Примерный перечень вопросов к экзамену по дисциплине

1. Понятие интеллектуального права и его структура.

2. Понятие и виды интеллектуальных прав (общая характеристика).

3. Интеллектуальные права и право собственности. Отчуждение оригинала произведения и исключительное право на произведение.

4. Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (понятие, признаки, содержание).

5. Распоряжение исключительным правом.

6. Государственная регистрация результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации.

7. Договоры о распоряжении исключительным правом на результат интеллектуальной

8. Правовой статус организаций, осуществляющих коллективное управление авторскими и смежными правами.

9. Защита интеллектуальных прав. Споры, связанные с защитой интеллектуальных прав.

10. Суд по интеллектуальным спорам.

11. Переход объектов интеллектуальных прав в общественном достоянии.

12. Способы защиты личных неимущественных интеллектуальных прав.

13. Защита исключительных интеллектуальных прав.

14. Понятие и принципы авторского права.

15. История развитие авторского права.

16. Субъекты авторских прав. Соавторство.

17. Понятие и признаки объекта авторского права.

18. Виды объектов авторского права (общая характеристика).

19. Производные и составные произведения.

20. Официальные документы, государственные символы и знаки муниципальных образований и их проекты (особенности авторско-правовой охраны).

21. Аудиовизуальное произведение как объект авторского права.

22. Программы для ЭВМ и базы данных как объекты авторского права.

23. Личные неимущественные права авторов произведений (понятие, виды, содержание).

24. Исключительное право на произведение (понятие, структура, содержание).

25. Свободное использование произведений.

26. Срок действия исключительного права на произведения.

27. Договоры о распоряжении исключительным правом на произведение.

28. Договор авторского заказа.

29. Иные интеллектуальные права на произведение (право на отзыв, право доступа, право следования и др.).

30. Служебное произведение.

31. Произведения, созданные по государственному или муниципальному контракту.

32. Гражданско-правовая ответственность за нарушение исключительных права на объекты авторского права.

33. Общие положения о правах, смежных с авторскими.

34. Права на исполнение.

35. Право на фонограмму.

36. Право организаций эфирного и кабельного вещания.

37. Право изготовителя базы данных.

38. Право публикатора на произведение науки, литературы или искусств.

39. История патентного права.

40. Понятие и принципы патентного права Российской Федерации.

41. Источники патентного права РФ.

42. Исключительное право на изобретение.

43. Право преждепользования и послепользования. Принудительная лицензия.

44. Обязанности патентообладателя. Патентные пошлины.

45. Прекращение патента.

46. Объекты патентного права (понятие , виды).

47. Понятие и признаки изобретения.

48. Объекты изобретений

49. Объекты, не признаваемые изобретениями. Особенности штаммов микроорганизмов как объектов права.

50. Секретные изобретения.

51. Полезная модель как объект патентного права.

52. Понятие полезной модели, условия её охраноспособности.

53. Промышленный образец как объект права.

54. Понятие и условия патентоспособности промышленного образца.

55. Селекционные достижения как объекты права.

56. Новые сорта и порода животных и условия их охраноспособности.

57. Право на секрет производства («ноу-хоу»).

58. Субъекты патентного права.

59. Оформление прав на изобретение.

60. Формула изобретения и ее правовое значение.

61. Оформление прав на полезную модель.

62. Оформление прав на промышленный образец.

63. Служебные объекты патентных прав.

64. Особенности оформления прав на селекционные достижения.

65. Лицензионные договоры (понятие, содержание, виды)

66. Договор об уступке патента.

67. Договор о передаче ноу-хау.

68. Гражданско-правовые способы защиты прав авторов и патентообладателей.

69. Уголовная ответственность за нарушение прав авторов и патентообладателей.

70. Участие РФ в международных договорах и соглашениях по охране промышленной собственности.

71. Зарубежное патентование объектов промышленной собственности.

72. Интеллектуальные права на топологии интегральных микросхем

73. Понятие и признаки фирменного наименования.

74. Субъект права на фирменное наименование.

75. Содержание и защита права на фирменное наименование.

76. Коммерческие обозначения (понятие, субъекты, исключительное право)

77. Понятие, функции и виды товарных знаков (знаков обслуживания).

78. Оформление прав на товарный знак.

79. Исключительное право на товарный знак.

80. Особенности правовой охраны общеизвестного товарного знака.

81. Понятие наименования места происхождения товара и особенности его охраны.

82. Ответственность за незаконное использование товарного знака и наименования.

83. Понятие, значение наследственного права.

84. Источники наследственного права.

85. Понятие наследственного правопреемства. Недостойные наследники

86. Наследственная масса.

87. Открытие наследства, его место и время.

88. Наследование по завещанию.

89. Свобода завещания.

90. Понятия завещания.

91. Завещательные распоряжения.

92. Форма завещания.

93. Тайна завещания.

94. Отмена и изменение завещания.

95. Недействительность завещания.

96. Завещательный отказ.

97. Возложение. Назначение и подназначение наследника.

98. Исполнения завещания.

99. Понятие, содержание и субъекты права на обязательную долю.

100. Наследование по закону.

101. Наследование по праву представления.

102. Нетрудоспособные иждивенцы наследодателя и их права.

103. Порядок исчисления обязательной доли.

104. Принятие наследства.

105. Наследственная трансмиссия.

106. Отказ от наследства.

107. Приращение наследственных долей.

108. Оформление наследственных прав.

109. Свидетельство о праве на наследство.

110. Охрана наследства и управление им.

111. Ответственность наследников по долгам наследодателя.

112. Особенности наследования отдельных видов имущества.

113. Наследование интеллектуальных прав.

Понятие интеллектуальной собственности

Понятие интеллектуальная собственность восходит своими корнями к теории естественного права. В соответствие с данной теорией право человека, создавшего литературное произведение или изобретение, является его неотъемлемым, природным правом, возникает из самой природы творческой деятельности и существует независимо от государства. Возникающее у творца право на достигнутый результат сродни праву собственности на материальный объект. При этом говорилось о праве творца, автора как самом священном виде собственности. В конце XIX века понятие интеллектуальная собственность в виде промышленной и литературной, художественной собственности получило закрепление в ряде международных конвенций важнейшими из которых, действующими и в настоящее время, являются: Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 года и Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений 1886 года.

Понятие интеллектуальная собственность в современном международном праве определено в Конвенции, учреждающей Всемирную организацию интеллектуальной собственности – ВОИС, которая была заключена в Стокгольме в 1967 году. Штаб-квартира ВОИС находится в городе Женева.

Согласно ст. 2 Конвенции «интеллектуальная собственность» в смысле настоящей Конвенции включает права, относящиеся к:

• литературным, художественным и научным произведениям;

• исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио и телевизионным передачам;

• изобретениям во всех областях человеческой деятельности;

• научным открытиям;

• промышленным образцам;

• товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим обозначениям;

• защите против недобросовестной конкуренции;

• а также другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях.

Россия является участницей вышеназванных и ряда других международных конвенций в сфере интеллектуальной собственности, кроме того, её развитие, в том числе в области права, в 90-х годах ХХ века находилось под влиянием практики США ( весьма часто необоснованных ни национальными интересами, ни национальной правовой традицией), что привело к широкому использованию термина интеллектуальная собственность не только на практике и в теории, но и ряде законодательных актов.

При этом надо понимать, что категория «интеллектуальная собственность» неточно отражает природу прав на результаты интеллектуальной, творческой деятельности. Поэтому еще в конце ХIХ, начале ХХ веков стали появляться иные теории, пытавшиеся обосновать и раскрыть истинную природу прав на результаты творческой деятельности.

Продуктивной оказалась теория интеллектуальных прав, разработанная в 1908 году бельгийским юристом Е. Пикардом и в модифицированном виде положенная в основу конструкции части 4 Гражданского кодекса России, регулирующем с 1 января 2008г. отношения, возникающие в связи с охраной и использованием результатов творческой деятельности и некоторых других объектов, например товарных знаков, коммерческих обозначений.

Согласно ст. 1226 ГК РФ на результаты интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средства индивидуализации признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и другие).

В ГК специально устанавливается, что интеллектуальные права не зависят от права собственности на материальный носитель (вещь), в котором выражены соответствующие результаты интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации.

Поэтому и переход права собственности на вещь не влечет переход или предоставление интеллектуальных прав на результаты интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, выраженные в этой вещи.

