преступления – специальный.
В зависимости от указанного в диспозиции деяния субъектом выступает:
должностное лицо, осуществляющее государственную регистрацию сделок
с землёй или ведение Государственного земельного кадастра
должностное лицо органа местного самоуправления, незаконно понизившее
ставки или установившее льготы по земельному налогу для отдельных плательщиков
должностное лицо Государственной налоговой службы, в служебные
полномочия которого входит начисление земельного налога гражданам.
Если должностное лицо предприятия, учреждения или организации, в функции которого входит представление в налоговые органы отчётности по взимаемым размерам платежей за землю, занижает их – ответственность наступает по ст.199 УК РФ за уклонение от уплаты налогов.
Регистрация незаконных сделок с землёй – это разновидность злоупотребления должностными полномочиями. Норма ст.170 УК РФ является специальной по отношению к ст.285 УК РФ => исходя из правил конкуренции уголовно-правовых норм, если образующие объективную сторону преступления, предусмотренного ст.170 УК, деяния не повлекли предусмотренных ст.285 (286) УК последствий, то квалификация производится только по ст.170 УК РФ. Если последствия наступили – квалификация производится по совокупности ст.170 и ст.285 (286) УК РФ.
Искажение учетных данных Государственного земельного кадастра является частным случаем служебного подлога (ст.292 УК РФ) => в силу п.3 ст.17 УК квалификация должна производиться только по ст.170 УК РФ.
Если регистрация заведомо незаконной сделки с землей была осуществлена для придания законного характера владению земельным участком, полученным преступным путём, квалификация производится по совокупности ст.170 и ст.174 УК со ссылкой на ст.33 (пособничество).
Незаконное использование прав
в сфере экономической деятельности
Незаконное предпринимательство
(ст.171 УК РФ)
Целью установления уголовной ответственности за незаконное предпринимательство является предупреждение фактического перехода предпринимательской деятельности в сферу незаконной (теневой) экономики и её выхода из сферы контроля государства, что повлечёт невыполнение законных обязательств предпринимателя перед государством и гражданами.
Объект преступления, предусмотренного ст.171 УК РФ – общественные отношения, обеспечивающие нормальный, установленный государством порядок осуществления предпринимательской деятельности.
Дополнительный объект – общественные отношения, обеспечивающие соблюдение имущественных и неимущественных интересов граждан, организаций и государства, а также общественные отношения, обеспечивающие соблюдение фискальных интересов государства.
С объективной стороны данное преступление заключается в совершении ряда альтернативных действий.
Незаконной признаётся предпринимательская деятельность, если она осуществляется:
без регистрации
с нарушением правил регистрации
с представлением в орган, осуществляющий государственную регистрацию,
юридических документов, содержащих заведомо ложные сведения
без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение
обязательно
с нарушением лицензионных требований и условий.
Понятие и признаки предпринимательской деятельности – см. ГК РФ.
Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство наступает при условии, если
деяние виновного причинило крупный ущерб государству, гражданам или
организациям
сопряжено с получением прибыли в крупном размере.
Согласно примечанию к ст.169 УК РФ под крупным размером понимается сумма свыше 250 000 рублей.
Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации – это занятие предпринимательской деятельностью:
1) без предоставления документов на регистрацию либо
2) с предоставлением документов, но до совершения акта регистрации.
Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации – это занятие предпринимательской деятельностью с нарушением порядка государственной регистрации, установленного в ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08 августа 2001 г. № 129-ФЗ (в редакции ФЗ от 02 ноября 2004 г. № 127-ФЗ).
Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензирования – это разновидность незаконного предпринимательства, когда имеет место несоблюдение указанных в лицензии условий осуществления определённого вида деятельности.
Лицензионные требования и условия – это совокупность установленных Положением о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом является обязательным при осуществлении данного вида деятельности.
Нарушением является:
осуществление деятельности, не указанной в лицензии
осуществление указанной в лицензии деятельности с нарушением порядка
её осуществления (несоблюдение российского законодательства; экологических, санитарно-эпидемиологических, противопожарных и др. норм и правил, положений)
передача лицензии другому лицу
занятие предпринимательской деятельностью после истечение срока действия
лицензии или её аннулирования.
Максимальный срок действия лицензии составляет 5 лет.
По конструкции состав преступления, предусмотренного ст.171 УК, является смешанным, материально-формальным.
С субъективной стороны – умысел (прямой либо косвенный).
Субъект преступления может быть общим или специальным.
При осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации субъектом является любое физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.