Из этого правила есть исключение, установленное п.2 ст. 1291 Кодекса – «При отчуждении оригинала произведения его собственником, обладающим исключительным правом на произведение, но не являющимся автором произведения, исключительное право на произведение переходит к приобретателю оригинала произведения, если договором не предусмотрено иное».

Исключительное право

В условиях рыночной экономики важнейшее значение имеет "исключительное право". Исключительное право включает в себя ряд правовых возможностей.

Во-первых, обладатель (обладатели) исключительного права вправе использовать результаты интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации по своему усмотрению любым, не противоречащим закону способом. Например, обладатель патента на изобретение может наладить собственное производство запатентованного продукта или способа.

Во-вторых, он (правообладатель) может распоряжаться исключительным правом. Способами распоряжения исключительным правом могут быть:

- договор об отчуждении исключительного права, по которому правообладатель передает или обязуется передать другому субъекту (приобретателю) исключительное право в полном объеме;

- лицензионный договор. По лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в определенных договором пределах. Эти пределы могут быть количественными, временными, территориальными и т.д. Например, издательство заключает лицензионный договор на печатание учебника по физике в течение трех лет тиражом до 100 тысяч экземпляров с правом его реализации на территории России.

По общему правилу лицензиат обязуется уплатить лицензиару, обусловленное договором вознаграждение. Международная практика выработала три способа оплаты: единовременное вознаграждение, так называемая "паушальная" сумма; процентные отчисления от объема производства и реализации, так называемая "рояллти" и смешанная система: паушальная сумма + рояллти.

В-третьих, правообладатель по своему усмотрению может разрешать или запрещать другим лицам использование объекта исключительных прав.

В-четвертых, в силу исключительного права возникает монополия правообладателя, поэтому другие лица не могут использовать соответствующие объекты без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом. Например, ст. 1359 Гражданского кодекса устанавливает, что не являются нарушением исключительного права на изобретение: проведение научного исследования продукта или способа, в которых использовано изобретение, либо проведение эксперимента над такими продуктом, способом; использование изобретения для удовлетворения личных, семейных, домашних или иных не связанных с предпринимательской деятельностью нужд, если целью такого использования не является получение прибыли или дохода.

Если объект интеллектуальных прав используется без согласия обладателя исключительного права это по общему правилу влечет ответственности, предусмотренную Гражданским кодексом РФ и другими законами.

В отличие от права собственности, являющегося правом бессрочным, исключительное право действует по общему правилу в течение определенного срока. Например, исключительное право на произведения науки, литературы и искусства действует в течение всей жизни автора и семидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора, исключительное право изготовителя базы данных возникает в момент завершения её создания и действует в течение пятнадцати лет, считая с 1 января года, следующего за годом её создания; срок действия исключительного права на изобретение двадцать лет, исчисляемого со дня подачи первоначальной заявки на выдачу патента в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности; срок действия исключительного права на монополию интегральной микросхемы десять лет.

По истечении срока действия исключительного права его объекты (произведения науки, литературы и искусства, изобретения, полезные модели и т.д.) переходят в общественное достояние и могут свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты вознаграждения за использование.

Защита исключительного права и иных интеллектуальных прав

В случае нарушения исключительного права, а также других интеллектуальных прав возникает вопрос о их защите. Ч. 4 Гражданского кодекса РФ впервые в отечественном законодательстве ввела общие нормы о защите интеллектуальных прав и разрешения споров, связанных с их защитой. Ст. 1248 Гражданского кодекса устанавливает, что споры, связанные с защитой нарушенных или оспоренных интеллектуальных прав, рассматриваются и разрешаются судом.

Некоторые споры, например, связанные с подачей и рассмотрением заявок на выдачу патентов на изобретения, полезные модели, рассматриваются в административном порядке - Палатой по патентным спорам Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам. Но решения и этих органов могут быть оспорены в суде.

Интеллектуальные права, как и иные права гражданскоправового характера защищаются способами, предусмотренными ст. 12 Гражданского кодекса РФ и специальными статьями ч. 4 Гражданского кодекса - 1250, 1251, 1252, с учетом существа нарушенного права и последствий нарушения этого права.

Гражданский кодекс особо подчеркивает, что некоторые способы защиты применяются независимо от вины нарушителя. К таким способам относятся: прекращение правонарушения; публикация решения суда о допущенном нарушении; пресечение действий, нарушающих исключительное право либо создающих угрозу нарушения. Важно и то, что эти меры осуществляются за счет лица, допустившего нарушение интеллектуальных прав.

В случае нарушения исключительных прав защита может осуществляться путем предъявления требования о возмещении убытков. В ряде случаев, указанных Гражданским кодексом правообладатель вправе вместо возмещения убытков потребовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права.

Удобство этой меры заключается в том, что при этом правообладатель освобождается от доказывания размера причиненных ему убытков, что весьма сложно, а иногда и невозможно.

Например, ст. 1301 устанавливает, что в случае нарушения исключительного права на произведение науки, литературы или искусства автор или иной правообладатель вправе потребовать от нарушителя выплаты компенсации в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда.

Весьма эффективным способом защиты является изъятие материального носителя. - Согласно п. 5 ст. 1252 Гражданского кодекса оборудование, прочие устройства и материалы, главным образом используемые или предназначенные для совершения нарушения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации, по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению за счет нарушителя, если законом не предусмотрено их обращение в доход Российской Федерации.

В порядке обеспечения иска суд может наложить арест на такие материальные носители, оборудование и материалы.

Ч. 4 Гражданского кодекса РФ ввела новую меру ответственности за нарушение исключительных прав. В соответствии с этой нормой юридическое лицо неоднократно или грубо нарушающее исключительные права может быть ликвидировано судом по требованию прокурора. Также по решению или приговору суда может быть прекращена деятельность гражданина в качестве индивидуального предпринимателя, допустившего указанные правонарушения.

Авторское право

Авторское право регулирует имущественные и личные неимущественные отношения, связанные с созданием, использованием произведений науки, литературы и искусства, признанием и охраной интеллектуальных прав авторов и других правообладателей.

Согласно ст. 1255 Гражданского кодекса РФ автору произведения принадлежат следующие права:

1. исключительное право на произведение;

2. право авторства;

3. право автора на имя;

4. право на неприкосновенность произведения;

5. право на обнародование произведения.

В случаях, предусмотренных Гражданским кодексом, автору так же принадлежат: право на вознаграждение за использование служебного произведения, право на отзыв, право следования, право доступа к произведениям изобразительного искусства.

Объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинства и назначения произведения, а также от способа его выражения:

• литературные произведения;

• драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;

• хореографические произведения и пантомимы;

• музыкальные произведения с текстом или без текста;

• аудиовизуальные произведения;

• произведения живописи, литературы, графики, дизайна;

• произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;

• произведения архитектуры, градостроительства, садово-паркового искусства;

• фотографические произведения и произведения, полученные способом, аналогичным фотографии;

• географические, геологические и другие карты;

• другие произведения.

К объектам авторских прав также относятся программы для ЭВМ, которые охраняются как литературные произведения.

Авторское право охраняет произведение как результат творческой, продуктивной, а не репродуктивной деятельности. Это особенная, оригинальная форма выражения системы образов и понятий, отражающая индивидуальность автора. Для появления объекта правовой охраны необходимо, чтобы результат творческой деятельности был выражен в объективной форме, позволяющей его воспроизвести.

Такой формой может быть письменная, устная, изображение, звуко или видеозапись и т.д.

Авторское право охраняет форму, а не содержание произведения, поэтому не распространяется на идей, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования.

Не являются объектами авторских прав:

1. официальные документы государственных и муниципальных органов, в том числе законы, другие нормативные акты, судебные решения;

2. государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки);

3. произведения народного творчества, не имеющие конкретных авторов;

4. сообщения о событиях и фактах, имеющие исключительно информационный характер (сообщения о новостях дня, программы телепередач, расписания движения транспортных средств).

В России, как и большинстве стран мира, действует так называемый, «созидательский принцип» охраны объектов авторского права и интеллектуальных авторских прав.

Поэтому п. 4 ст. 1259 Гражданского кодекса устанавливает, что для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных формальностей.

В исключение из этого правила - программы для ЭВМ и базы данных по желанию правообладателя могут быть зарегистрированы в соответствии с правилами ст. 1262 Гражданского кодекса РФ.

Правообладатель в течение срока действия исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных может по своему желанию зарегистрировать программу для ЭВМ или базу данных в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Программы для ЭВМ и базы данных, в которых содержаться сведения, составляющие государственную тайну, государственной регистрации не подлежат. Заявитель несет ответственность за разглашение сведений о программах для ЭВМ и базах данных, содержащих государственную тайну, в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Заявка на государственную регистрацию программы для ЭВМ или базы данных (заявка на регистрацию) должна относиться к одной программе для ЭВМ или одной базе данных.

Заявка на регистрацию должна содержать:

• заявление о государственной регистрации программы для ЭВМ или базы данных с указанием правообладателя, а также автора, если он не отказался быть упомянутым в качестве такового, и места жительства или места нахождения каждого из них;

• депонируемые материалы, идентифицирующие программу для ЭВМ или базу данных, включая реферат;

• документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленном размере или основания для освобождения от уплаты государственной пошлины либо уменьшения её размера, либо отсрочки её уплаты.

Правила оформления заявки на регистрацию определяет федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий нормативно-правовое регулирование в сфере интеллектуальной собственности.

На основании заявки на регистрацию федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности проверяет наличие необходимых документов и их соответствие требованиям, настоящей статьи. При положительном результате проверки указанный федеральный орган вносит программу для ЭВМ или базу данных соответственно в Реестр программ для ЭВМ или Реестр баз данных, выдает заявителю свидетельство о государственной регистрации и публикует сведения о зарегистрированной программе для ЭВМ или базе данных в официальном бюллетене.

По запросу федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности или по собственной инициативе заявитель вправе до публикации сведений в официальном бюллетене дополнять, уточнять и исправлять материалы заявки на регистрацию.

Порядок государственной регистрации программ для ЭВМ и баз данных, формы свидетельств о государственной регистрации, перечень указываемых в них сведений, а также перечень сведений, публикуемых в официальном бюллетене, устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативно-правовое регулирование в сфере интеллектуальной собственности.

Договоры об отчуждении и залоге исключительного права на зарегистрированную программу для ЭВМ или базу данных и лицензионные договоры о предоставлении права использования зарегистрированной программы или базы данных, а также переход исключительного права на такую программу или базу данных к другим лицам без договора подлежат государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Сведения об изменении обладателя исключительного права вносятся в Реестр баз данных на основании зарегистрированного договора или иного правоустанавливающего документа и публикуются в официальном бюллетене федерального органа исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Сведения, внесенные в Реестр программ для ЭВМ или Реестр баз данных, считаются достоверными, поскольку не доказано иное. Ответственность за достоверность предоставленных для регистрации сведений несет заявитель.

Всемирная конвенция об авторском праве в целях информирования лиц, использующих объект авторского права о принадлежащем конкретному правообладателю исключительном праве на произведение предусматривает использование знака охраны авторского права, который помещается на каждом экземпляре произведения и состоит из следующих элементов: латинской буквы «C» в окружности; и имени или наименования правообладателя; года первого опубликования произведения (ст. 1271 ГК РФ).

Следует отметить, что знак «С» в окружности - © является начальной буквой английского термина copyright, означающего «авторское право», он не порождает охрану объекта авторского права и возникновение интеллектуальных прав на него. Знак охраны авторских прав имеет информационное значение, а в случаях возникновения споров о принадлежности исключительного права и доказательственное.

Использование объектов авторского права

Право использовать произведение науки, литературы или искусства в любой форме и любым не противоречащим закону способом принадлежит автору или иному обладателю исключительного права на объект авторского права.

Использованием произведения считается в частности:

1. воспроизведение, то есть изготовление одного или более экземпляров произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- или видеозаписи. При этом запись произведения в память ЭВМ также считается воспроизведением;

2. распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров;

3. публичный показ произведения, то есть любая демонстрация оригинала или экземпляра произведения непосредственно или на экране с помощью пленки, диапозитива, телевизионного кадра или иных технических средств, а также демонстрация отдельных кадров аудиовизуального произведения без соблюдения их последовательности непосредственно либо с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается ли произведение в месте его демонстрации или в другом месте одновременно с демонстрацией произведения;

4. импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения;

5. прокат оригинала или экземпляра произведения;

6. публичное исполнение произведения, то есть представление произведения в живом исполнении или с помощью технических средств, а также показ аудиовизуального произведения (с сопровождением или без сопровождения звуком) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи;

7. сообщение в эфир, то есть сообщение произведения для всеобщего сведения (включая показ или исполнение) посредством его передачи по радио или телевидению, за исключением кабельного телевидения. При этом под сообщением понимается любое действие, посредством которого произведение становится доступным для слухового и (или) зрительного восприятия, независимо от его фактического восприятия публикой. При сообщении произведений в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведение может быть доведено до всеобщего сведения независимо от фактического приема его публикой;

8. сообщение по кабелю, то есть сообщение произведения для всеобщего сведения посредством его передачи по телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств, в том числе путем ретрансляции;

9. перевод или другая переработка произведения. При этом переработкой (модификацией) программы для ЭВМ или базы данных понимаются любые их изменения, в том числе перевод такой программы для ЭВМ или базы данных с одного языка на другой, за исключением адаптации, то есть внесения изменений, осуществляемых исключительно в целях функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах пользователя или под управлением конкретных программ пользователя;

10. практическая реализация архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта;

11. доведение произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до всеобщего сведения). Данное право впервые стало действовать в Российской Федерации с 1 сентября 2006 года и связано с использованием объектов авторского права в Интернете.

Если оригинал или экземпляры правомерно опубликованного произведения введены в гражданский оборот на территории РФ путем их продажи или иного отчуждения, их дальнейшее распространение допускается без согласия обладателя исключительного права на произведение и без выплаты ему вознаграждения, за исключением случаев публичной перепродажи оригинала произведений изобразительного искусства (ст. 1293 ГК).

В силу исключительного характера права автора (иного правообладателя) на объект авторского права другие лица могут использовать по общему правилу произведение на основе договора (договора об отчуждении исключительного права на произведение или лицензионного договора о предоставлении права использования произведения). В то же время ГК устанавливает определенные ограничения исключительного права, устанавливая случаи свободного, т.е. без согласия правообладателя использования произведения.

Во-первых, гражданин исключительно в личных целях без согласия правообладателя и без выплаты вознаграждения вправе воспроизводить правомерно обнародованное произведение. В исключение из этого правила не допускается свободное воспроизведение баз данных или их существенных частей; репродуцирование книг (полностью) и нотных текстов; видеозапись аудиовизуального произведения при его публичном исполнении (см. ст. 1273 ГК РФ).

Во-вторых, без согласия правообладателя и без выплаты вознаграждения, но с обязательным указанием автора и источника заимствования допускается:

1. цитирование в оригинале и в переводе в научных, полемических, критических или информационных целях правомерно обнародованных произведений в объеме, оправданном целью цитирования, включая воспроизведение отрывков из газетных и журнальных статей в форме обзоров печати;

2. использование правомерно обнародованных произведений и отрывков из них в качестве иллюстраций в изданиях, радио- и телепередачах, звуко- и видеозаписях учебного характера в объеме, оправданном поставленной целью;

3. воспроизведение в прессе, сообщение в эфир или по кабелю правомерно опубликованных в газетах или журналах статей по текущим экономическим, политическим, социальным и религиозным вопросам или переданных в эфир произведений такого же характера в случаях, когда такое воспроизведение или сообщение не были специально запрещены правообладателем;

4. воспроизведение в прессе, сообщение в эфир или по кабелю публично произнесенных политических речей, обращений, докладов и других аналогичных произведений в объеме, оправданном информационной целью. При этом за автором сохраняется права на опубликование таких произведений в сборниках;

5. воспроизведение или сообщение для всеобщего сведения в обзорах текущих событий средствами фотографии, кинематографии, путем сообщения в эфир или по кабелю произведений, которые становятся увиденными или услышанными в ходе таких событий, в объеме, оправданном информационной целью;

6. воспроизведение без извлечения прибыли рельефно-точечным шрифтом или другими способами для слепых правомерно опубликованных произведений, кроме произведений, специально созданных для воспроизведения такими способами.

Важнейшее значение в современных условиях приобретает норма, введенная в российское законодательство в 2004 году и ныне закрепленная в п. 2 ст. 1274 ГК в соответствие с которой в случаях, когда библиотека предоставляет экземпляры произведений, правомерно введенные в гражданский оборот, во временное безвозмездное пользование, такое пользование допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения. При этом выраженные в цифровой форме экземпляры произведений, предоставленные библиотеками во временное безвозмездное пользование, в том числе в порядке взаимного использования библиотечных ресурсов, могут предоставляться только в помещениях библиотек при условии исключения возможности создать копии этих произведений в цифровой форме.