При незаконном предпринимательстве, выраженном в занятии предпринимательской деятельностью без лицензии или с нарушением условий лицензирования, субъектом преступления является:
лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя
руководитель или иное лицо, представляющее интересы юридического лица.
Рядовые работники не могут быть субъектами данного преступления.
Ст.171 УК РФ является общей нормой, предусматривающей ответственность за незаконное осуществление всех видов предпринимательской деятельности => исходя из правил конкуренции уголовно-правовых норм, ответственность за незаконное осуществление конкретного вида предпринимательской деятельности наступает по соответствующей специальной норме (например: по ст.172 УК или ст.235 УК).
Квалифицированный состав – ч.2 ст.169 УК РФ.
Квалифицирующие признаки:
1) осуществление незаконного предпринимательства, совершенное организованной группой
2) осуществление незаконного предпринимательства, сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере.
Согласно примечанию к ст.169 УК РФ под особо крупным размером понимается сумма свыше 1 млн. рублей.
14.02.2005 г.
Под доходом в ст.171 УК РФ следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведённых лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности (п.12 Пленума).
При исчислении размера дохода, полученного организованной группой лиц, следует исходить из общей суммы дохода, извлечённого всеми участниками организованной группы (п.13 Пленума).
Особенности квалификации преступления, предусмотренного ст.171 УК РФ, по постановлению Пленума ВС РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретённых преступным путём»:
В целом данное Постановление посвящено вопросам квалификации по ст.171 УК РФ.
1. При разрешении вопроса о наличии в действиях лица признаков состава преступления, предусмотренного ст.171 УК РФ, судам следует выяснять, соответствуют ли эти действия указанным в п.1 ст.2 ГК РФ признакам предпринимательской деятельности (направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, которая осуществляется самостоятельно на свой риск лицом, зарегистрированным в установленном законом порядке в качестве индивидуального предпринимателя) – п.1
2. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации будет иметь место лишь в тех случаях, когда в едином государственном реестре для юридических лиц и едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (п.3)
3. Под осуществлением предпринимательской деятельности с нарушением правил регистрации следует понимать ведение такой деятельности субъектом предпринимательства, которому заведомо было известно, что при регистрации были допущены нарушения, дающие основания для признания регистрации недействительной (например: не были представлены в полном объёме документы, данные или сведения, необходимые для регистрации; регистрация была произведена вопреки имеющимся запретам) – п.3
4. Если юридическое лицо, имеющее специальную правоспособность для осуществления лишь определённых видов деятельности (например: банковской, страховой, аудиторской), занимается также иными видами деятельности, которыми оно в соответствии с учредительными документами и имеющейся лицензией заниматься не вправе, то такие действия, сопряжённые с неправомерным осуществлением иных видов деятельности, должны рассматриваться как незаконная предпринимательская деятельность без регистрации либо незаконная предпринимательская деятельность без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно – п.6
5. Не образуют состава преступления, предусмотренного ст.171 УК РФ, случаи, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаём и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере). Если указанное лицо уклоняется от уплаты налогов или сборов с полученного дохода, то его действия при наличии к тому оснований квалифицируются по ст.198 УК РФ. П.2 Пленума
6. Действия лица, занимающегося частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью без соответствующего специального разрешения (лицензии), если они повлекли по неосторожности причинение вреда здоровью или смерть человека, квалифицируются по ст.235 УК РФ. Если указанные последствия не наступили, но при этом был причинён крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо извлечён доход в крупном или особо крупном размере, содеянное следует квалифицировать по ст.171 УК РФ.
П.5 Пленума
7. Если в процессе осуществления незаконной предпринимательской деятельности имеются также признаки ст.180, 171.1, 238 или 181, то такие обстоятельства порождают совокупность вышеперечисленных преступлений со ст.171 УК РФ
8. Действия лица, признанного виновным в занятии незаконной предпринимательской деятельностью и не уплачивающего налоги и сборы с полученных в результате такой деятельности доходов, полностью охватываются составом преступления, предусмотренного ст.171 УК РФ.
9. Имущество, полученное в результате преступления, предусмотренного ст.171 УК РФ, согласно ст.81 УПК РФ признаётся вещественным доказательством и подлежит обращению в доход государства (поскольку конфискация в действующем законодательстве не предусмотрена) – п.27
10. Если федеральным законодательством из перечня видов деятельности, осуществление которых разрешено только на основании специального разрешения (лицензии), исключён соответствующий вид деятельности, то в действиях лица, занимавшегося таким видом предпринимательской деятельности, отсутствует состав преступления, предусмотренного ст.171 УК РФ – п.17 Пленума.
Производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт немаркированных товаров и продукции (ст.171.1 УК РФ)
Не надо
Незаконная банковская деятельность
(ст.172 УК РФ)
Нормативная база:
ФЗ «О Центральном Банке РФ (Банке России)» от 10 июля 2002 г. № 86
ФЗ «О банках и банковской деятельности» от 02 декабря 1990 г.
(в редакции ФЗ от 30 декабря 2004 г.)
Объект данного преступления – это общественные отношения, направленные на защиту и обеспечение устойчивости национальной валюты по отношению к иностранным валютам, развитие и укрепление банковской системы России, обеспечение эффективного и бесперебойного функционирования системы расчётов.
С объективной стороны данное преступление заключается в совершении ряда альтернативных действий, каждое из которых представляет собой самостоятельную разновидность незаконной банковской деятельности:
1) осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации
2) осуществление банковской деятельности (банковских операций) без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно
3) осуществление банковской деятельности (банковских операций) с нарушением лицензионных требований и условий.
Согласно ст.2 ФЗ «О банках и банковской деятельности» банковская система РФ включает в себя:
Банк России
кредитные организации
филиалы и представительства иностранных банков.
Понятия ст.1 ФЗ «О банках и банковской деятельности»:
Кредитная организация – это юридическое лицо, которое для извлечения
прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка РФ (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.
Банк – это кредитная организация, которая имеет исключительное право
осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.
Небанковская кредитная организация – это кредитная организация, имеющая
право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные ФЗ. Допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Банком России.
Иностранный банк – это банк, признанный таковым по законодательству
иностранного государства, на территории которого он зарегистрирован.
Согласно ст.5 ФЗ «О банках и банковской деятельности» к банковским операциям и другим сделкам кредитной организации относятся:
1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок)
2) размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет
3) открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц
4) осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц
5) инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц
6) купля-продажа иностранной валюты (в наличной и безналичной формах)
7) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов
8) выдача банковских гарантий
9) осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключением почтовых переводов).
Помимо вышеперечисленных банковских операций кредитная организация вправе осуществлять следующие сделки:
1) выдача поручительств за третьих лиц (предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме)
2) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме
3) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами
4) осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством РФ
5) предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей
6) лизинговые операции
7) оказание консультационных и информационных услуг.
Кредитная организация вправе также осуществлять и иные сделки в соответствии с законодательством Российской Федерации.
В соответствии со ст.12 ФЗ «О банках и банковской деятельности» кредитные организации подлежат государственной регистрации. Решение о регистрации принимает Центральный Банк РФ, который вносит сведения в Реестр.
Осуществление банковской деятельности производится кредитными организациями только на основании лицензии, выдаваемой Банком России (ст.13).
Действующими нормативными актами о банковской деятельности предусмотрены следующие виды лицензий:
1) лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях (без права привлечения во вклады средств физических лиц)
2) лицензия на осуществление банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (без права привлечения во вклады средств физических лиц)
3) лицензия на осуществление банковских операций с правом привлечения во вклады и размещения драгоценных металлов
4) лицензия на осуществление банковских операций с правом привлечения во вклады средств физических лиц в рублях и иностранной валюте
5) генеральная лицензия – может быть выдана банку, имеющему лицензии на выполнение всех банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте.
Согласно ст.13 ФЗ «О банках и банковской деятельности» в лицензии на осуществление банковских операций указываются банковские операции, на осуществление которых данная кредитная организация имеет право, а также валюта, в которой эти банковские операции могут осуществляться.
Нарушение данных лицензионных требований и условий влечёт ответственность по ст.172 УК РФ. Незаконной признаётся банковская деятельность и тогда, когда осуществляются банковские операции хотя и одного вида, но они не указаны в лицензии.
Уголовная ответственность наступает в случае:
наступления последствий в виде причинения крупного ущерба гражданам,
организациям или государству
если деяние сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.
Состав преступления, предусмотренного ст.172 УК РФ, является смешанным (материально-формальным).
Субъективная сторона:
если состав преступления формальный – умышленная форма вины в виде прямого умысла
если состав преступления материальный – умышленная форма вины в виде прямого или косвенного умысла
Мотивы и цели совершения преступления для квалификации значения не имеют.
Субъект – общий либо специальный.