Т.е. не допускается любая запись произведения на дискеты, флэшкарты, пересылать по электронной почте и т.п.

В-третьих, допускается без согласия автора или иного обладателя исключительного права на произведение и без выплаты вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора, произведение которого используется, и источника заимствования репродуцирование в единственном экземпляре без извлечения прибыли:

1. правомерно опубликованного произведения библиотеками архивами для восстановления, замены утраченных или испорченных экземпляров произведений, и для предоставления экземпляров произведения другим библиотекам, утратившим по каким-либо причинам произведение из своих фондов;

2. отдельных статей и малообъемных произведений, правомерно опубликованных в сборниках, газетах и других периодических изданиях, коротких отрывков из правомерно опубликованных письменных произведений (иллюстрациями или без иллюстраций) библиотеками и архивами по запросам граждан для использования в учебных и научных целях, а также образовательными учреждениями для аудиторных занятий.

В-четвертых, по общему правилу запрещается свободное воспроизведение программ для ЭВМ. Однако из этой нормы есть исключения, установленные ст. 1280 ГК в соответствии с которыми:

1. Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или экземпляром базы данных, вправе без разрешения автора или иного правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения:

1) внести в программу для ЭВМ или базу данных изменения исключительно в целях её функционирования на технических средствах пользователя и осуществлять действия, необходимые для функционирования таких программ или базы данных в соответствии с их назначением, в том числе запись и хранение в памяти ЭВМ (одной ЭВМ или одного пользователя сети), а также осуществить исправление явных ошибок, если иное не предусмотрено договором с правообладателем;

2) изготовить копию программы для ЭВМ или базы данных при условии, что эта копия предназначена только для архивных целей или для замены правомерно приобретенного экземпляра в случаях, когда такой экземпляр утерян, уничтожен или стал непригоден для использования. При этом копия программы для ЭВМ или базы данных не может быть использована в иных целях, чем указано в подпункте 1 настоящего пункта, и должна быть уничтожена, если владение экземпляром такой программы или базы данных перестало быть правомерным.

2. Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ, вправе без согласия правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения изучать, исследовать или испытывать функционирование такой программы в целях определения идей и принципов, лежащих в основе любого элемента программы для ЭВМ, путем осуществления действий, предусмотренных подпунктом 1 пункта 1 настоящей статьи.

3. Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ, вправе без согласия правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения воспроизвести и преобразовать объектный код в исходный текст (декомпилировать программу для ЭВМ) или поручить иным лицам осуществит эти действия, если они необходимы для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной этим лицом программы для ЭВМ с другими программами, которые могут взаимодействовать с декомпилируемой программой, при соблюдении следующих условий:

1) информация, необходимая для достижения способности к взаимодействию, ранее не была доступна этому лицу из других источников;

2) указанные действия осуществляются в отношении только тех частей декомпилируемой программы для ЭВМ, которые необходимы для достижения способности к взаимодействию;

3) информация, полученная в результате декомпилирование, может использоваться лишь для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной программы для ЭВМ с другими программами, не может передаваться иным лицам, за исключением случаев, когда это необходимо для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной программы для ЭВМ с другими программами, а также не может использоваться для разработки программы для ЭВМ, по своему виду существенно схожей с декомпилируемой программой для ЭВМ, или для осуществления любого другого действия, нарушающего исключительное право на программу для ЭВМ.

Закон допускает и ряд других случаев свободного использования объектов авторского права. Это относится к произведениям архитектуры, изобразительного искусства, музыкальным произведениям. Предусмотрено свободное воспроизведение произведений для целей правоприменения.

Во всех случаях речь может идти об использовании произведений для целей не связанных с извлечением прибыли, предпринимательством, коммерцией.

Ограничения использования относятся к произведениям, в отношении которых не истек срок действия исключительного права, которое по общему правилу действует в течение всей жизни автора и семидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом его смерти.

По истечении срока исключительного права произведение науки, литературы или искусства переходит в общественное достояние и может свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты авторского вознаграждения.

Служебные произведения

Служебным признается произведение науки, литературы или искусства, созданное работником (работниками) предприятия, организации, учреждения в пределах установленных для него (них) трудовых обязанностей.

Общие нормы, относящиеся к таким объектам сводятся к следующим:

1. Работнику (автору) принадлежат авторские права на такое произведение (право авторства, право на имя, право на неприкосновенность произведения, право на обнародование произведения). В случаях, если работодатель использует служебное произведение, передает право на него другому лицу, принимает решение о сохранении произведения в тайне, автор приобретает право на вознаграждении. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты работодателем определяются договором между ним и работником, а в случае спора – судом.

2. Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное.

Исключительное право на служебное произведение может перейти и к автору. Это происходит в случаях, если работодатель в течение трех лет со дня, когда произведение было предоставлено в его распоряжении, не начнет его использование, либо не передаст исключительное право другому лицу, либо не сообщит автору о сохранении произведения в тайне.

Однако и при переходе исключительного права к автору работодатель сохраняет право использовать произведение способами, обусловленными целью служебного задания, и в вытекающих из задания пределах, а также обнародовать такое произведение, если договором с работником не предусмотрено иное.

При использовании служебного произведения работодатель может указывать свое имя или наименование либо требовать такого указания при его использовании другими лицами.

На аналогичных принципах распределяются права между заказчиком и подрядчиком при создании программы для ЭВМ и базы данных по договору, предметом которого было её создание (ст. 1296 ГК).

Если же программа для ЭВМ и база данных были созданы в связи с выполнением договора подряда или договора на НИОКР, которые прямо не предусматривали её создание, исключительное право на такой объект принадлежит исполнителю (подрядчику), если договором не было предусмотрено иное.

В этом случае заказчик вправе использовать программу или базу данных на условиях простой лицензии в целях, для достижения которых был заключен договор без выплаты за такое использование вознаграждения.

В случая, когда исключительное право на программу или базу данных передано заказчику или третьему лицу, подрядчик (исполнитель) вправе использовать созданные им программу или базу данных для собственных нужд на условиях безвозмездной простой лицензии.

Автор программы или базы данных, которому не принадлежит исключительное право на такие объекты, имеет право на вознаграждение (ст. 1297 ГК).

В случаях, когда произведение науки, литературы и искусства создаются по государственному, муниципальному контракту, исключительное право на такой объект принадлежит автору или иному исполнителю, выполнявшему контракт, если контрактом не предусмотрено, что исключительное право принадлежит РФ, субъекту РФ или муниципальному образованию, либо совместно исполнителю и вышеуказанным субъектам (См. подробнее ст. 1298 ГК).

Права, смежные с авторскими

К смежным с авторскими относятся права на результаты исполнительской деятельности, фонограммы, сообщения в эфир и кабелю радио- и телепередач, на содержание баз данных и права публикаторов.

Смежные права производны, зависимы от авторских прав, поскольку, например, результат труда артиста-исполнителя зависит от творчества драматурга, композитора, поэта.

Охрана смежных прав зародились значительно позже авторских, только в первой половине XX века. В России эти права стали охраняться с начала 90-х годов XX века.

С принятием и введением в действие ч. IV ГК РФ c 01.01.2008 года круг объектов смежных прав расширился.

Ими являются:

1) исполнения артистов-исполнителей, дирижеров, постановки режиссеров-постановщиков спектаклей, если эти исполнения выражаются в форме, допускающих их воспроизведение и распространение с помощью технических средств;

2) фонограммы, то есть любые исключительно звуковые записи исполнений или иных звуков либо их отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение;

3) сообщения передач организаций эфирного или кабельного вещания;

4) базы данных в части их охраны от несанкционированного извлечения и повторного использования составляющих их содержание материалов;

5) произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их, перехода в общественное достояние, в части охраны прав публикаторов таких произведений.

Как и в отношении объектов авторского права законодательство не требует регистрации объектов смежных прав, поэтому смежные права возникают, осуществляются и защищаются без соблюдения каких-либо формальностей, однако исполнитель и изготовитель фонограммы, а так же иной обладатель исключительного права на эти объекты вправе для информации о своем праве использовать знак охраны смежных прав, который помещается на каждом оригинале или экземпляре фонограммы и (или) на каждом содержащем ее футляре. Данный знак включает три элемента:

• латинскую букву «R» в окружности ®;

• имя или наименование обладателя исключительного права;

• год первого опубликования фонограммы.

Как уже отмечалось к смежным правам относится исключительное право, которое возникает на все объекты таких прав в силу их создания, а в отношении некоторых объектов также личные неимущественные права.

Например исполнителю принадлежат:

• исключительное право на исполнение;

• право авторства, т.е. право указываться автором исполнения;

• право на имя – право на указание своего имени или псевдонима на экземплярах фонограммы и в иных случаях использования исполнения;

• право на неприкосновенность исполнения – право на защиту исполнения от всякого искажения.

Закрепление за исполнителем комплекса личных неимущественных прав и в первую очередь права авторства, связано с тем, что исполнителем признается гражданин, творческим трудом которого создано исполнение, артист-исполнитель, режиссер-постановщик, дирижер. Признак творчества является необходимым для возникновения права авторства на любой объект.

Поскольку творчество гражданина (физического лица) отсутствует при создании иных объектов смежных прав, считается, что труд по их созданию носит в большей мере технический характер, то и право авторства не закрепляется ни за изготовителями фонограмм, ни за организациями эфирного и кабельного вещания, ни за изготовителем базы данных, ни за публикатором.

В силу закрепления исключительного права на объекты смежных прав за определенными субъектами – правообладателями по общему правилу их использование другими лицами допускается на основе договора (договора об отчуждении исключительного права на объект смежных прав или лицензионного договора о предоставлении права использования объекта смежных прав).

В случаях, предусмотренных гражданским кодексом возможно свободное использование объектов смежных прав.

Во-первых, использование объектов смежных прав без согласия правообладателя и без выплаты вознаграждения допускается в случаях свободного использования объектов авторских прав.

Во-вторых, такое использование возможно в случаях специально (для смежных прав) установленных Гражданским кодексом.

К таким случая относятся: распространение оригинала или экземпляров опубликованной фонограммы (см.1325 ГК).

В то же время следует иметь в виду, что публичное исполнение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, а так же её сообщение в эфир или по кабелю допускается без разрешения правообладателей, но с выплатой вознаграждения обладателям исключительных прав на фонограмму и зафиксированного в ней исполнения.

Поэтому все пользователи фонограмм (рестораны, кафе, дискотеки, организации кабельного вещания) должны представлять в соответствующею организацию по управлению правами на коллективной основе (например, Российское авторское общество) отчеты об использовании фонограмм и иные необходимые сведения, а эта организация осуществляет сбор вознаграждения с пользователей и выплачивает его исполнителям и изготовителю фонограмм в пропорции 50% на 50%.

Исключительное право на фонограмму действует в течение пятидесяти лет, считая с первого января года, следующего за годом, в котором была осуществлена запись.

Исключительное право изготовителя базы данных возникает в момент завершения её создания и действует в течение пятнадцати лет, считая с первого января года, следующего за годом её создания.

Следует иметь ввиду, что в соответствии со ст.1334 ГК исключительное право изготовителя базы данных возникает, если создание базы требует существенных финансовых, материальных, организационных или иных затрат. При отсутствии доказательств иного базой данных, создание которой требует существенных затрат, признается база данных, содержащая не менее десяти тысяч самостоятельных информационных элементов (материалов).

Исключительное право изготовителя базы данных признается и действует независимо от наличия и действия авторских и иных исключительных прав изготовителя базы данных и других лиц на составляющие базу данных материалы, а так же на базу данных в целом как составное произведение – объект авторского права.

Защита авторских и смежных прав

Нарушения авторских и смежных прав в нашей стране весьма распространены, поэтому и законодательство о их защите совершенствуется, вводятся новые способы защиты, усиливаются меры ответственности.

Наряду с гражданско-правовыми мерами защиты и ответственности, которые уже рассматривались, ГК предусматривает технические средства защиты авторских и смежных прав. Такими средствами признаются любые технологии, технические устройства или их компоненты, контролирующие доступ к произведению и (или) объекту смежных прав, предотвращающие или ограничивающие осуществление действий, которые не разрешены автором, исполнителем или иным правообладателем в отношении произведения или объекта смежных прав.

В отношении произведений и объектов смежных прав не допускается:

1. осуществление без разрешения автора или иного правообладателя действий, направленных на то, что бы устранить ограничения использования произведения, объекта смежных прав установленные путем применения технических средств защиты;

2. изготовление, распространение, сдача в прокат, предоставление во временное безвозмездное пользование, импорт, реклама технологии любого технического устройства или его компонентов, их использование в целях получения прибыли, оказание услуг если в результате таких действий становится невозможным использовать технические средства защиты авторского или смежных прав, либо эти технические средства не смогут обеспечить надлежащую защиту указанного права.

В случае нарушения указанных положений автор, иной правообладатель в праве требовать от правонарушителя либо возмещение убытков, либо выплаты компенсации в размере от 10 тыс. рублей до 5 млн. рублей. Размер компенсации определяется судом.

Следует отметить, что в ряде случаев технические средства защиты авторских и смежных прав представляют собой устройство, способы, выполненные на уровне изобретений и защищаются патентами.

Еще в 1984 году в США был выдан патент №4446519 на «Способ и устройство гарантирования безопасности компьютерного программного обеспечения», посвященной борьбе с изготовлением пиратских копий¹.

В последние годы все больше распространение получает административное и уголовное ответственности за нарушения авторских и смежных прав.

Ст. 7.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях устанавливает ответственность за следующие правонарушения:

• ввоз;

• продажа;

• сдачу в прокат;

• иное незаконное использование экземпляров произведений (объектов авторских прав) или фонограмм если они являются контрафактными либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, местах их производства, а так же об обладателях авторских и смежных прав;

• иные нарушения авторских и смежных прав.

Привлечение к административной ответственности возможно если правонарушитель преследует цель извлечения дохода.

За указанные правонарушения постановлением судьи на граждан накладывается административный штраф в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемые для их воспроизведения и иных орудий совершения административного правонарушения; на должностных лиц – от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, иных орудий совершения административного правонарушения; на юридических лиц – от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, иных орудия совершения административного правонарушения.

Материальные носители в соответствии с ч. 4 ГК РФ считается контрафактными в случаях, когда изготовление, распространение или иное использование, а так же импорт, перевозка или хранение материальных носителей в которых выражены интеллектуальной деятельности, приводят к нарушению исключительного права на произведения науки, литературы и искусства, или объекты смежных прав.

Особо регулируется ответственность за административные правонарушения связанные с недобросовестной конкуренцией выразившейся во введении в оборот товара с незаконным использование результатов интеллектуальной деятельности – произведений науки, литературы и искусства или объектов смежных прав. За такие действия ответственность наступает независимо от наличия у правонарушителя цели извлечения дохода.

Указанные действия влекут наложение административного штрафа на должностных лиц в размере двадцати тысяч рублей либо дисквалификацию на срок до трех лет; на юридических лиц – от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение, но не ниже ста тысяч рублей.

Уголовно-правовая ответственность является наиболее жесткой, суровой мерой в борьбе с нарушениями авторских и смежных прав и её широкое применение в последние годы, в значительной мере под влиянием требований США, которые одним из условий приема в ВТО ставят усиление борьбы с интеллектуальным «пиратством» особенно в сфере компьютерных программ, аудио- и видеопродукции.

Уголовная ответственность предусмотрена:

1. за присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю;

2. за незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере. Если такие деяния совершены группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; в особо крупном размере; лицом с использованием своего служебного положения, то такие правонарушения отнесены к категории тяжких преступлений и наказываются лишением свободы на срок до шести лет со штрафом до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет, либо без такового (ст. 146 УГ РФ).

В силу примечания к этой статье деяния, предусмотренная этой статьей, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают пятьдесят тысяч рублей, а в особо крупном размере – двести пятьдесят тысяч рублей.

Ответственность по ст. 146 УК РФ несут вменяемые физические лица, достигшие шестнадцатилетнего возраста и совершившие нарушение авторских и смежных прав умышленно. То есть правонарушитель осознавал, что присваивает авторство на не принадлежащие ему произведение или объект смежных прав, использует такие объекты незаконно, предвидит возможность наступления крупного или особо крупного ущерба, желает, сознательно допускает эти последствия или относится к ним безразлично.