При незаконной банковской
деятельности без регистрации – субъектом является любое физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста
При незаконной банковской
деятельности без лицензии или с нарушением лицензионных требований или условий – субъектом является физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста:
зарегистрированное в качестве
индивидуального предпринимателя
руководитель банка или иной
кредитной организации
лицо, представляющее интересы
юридического лица, занимающегося незаконной банковской деятельностью.
Рядовые работники не могут выступать в качестве субъекта данного преступления.
Квалифицированный состав – ч.2 ст.172 УК РФ.
Квалифицирующие признаки:
1) осуществление незаконной банковской деятельности организованной группой
2) осуществление незаконной банковской деятельности, сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере.
Лжепредпринимательство
(ст.173 УК РФ)
Объект данного преступления – это общественные отношения, направленные на обеспечение законной, соответствующей учредительным документам деятельности.
Объективную сторону данного преступления составляют действия по созданию коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, причинившему крупный ущерб гражданам, организациям или государству.
Лжепредпринимательство имеет место в случае, если на момент создания коммерческой организации лицо не намеревалось и в дальнейшем не намеревается осуществлять те виды деятельности, которые указаны в учредительных документах или в полученном специальном разрешении (лицензии).
Осуществление деятельности, не предусмотренной учредительными документами коммерческой организации, само по себе ещё не образует состав лжепредпринимательства – т.к. согласно действующему законодательству коммерческая организация обладает общей правоспособностью и может осуществлять любые виды деятельности, не запрещённые уголовным законом.
Уголовной ответственности за лжепредпринимательство лицо может подлежать только при наличии крупного ущерба от его деятельности гражданам, организациям или государству. Ущерб имущественный (прямой положительный ущерб + упущенная выгода).
В случае создания коммерческой организации для покрытия преступных видов деятельности, содеянное по правилам реальной совокупности подлежит квалификации по ст.173 и соответствующей статье УК (ст.220, 222, 223, 228).
По конструкции состав данного преступления является материальным.
Субъективная сторона – прямой умысел. Обязательным признаком является наличие специальной цели (получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещённой деятельности).
Субъект данного преступления – физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста, учреждающее коммерческую организацию или выполняющее управленческие функции в коммерческой организации-учредителе; должностные лица государственных органов или органов местного самоуправления.
Лжепредпринимательство (ст.173 УК) следует отграничивать от незаконного предпринимательства (ст.171 УК):
|
ст.171 УК |
ст.173 УК |
|
Коммерческая организация создаётся для совершения действительных, а не мнимых операций в той или иной сфере экономической деятельности |
Основной целью создания коммерческой организации является не осуществление предпринимательской деятельности и получение прибыли, а использование этой организации для прикрытия запрещённой деятельности или получения незаконной имущественной выгоды |
Лжепредпринимательство (ст.173 УК) следует отграничивать от мошенничества.
Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем
(ст.174 УК РФ)
ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путём» от 07 августа 2001 г.
Объект данного преступления – общественные отношения, обеспечивающие законный порядок осуществления предпринимательской деятельности.
Легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем – это придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления (за исключением преступлений, предусмотренных ст.193, 194, 198, 199, 199.1, 199.2 УК РФ, ответственность по которым установлена указанными статьями).
Предмет данного преступления – денежные средства (национальная и иностранная валюта, ценные бумаги или иные документы, имеющие отношение к передаче денежных средств или товарораспорядительным документам на предъявителя в наличной или безналичной форме) или иное имущество, приобретённые преступным путём (с умышленным нарушением норм уголовного законодательства). Это имущество, полученное в результате хищения, вымогательства, незаконного предпринимательства, незаконной банковской деятельности, контрабанды, незаконного оборота оружия или наркотических средств.
Место незаконного приобретения имущества на квалификацию не влияет.
С объективной стороны данное преступление заключается в совершении финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, заведомо приобретёнными другими лицами преступным путём (за исключением преступлений, предусмотренных ст.193, 194, 198, 199, 199.1, 199.2 УК РФ, ответственность по которым установлена указанными статьями), в целях придания правомерного вида владению, пользованию и распоряжению указанными денежными средствами или другим имуществом.
В соответствии с п.19 Постановления Пленума ВС РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретённых преступным путём» под финансовыми операциями и другими сделками, указанными в ст.174 (а равно и ст.174.1), следует понимать действия с денежными средствами, ценными бумагами и иным имуществом (независимо от формы и способов их осуществления, например: договор займа или кредита, банковский вклад, обращение с деньгами и управление ими в задействованном хозяйственном проекте), направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав или обязанностей.