Патентное право

Зачатки охраны прав человека на изобретения появляются уже в недрах рабовладельческого общества. Так, любопытен факт, сообщаемый греческим историком Филарком, о том, что в древнегреческом городе-колонии Сибарис (на юге Аппенинского полуострова) существовал закон, по которому повар, придумавший новое блюдо, получал исключительное право на его изготовление в течение года (Сибарис был разрушен в 510 г. до н.э.).

В средние века широкое распространение получили патенты – документы, дававшие право на занятие различного рода промыслами (в том числе и на эксплуатацию изобретений).

Слово "патент" произошло от латинского patere, что означает быть открытым, доступным взору публики. Документ, имеющий печать составителя на лицевой стороне, известен как открытая грамота (от латинского выражения Literae patentes). Содержание этого документа можно было прочесть, не повредив при этом самой печати.

В виде открытой (патентной) грамоты оформлялись документы, имеющие общественное значение, например грамоты, подтверждающие дарование сувереном специальных прав на создание корпораций, возведение в дворянское звание, наделение правами или привилегиями на землю или изобретение.

Патент в период феодализма выдавался в качестве привилегии, которая могла устанавливать монопольное право определенного лица на торговлю товаром, его производство и т.д. Выдача привилегий была не обязательной, а факультативной и зависела от административного усмотрения. Например, привилегия 1700г. была выдана голландцу Тесенгу на исключительное право ввоза книг и карт в Россию «за учиненные великому русскому посольству верные службы»².

Поэтому при системе привилегий изобретатель не мог требовать охраны своего творения. Ему отводилась роль просителя.

Буржуа, придя к власти, использовали патент – этот готовый юридический инструмент – для регулирования изобретательских отношений в своих интересах.

При этом были введены в действие два важных правила: 1) патенты выдаются на изобретения; 2) патенты выдаются не в виде милости или награды, а по обязанности при наличии условий, заранее определенных законом.

В первом патентном Законе, который был принят в 1474г. парламентом Венеции, так называемом «Парте Венециано», было введено правило выдачи патента на изобретение. Согласно этому акту патент выдавался по рекомендации Совета. К примеру, Г.Галилей получил венецианский патент на изобретение "Средство для перекачивания воды" в 1594г. Закон закрепил по меньшей мере два основных положения: охранный документ на изобретение выдавался по облигаторному (облигаторный – обязательный, безусловно должный) принципу при условии соответствия созданного технического решения установленным Законом требованиям охраноспособности; патент предоставлял владельцу исключительное (монопольное) право на использование изобретения сроком на 10 лет.

В период промышленного становления капитала, во времена Джеймса I, зародилась патентно-правовая система Великобритании. В 1624г. вступил в силу принятый английским парламентом Статут о монополиях (в нашей литературе его часто именуют законом о патентах).

По Статуту о монополиях получение патента признавалось правом изобретателя, которое осуществлялось по его инициативе в установленном законом порядке. Патент выдавался на 14 лет. Кроме того, статут определял критерии охраноспособности создаваемых новинок – это новизна и вид производства.

Патент должен выдаваться действительному и первому изобретателю новых производств³.

Однако этот статут, как и многие последующие акты, в значительной мере сохранял принцип факультативности выдачи привилегий на изобретения, поэтому родиной патентного права, т.е. права, в силу которого патент выдается в обязательном порядке при соответствии объекта критериям патентоспособности, считается Франция с ее патентным законом от 7 января 1791г.

В чем же состояло главное назначение патентного права? Главная задача патентного права заключалась, да, собственно, и в настоящее время заключается, в том, чтобы обеспечить предпринимателю возможность экономического присвоения изобретения, подобно тому как он присваивает материальные средства и продукты производства.

При этом необходимо было решить вопрос о способе охраны творческих результатов, являющихся нематериальными благами. Из всех известных правовых форм наиболее известной оказалась система охраны объектов собственности. Но право собственности распространяется на пространственно ограниченные материальные объекты. Знания же не имеют таких границ, поэтому их попытались заформализовать и охранять уже в виде, изложенном в формуле изобретения. Так появилось право промышленной (интеллектуальной) собственности.

Данная концепция получила закрепление в статье 1 патентного закона Франции от 7 января 1791г., установившей, что "всякое изобретение или открытие есть собственность его автора".

Потребность в патентном праве обусловлена невозможностью прямой охраны технического или художественно-конструкторского творчества средствами авторского права. В отличие от объектов авторского права изобретения, полезные модели и промышленные образцы как решения определенных практических задач в принципе повторимы. Они могут быть созданы независимо друг от друга разными лицами. Поэтому их охрана предполагает формализацию в законе признаков охраноспособности патентоспособного объекта, определение первенства (приоритета) в установленном порядке, проверку новизны и установление особого режима использования. Такую охрану обеспечивает только патентное право.

Свои задачи патентное право выполняет путем установления правил о том, что: 1) патент охраняет новшество только в его формализованном виде (как оно изложено в формуле изобретения); 2) патент закрепляет исключительное право использовать то, что запатентовано (на время действия патента создается монополия патентообладателя в области производства и сбыта запатентованной продукции); 3) патент признается отчуждаемым и при его передаче (продаже) все права и преимущества, основывающиеся на праве на изобретение, переходят к приобретателю.

По мнению А. Пиленко, привилегию, выданную М.В.Ломоносову 14 декабря 1752г., можно считать прототипом российского патента. Привилегия «на делание разноцветных стекол, бисеру, стеклярусу и других галантерейных вещей» гласила: «Дабы он, Ломоносов, как первый в России тех вещей секретов сыскатель, за понесенный им труд удовольствие иметь мог: того ради впредь от нынешнего времени 30 лет никому другим в заведении тех фабрик дозволения не давать»⁴.

Первый патентный закон в России "О привилегиях на разные изобретения и открытия в художествах и ремеслах" был принят в 1812г. В нем определялось, что «привилегия есть свидетельство, удостоверяющее в том, что указанное в ней изобретение было в свое время предъявлено Правительству, как собственность, принадлежащая лицу, указанному в привилегии». Этим актом устанавливался порядок выдачи привилегий на изобретения на 3, 5 и 10 лет. Привилегия выдавалась министерством внутренних дел без проверки существа изобретения. Однако, если устанавливался факт отсутствия новизны изобретения, привилегия (выданная) могла быть оспорена в суде.

Первой привилегией, выданной в соответствии с этим актом, считается привилегия Р. Фултона от 10 декабря 1813г. на устроение изобретенного им особого рода судна, приводимого в движение парами, и на «употребление онаго в действо не только для сообщения между Петербургом и Кронштадтом, но и на судоходных реках в России»⁵.

В 1896 г. в России был принят довольно совершенный патентный акт – "Положение о привилегиях на изобретения и усовершенствования". Он давал четкое определение изобретения: оно должно было относиться к области промышленности и иметь существенную новизну.

Была введена проверочная система экспертизы заявок.

Привилегия выдавалась на срок до 15 лет, исчисляемый с момента подписания патентной грамоты.

Вводились правила о свободной переуступке привилегии, возможности выдачи лицензии. Если изобретение не было реализовано в течение 5 лет, привилегия могла быть прекращена в принудительном порядке.

С 1812 по 1917г. в России было зарегистрировано 36 тысяч изобретений, т.е. около 350 изобретений в год.

С середины XIXв. наряду с изобретениями в России стали охраняться и промышленные образцы. В 1864г. было принято "Положение о праве собственности на фабричные рисунки и модели". Этим актом создателю рисунка или модели, предназначенным для воспроизведения в заводских, фабричных и ремесленных изделиях, предоставлялась возможность закрепить исключительное право на их использование на срок до 10 лет.

На всех изделиях, в которых использовался промышленный образец, помещался особый знак, удостоверяющий принадлежность исключительного права владельцу. В случае самовольного использования зарегистрированного промышленного образца виновное лицо привлекалось к ответственности в форме возмещения убытков и денежного штрафа.

Начало советскому изобретательскому праву было положено декретом от 30 июня 1919г. Этим декретом были отменены "все законы и положения о привилегиях на изобретения, изданные до опубликования декрета" (п. 10). Патентная система охраны ликвидировалась и была введена новая, не известная форма охраны изобретений – авторское свидетельство.

Текст декрета гласил: "Изобретения, признанные полезными, объявляются достоянием РСФСР… – И далее: – Авторское право на изобретение сохраняется за изобретателем и удостоверяется авторским свидетельством, выдаваемым изобретателю Комитетом по делам изобретений".

За изобретателем сохранялось также право на вознаграждение в случае использования его изобретения.

Таким образом, впервые в истории провозглашался принцип беспрепятственного использования ценных технических решений в интересах всего общества.

Первыми актами СССР в области охраны промышленной собственности были закон "О патентах на изобретения" и закон "О промышленных образцах(рисунки и модели)", которые были утверждены ЦИК и СНК СССР 12 сентября1924г. Эти акты были приняты в годы НЭПа и поэтому особенности экономики этого периода ярко отразилась в них. Разрешение частного предпринимательства, введение рыночных отношений повлекло за собой установление патента как формы охраны прав на изобретение. Патенты могли получать не только государственные и кооперативные организации, но и частные предприниматели. Государству предоставлялось право на принудительный выкуп патента и принудительную лицензию. Этим же законом за преждепользователем сохранялось право применения освоенной им техники, несмотря на выдачу патента другому лицу.

Суду предоставлялось право аннулировать патент, если в течение 5 лет с момента его выдачи он умышленно не был использован в промышленности (срок патента определялся в 15 лет).

С этого времени в стране восстановилось действие патентов, выданных в дореволюционный период.

К началу тридцатых годов ХХ века в СССР приступили к «развернутому строительству социализма», НЭП был «свернут» и это привело к принципиальным изменениям в правовом регулировании. Было введено правило о возможности получения автором либо авторского свидетельства, либо патента. Однако для советских граждан право получения патента как буржуазной формы охраны изобретений ограничивалось и законодательно, и идеологически. Поэтому советские граждане в 99,99% случаев получали авторские свидетельства. Патенты получали иностранцы, т.к. форма «авторское свидетельство» существовала только в странах социалистического содружества и не позволяла правообладателю использовать преимущества исключительного права, предоставляемого ему патентом.

Распад СССР как единого государства привел к кризисной ситуации в области изобретательного (патентного) права. В России начался переход на рыночные методы хозяйствования и поэтому 23 сентября 1992 года был принят Патентный закон РФ, который отказался от авторского свидетельства как формы охраны изобретений и промышленных образцов и установил принятую мировой практикой и законодательством форму патента.

С 1 января 2008 года патентные права регулируются ч. 4 Гражданского кодекса РФ. Гражданский кодекс устанавливает, что:

1. Объектами патентных прав являются результаты интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, отвечающие установленным настоящим кодексом требованиям к изобретениям и полезным моделям, и результаты интеллектуальной деятельности в сфере художественного конструирования, отвечающие установленным настоящим Кодексом требованиям к промышленным образцам.

2. На изобретения, содержащие сведения, составляющие государственную тайну (секретные изобретения), положения настоящего Кодекса распространяются, если иное не предусмотрено специальными правилами настоящего кодекса и изданными в соответствии с ними иными правовыми актами.

3. Полезным моделям и промышленным образцам, содержащим сведения, составляющие государственную тайну, правовая охрана в соответствии с настоящим Кодексом не предоставляется.

4. Не могут быть объектами патентных прав:

   1. способы клонирования человека;

   2. способы модификации генетической целостности клеток зародышевой линии человека;

   3. использование человеческих эмбрионов в промышленных и коммерческих целях;

   4. иные решения, противоречащие общественным интересам, принципам гуманности и морали.

Что такое изобретение как объект современного патентного прав? В соответствии со ст. 1350 Гражданского кодекса РФ в качестве изобретения охраняется техническое решение в любой области, относящееся к продукту (в частности, устройству, веществу, штамму микроорганизма, культуре клеток растений или животных) или способу (процессу осуществления действий над материальным объектом с помощью материальных средств).

Из этого следуют определенные выводы:

Во-первых, термин «охраняется» указывает на то, что изобретение – это далеко не все то, что объективно относится к результатам изобретательской деятельности, и что следует различать понятие изобретения как определенного естественно-технического явления, результата и правовое понятие изобретения, изобретения как объекта права.

Во-вторых, термин «охраняется» указывает на то, что объектом правовой охраны новшество становится только в случае признания (квалификации) его в качестве изобретения компетентным государственным органом.

Изобретение как естественно-техническое явление представляет собой творческое решение практической (утилитарной) задачи; это создание нового принципа, правила работы, «находка умственная», по определению В.Даля.

Изобретение как продукт духовной, творческой деятельности является нематериальным благом. Это определенным образом сформулированная идея, мысль, сообразуясь с которой изготовляют конкретные материальные вещи: новые машины, конструкции, вещества и т.д.

Следует отметить, что в свое время была высказана и иная, не соответствующая природе патентного права, точка зрения о сущности изобретения. Г.Н. Анисов писал: «изобретение – это предмет материального мира, созданный искусственно, в результате творческой, преобразовательной человеческой деятельности⁶. В связи с подобными утверждениями проф. А.А.Пиленко сто лет назад справедливо отмечал, что «… всякое изобретение … имеет исключительно абстрактно-идейное содержание, и с вещественным своим субстратом отождествляется только в неразвитом мышлении»⁷.

В-третьих, изобретением признается техническое решение задачи. Это прямо указывает на то, что: а) изобретение должно не просто ставить задачу, а давать её конкретное решение, т.е. изобретатель должен указать не только на то, что нужно и можно сделать, но и как это можно сделать. Поэтому результат чисто теоретический научной деятельности не может признаваться изобретением. Ярким примером различий между теоретической и изобретательской деятельностью являются работы Гельмгольца и Эдисона в области акустики. Гельмгольц изучил в деталях действие механизма, воспроизводящего и воспринимающего звуки, а затем опубликовал результаты своих исследований в научном трактате, который получил широкую известность. В его трактатах не было ни намека, ни предположения о том, как можно сохранить в течение длительного времени услышанный звук. Это сделал Эдисон изобретя свой фонограф; б) техническое решение должно быть осуществимым, т.е. не противоречить объективным законам природы. Поэтому не могут быть признаны изобретениями предложения неосуществимые, т.е. противоречащие законам природы (например, предложение вечного двигателя – «perpetuum mobile»). Интересно отметить, что первый патент на машину вечного движения был выдан еще 9 марта 1635г. Всего же с начала патентования (XVII век) и до 1903г. на машины вечного движения было выдано шестьсот патентов⁸; в) изобретением прямо признается не любое, а только техническое решение задачи, т.е. решение должно было связываться со средствами техники – с конструкциями, технологиями, материалами. Изобретение может решать любую практическую задачу в области техники, сельского хозяйства, культуры, образования, но исключительно техническими, а не какими-либо иными средствами (экономическими, организаторскими и т.п.)

Согласно ГК РФ, как и Патентному закону 1992 года изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым, имеет изобретательский уровень и промышленно применимо.

Следует отметить, что критерии патентоспособности изобретения изменились. Это связано со стремлением и необходимостью единообразного определения патентоспособности во всем мире. Например, § 1 Патентного закона ФРГ устанавливает: «Патенты выдаются на изобретения, которые являются новыми, основываются на изобретательской деятельности и могут быть применены промышленным путем»⁹. Закон о патентах на изобретения Франции (ст.6): «Могут быть запатентованы новые изобретения, основанные на изобретательской деятельности и пригодные к промышленному применению»¹⁰. В соответствии с п.1 ст.27 Соглашения ТРИПС «патенты выдаются на любые изобретения независимо от того, являются ли они продуктом или способом во всех областях техники, при условии, что они обладают новизной, содержат изобретательский уровень и являются промышленно применимыми».

Наиболее характерным признаком любого объекта патентного права, в т.ч. изобретения, является новизна. Новизна – это неизвестность технического решения из установленных законом источников информации в определенных временных и территориальных границах. С точки зрения временных границ таковой является дата приоритета изобретения. По общему правилу приоритет изобретения устанавливается по дате подачи в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности заявки на изобретение. Вместе с тем приоритет может устанавливаться по дате подачи первой заявки в государстве – участнике Парижской конвенции по охране промышленной собственности (конвенционный приоритет). Для этого заявка на изобретение должна поступить в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности в течение двенадцати месяцев с указанной даты.

Заявитель, желающий воспользоваться правом конвенционного приоритета в отношении заявки на изобретение, обязан сообщить об этом в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности и представить ему заверенную копию первой заявки не позднее шестнадцати месяцев с даты её подачи в патентное ведомство государства – участника Парижской конвенции по охране промышленной собственности.

В случае, когда разными заявителями поданы заявки на идентичные изобретения и такие заявки имеют одну и ту же дату приоритета, патент на изобретение может быть выдан только по одной из таких заявок лицу, определенному соглашением между заявителями.