Согласно Пленуму к сделкам с имуществом или денежными средствами может относиться, например, дарение или наследование. Однако наследование сделкой не является, только завещание является разновидностью односторонней сделки.
В гражданском и финансовом законодательстве нет понятия «финансовая операция». Для понимания этого термина следует обратиться к следующим актам:
ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных
преступным путём» от 07 августа 2001 г.
Типовое соглашение между Правительством РФ и Правительством
иностранных государств о сотрудничестве и взаимной помощи в области борьбы с незаконными финансовыми операциями (утв. Постановлением Правительства от 08 июля 1997 г.)
Директива Совета Европейского сообщества от 10 июня 1991 г.
«О предотвращении использования финансовой системы для отмывания денег»
Венская конвенция ООН.
К финансовым операциям следует относить:
1) банковские операции и другие сделки кредитных учреждений и их филиалов, связанные с денежными средствами, ценными бумагами и иными ценностями, предусмотренные ФЗ «О банках и банковской деятельности»
2) сделки с ценными бумагами, влекущие за собой переход права собственности или иных имущественных прав на эти ценные бумаги
3) почтовые и телеграфные переводы денежных средств
4) получение выигрыша в казино, лотерее, тотализаторе и других основанных на риске играх, организация и проведение которых осуществляется с разрешения уполномоченного на то государственного органа
5) передача в ломбард на хранение ценных бумаг, драгоценных металлов, драгоценных камней и иных ценностей
6) внесение физическим или юридическим лицом (страхователем) денежных средств (страхового взноса) страховщику по договору имущественного или личного страхования, а также получение страхового возмещения (страховой суммы) по этим договорам
7) вклад денег, ценных бумаг, другого имущества или имущественных прав, имеющих денежную оценку, в уставный капитал.
Совершение других сделок с имуществом означает совершение тех или иных действий физическим или юридическим лицом, независимо от формы и способа их осуществления, направленных на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, с использованием имущества, приобретённого заведомо преступным путём.
Внешне все сделки должны быть облачены в законную форму => для привлечения лица к уголовной ответственности по ст.174 (а равно и ст.174.1) необходимо выяснять, в каким виде внешне выражена сделка или финансовая операция. При этом не имеет значения, была ли виновным совершена одна финансовая операция (сделка) либо несколько.
По конструкции состав данного преступления является формальным (преступление считается оконченным с момента совершения любого из действий объективной стороны).
Размер осуществляемых сделок (финансовых операций) для привлечения к уголовной ответственности значения не имеет.
При наличии сговора между участниками финансовой операции или другой сделки и приобретателем денежных средств (имущества) до момента преступного приобретения последним предмета данной финансовой операции (сделки), содеянное участником финансовой операции квалифицируется по совокупности: ст.174 УК и пособничество в преступлении, в результате которого были приобретены соответствующие денежные средства (имущество).
Субъективная сторона – прямой умысел.
Цель – легализация.
Умыслом виновного должно охватываться осознание преступности источника происхождения имущества.
Согласно п.20 Пленума при решении вопроса о наличии в действиях лица признаков состава преступления, предусмотренного ст.174 УК РФ, судам следует выяснять, имеются ли в деле доказательства, свидетельствующие о том, что лицу, совершившему финансовые операции и другие сделки, было достоверно известно, что денежные средства или иное имущество приобретены другими лицами преступным путём.
Мотив совершения преступления не является обязательным признаком.
Субъект преступления – любое физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста, совершающее финансовые операции или другие сделки.
Квалифицированный состав – ч.2 ст.174 УК РФ.
Квалифицирующий признак – получение дохода в крупном размере. Согласно примечанию к ст.174 УК РФ крупным в данном случае признаётся доход в сумме свыше 1 млн. рублей.
Квалифицированный состав – ч.3 ст.174 УК РФ.
Предусматривает ответственность за деяния, предусмотренные ч.2 ст.174 УК РФ.
Квалифицирующие признаки:
1) совершение данного преступления группой лиц по предварительному сговору
Соисполнительство может быть как параллельным, так и последовательным.
Предварительный сговор может существовать как между участниками с обеих сторон финансовой операции или другой сделки, так и между участниками, представляющими одну из сторон.
В случае, когда лишь один из участников осведомлён о преступном характере приобретения участвующих в такой операции (сделке) денежных средств или иного имущества, ответственность наступает по ч.2 ст.174 УК РФ без признака группы лиц.