С точки зрения территориальных границ новизна изобретений является мировой. В Гражданском кодексе РФ новизна определяется как неизвестность изобретения из уровня техники: «Уровень техники включает любые сведения, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета изобретения. При установлении новизны изобретения в уровень техники также включаются, при условии их более раннего приоритета, все поданные в РФ другими лицами заявки на изобретения и полезные модели, с документами которых вправе ознакомиться любое лицо в соответствии с законом, и запатентованные в РФ изобретения и полезные модели».

Отсюда следует, что при решении вопроса о новизне всякого рода служебная, закрытая, секретная и т.д. информация во внимание не принимается.

Патентный закон исходя из интересов авторов (заявителей) установил важную льготу по новизне. Согласно п. 3 ст. 1350 ГК не признается обстоятельством, препятствующим признанию изобретения новым, патентоспособным, такое раскрытие информации, относящейся к изобретению, автором, заявителем или любым лицом, получившим от них прямо или косвенно эту информацию, при котором сведения о сущности изобретения стали общедоступными, если заявка на изобретение подана в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности не позднее шести месяцев с даты раскрытия информации. При этом обязанность доказывания данного факта лежит на заявителе. Это позволяет проверить наличие у изобретения качеств, делающих целесообразным получение патента.

Следующий признак патентоспособного изобретения – изобретательский уровень. Изобретение имеет изобретательский уровень, если оно для специалиста явным образом не следует из уровня техники. Иначе говоря, новое решение для признания его изобретением должно не просто вытекать из существующего уровня знаний, а представлять некоторый качественный скачок, превышать уровень обычного проектирования.

Это требование реализовано по закону США – как «неочевидность изобретения», в ФРГ, Франции – как «изобретательная деятельность».

Изобретательский уровень, как и новизна, устанавливается на дату приоритета. Сведения, которые стали общедоступными после даты подачи заявки, в расчет не принимаются, хотя бы с их появлением предложенное решение задачи и стало очевидным. Предоставленная заявителю шестимесячная льгота по новизне в равной мере принимается и при определении изобретательского уровня.

Установление признака «изобретательский уровень» предполагает уяснение понятий «специалист» и «очевидность».

Практика патентных ведомств зарубежных стран под таким специалистом подразумевает лицо, обладающее доступными средними знаниями в той области, в которой он работает и к которой относится заявленное изобретение.

Изобретение не должно явным для специалиста образом следовать из уровня техники, быть для специалиста очевидным. В Директиве по проведению экспертизы в Европейском патентном ведомстве это понятие раскрывается следующим образом. Очевидное – это значит не выходящее за пределы нормального прогресса в технологии, а само собой разумеющееся или же логически вытекающее из уровня техники, а также не предполагающее использования изобретательского таланта, который выходил бы за пределы предполагаемого уровня специалиста в определенной области техники. Следовательно, все, что прямо и логически вытекает из уровня техники, считается очевидным¹¹. Поэтому изобретение не будет соответствовать критерию изобретательского уровня, если предлагаемое техническое решение отличается от известного добавлением определенных элементов или изменением их числа комбинаций, если заранее известно, что желаемый эффект может быть достигнут такими изменениями.

Промышленная применимость – это третий признак патентоспособного изобретения. Изобретение является промышленно применимым, если оно может быть использовано в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении других отраслях экономики или социальной сфере.

В литературе отмечается, что основная роль требования промышленной применимости заключается в проверке возможности реализации заявленного решения в виде конкретного материального средства, а также в выяснении того, действительно ли с помощью данного изобретения достигается декларированный заявителем результат. В понятие промышленной применимости не включается требование положительного эффекта в том его смысле, какой в него вкладывался прежним советским изобретательским правом. Промышленная применимость означает лишь принципиальную возможность использования изобретения в одной из отраслей деятельности, однако не свидетельствует о преимуществах и достоинствах заявленного изобретения перед известными решениями. С позиции современного российского патентного законодательства полезность и нужность изобретения должны оцениваться не в стадии экспертизы, а в практической деятельности и в условиях рыночной конъюнктуры¹².

В России, как и в других странах, признаку промышленная применимость дается самое широкое толкование, означающее, по сути дела, возможность практического использования изобретения в любой сфере человеческой деятельности.

Интересно, что согласно Примечанию 5 ст. 27 Соглашения ТРИПС установлено, что «для целей настоящей статьи страна - член может считать термины «изобретательский уровень» и «являются промышленно применимыми» соответственно синонимами терминов «неочевидный» и «полезный».

Объекты изобретений.

Объекты, не признаваемые изобретениями

В зависимости от объекта, в котором реализуется техническое решение, изобретения, подразделяются на:

1. продукты, которые в свою очередь подразделяются на устройства, вещества, штаммы микроорганизмов и культуры клеток растений;

2. способы.

Четкое разграничение объектов изобретений имеет важное правовое значение, поскольку вид объекта определяет объем прав патентообладателя, влияет на содержание описания изобретения, специфику контрафактных действий и т.д.

В изобретении - устройстве решение задачи означает ответ на вопрос: как устроено изделие? Оно выражается, прежде всего, конструктивными (схемными) признаками. Сущностью такого изобретения может быть особая форма инструмента, приспособления, детали, узла. Оно может отличаться особым сочетанием элементов или особым характером связей между элементами, составляющими устройство. К устройствам как объектам изобретения относятся конструкции и изделия.

В изобретениях, относящихся к способам, решение задачи заключается в ответе на вопрос «как делают?». Другими словами, способ характеризуется технологическими приемами, последовательностью операций, их режимами, технологическим применением тех или иных орудий труда, материалов и т.п.

Согласно п.1 ст.1350 Гражданского кодекса к способам как объектам изобретения относятся процессы выполнения действий над материальным объектом с помощью материальных средств.

Специфика изобретений-способов, направленных на изготовление продуктов, заключается в том, что действие патента, выданного на такой способ, распространяется и на продукт, изготовленный непосредственно этим способом.

В изобретениях-веществах техническое решение задачи заключается в ответе на вопрос: из чего состоит?, т.е. характеризуется входящими в его состав ингредиентами (составными частями) либо новым соотношением ингредиентов.

К веществам как объектам изобретения относятся:

• индивидуальные химические соединения, к которым также условно отнесены высокомолекулярные соединения и продукты генной инженерии;

• композиции (составы, смеси);

• продукты ядерного превращения.

К штаммам микроорганизма, культурам клеток растений и животных как объектам изобретения относятся:

• индивидуальные штаммы микроорганизмов: бактерий, вирусов, бактериофагов, микроводорослей, микроскопических грибов и т.п.;

• индивидуальные культуры клеток растений и животных, в том числе клоны клеток;

• консорциумы микроорганизмов, культур клеток растений и животных.

Область практического применения микроорганизмов чрезвычайно широка – от переработки первичных сельскохозяйственных продуктов до катализа сложных химических реакций. – «В организме коровы, которая весит 500 кг, образуется за сутки всего около 0,5 кг белка, тогда как 500 кг дрожжевых клеток синтезируют за тот же срок более 50 т белка»¹³. Именно способность штаммов микроорганизмов продуцировать полезные продукты (например антибиотики) и их высочайшая продуктивность привели в середине ХХ в. к признанию их особым объектом изобретений, хотя они, являясь живыми биологическими системами, не могут рассматриваться в качестве классического технического изобретения.

Гражданский кодекс РФ выделяет две группы объектов, не признаваемых изобретениями. Согласно п.5 ст.1350 не являются ими:

1. открытия;

2. научные теории и математические методы;

3. решения, касающиеся только внешнего вида изделий и направленные на удовлетворение эстетических потребностей;

4. правила и методы игр, интеллектуальной или хозяйственной деятельности;

5. программы для ЭВМ;

6. решения, заключающиеся только в представлении информации.

Особо указано, что исключается возможность отнесения указанных объектов к изобретениям только в случае, если заявка на выдачу патента на изобретение касается указанных объектов как таковых.

Не предоставляется правовая охрана в качестве изобретения:

1. сортам растений, породам животных и биологическим способам их получения, за исключением микробиологических способов и продуктов, получаемых такими способами;

2. топологиям интегральных микросхем.

Следует иметь в виду, что многие из перечисленных в указанных нормах объектов охраняются как иные объекты исключительных прав (интеллектуальной собственности).

Например, компьютерные программы, как исходный текст, так и объектный код, охраняются как литературные произведения в соответствии с Бернской конвенцией (1971г.) – ст. 10 ТРИПС, ст.1259 ГК РФ.