2) совершение данного преступления лицом с использованием своего служебного положения
Это легализация денежных средств, совершённая должностным лицом органа государственной власти, государственным служащим органа местного самоуправления либо лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой организации, не являющейся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным и муниципальным учреждением.
Квалифицированный состав – ч.4 ст.174 УК РФ.
Предусматривает ответственность за деяния, предусмотренные чч.2, 3 ст.174 УК РФ.
Квалифицирующий признак – совершение данного преступления организованной группой.
Отграничение преступления, предусмотренного ст.174 УК, от смежного состава – преступления, предусмотренного ст.175 УК:
|
ст.174 УК |
ст.175 УК |
|
При совершении сделок с имуществом, заведомо приобретённым другими лицами преступным путём, виновный стремится придать имуществу официальный законный характер, преследует цель внедрить его в легальный оборот |
Такой цели нет |
|
Смены нет – имущество, приобретённое незаконным путём, остаётся в фактическом обладании незаконного владельца |
Возмездное или безвозмездное получение имущества, в результате которого происходит смена незаконного владельца имущества, виновный становится фактическим владельцем данного имущества |
Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления (ст.174.1 УК РФ)
Объект преступления – общественные отношения, обеспечивающие законный порядок осуществления предпринимательской деятельности.
Предмет данного преступления – денежные средства (национальная и иностранная валюта, ценные бумаги или иные документы, имеющие отношение к передаче денежных средств или товарораспорядительным документам на предъявителя в наличной или безналичной форме) или иное имущество, приобретённые преступным путём (с умышленным нарушением норм уголовного законодательства). Это имущество, полученное в результате хищения, вымогательства, незаконного предпринимательства, незаконной банковской деятельности, контрабанды, незаконного оборота оружия или наркотических средств.
Место незаконного приобретения имущества на квалификацию не влияет.
Объективную сторону преступления образуют следующие способы легализации:
1) совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными самим лицом в результате совершения им преступления (за исключением преступлений, предусмотренных ст.193, 194, 198, 199, 199.1, 199.2 УК РФ)
2) использование указанных средств или иного имущества для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности.
21.02.2005 г.
Недобросовестная конкуренция
Ст.178 УК РФ (недопущение, ограничение или устранение конкуренции), ст.179 УК РФ (принуждение к совершению сделки или к отказу от её совершения), ст.180 УК РФ (незаконное использование товарного знака), ст.183 УК РФ (незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну), ст.184 УК РФ (подкуп участников и организаторов профессиональных спортивных соревнований и зрелищных коммерческих конкурсов)
Недопущение, ограничение или устранение конкуренции
(ст.178 УК РФ)
Недобросовестная конкуренция предполагает:
1) распространение ложных, неточных или искажённых сведений
2) незаконное использование результатов интеллектуальной деятельности…
Парижская конвенция по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 года (ст.10) относит к недобросовестной конкуренции:
1) все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов или промышленной или торговой деятельности конкурента
2) ложные утверждения при осуществлении коммерческой деятельности, способные дискредитировать предприятие, продукты или промышленную или торговую деятельность конкурента 3) указания или утверждения, использование которых при осуществлении коммерческой деятельности может ввести общественность в заблуждение относительно характера, способа изготовления, свойств, пригодности к применению или количества товаров.
Согласно Конвенции актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах.
Согласно ч.2 ст.34 Конституции РФ не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию. Т.е. Конституция обязывает государство разработать комплексную программу противодействия недобросовестной конкуренции.
Нормативная база:
закон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности
на товарных рынках» от 22 марта 1991 г. (в редакции ФЗ от 09.10.2002 г. № 122-ФЗ)
ФЗ РФ «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг» от 23 июня 1999 г.
№ 117-ФЗ
Конкуренция – это состязательность хозяйствующих субъектов, когда их самостоятельные действия эффективно ограничивают возможность каждого из них односторонне воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.
Недобросовестная конкуренция – это любые направленные на приобретение преимуществ в предпринимательской деятельности действия хозяйствующих субъектов, которые противоречат положениям действующего законодательства, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и могут причинить или причинили убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанести ущерб их деловой репутации.
Монополистическая деятельность – это противоречащие антимонопольному законодательству действия (бездействие) хозяйствующих субъектов и органов федеральной исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления, направленные на недопущение, ограничение или устранение конкуренции.
Объектом данного преступления является порядок свободного рыночного ценообразования и материальные интересы потребителей.
Дополнительный объект – материальные интересы конкурентов.