§ 3. Право в сущностном понимании

ПРАВО КАК ФОРМАЛЬНОЕ РАВЕНСТВО

Понятие «равенство» представляет собой определенную абстракцию, т.е. является результатом сознательного абстрагирования от тех различий, которые присущи уравниваемым объектам.

Уравнивание предполагает различие уравниваемых объектов и вместе с тем несущественность этих различий с точки зрения конкретного основанияуравнивания (в качествеоснованияв обществе, например, может быть статус, возраст, пол).

Основанием (и критерием) правового уравнивания различных людей является свобода индивида в общественных отношениях, признаваемая и утверждаемая в форме его правоспособности и правосубъектности.В этом состоит специфика правового равенства и права вообще.

Правовое равенство– это равенство свободных и независимых друг от друга субъектов права по общему для всех масштабу, единой норме, равной мере (не важно Президент ли ты страны или городской дворник).

Там, где люди делятся на свободных и несвободных (тюрьма), последние относятся не к субъектам права, а к объектам и на них принцип правового равенства не распространяется.

В обществе равенство – это всегда правовое равенство или формально-правовое равенство. Ведь правовое равенство, как и всякое равенство вообще, абстрагировано (по основанию и критерию) от фактических различий и потому носит формальный характер.

ОДНАКО необходимо понимать, что равенство это не уравниловкаи в обществе равенство имеет рациональный смысл и практически возможно только как правовое (формально-правовое, формальное) равенство.

Именно благодаря своей формальности (абстрагированности) равенство становится как бы измерителем реальной действительности для любого человека в обществе: *все люди равны перед законом; *каждому гарантировано право на жизнь; *каждый человек свободен в равной степени получить высшее образование, вести ЗОЖ, заниматься спортом, создавать семью, воспитывать детей и т.д.

ФОРМАЛЬНОЕ РАВЕНСТВО ПРЕДОСТАВЛЕНО КАЖДОМУ. ФОРМАЛЬНЫЕ ПРАВА ЕСТЬ У ВСЕХ ГРАЖДАН.

ОДНАКО реализация этого формального равенства, формального права зависит от потребностей и способностей каждого конкретного человека.Потребность - побудительная сила; способность - деятельностная сила человека по всем 8-ми сферам жизнедеятельности.

Признание различных индивидов формально равными- это признание их равной правоспособности,возможности приобрести те или иные правана положение в обществе, статус, должность, блага.

ИТАК:право – это нормативная форма выражения свободы посредством принципа формального равенства людей в общественных отношениях.

Принцип правового (формального) равенстваразличных субъектов предполагает, что приобретаемые ими реальные субъективные права будут неравны. Благодаря праву хаос различий преобразуетсяв правовой порядок равенства и неравенства, согласованных по единому основанию и общей норме (в качествеоснованияв обществе может быть политический режим: демократический, авторитарный, тоталитарный; аобщая норма– это те законы, которые соответствуют этому режиму).

Данный принцип – при всем историческом многообразии и различии его проявлений – имеет универсальное значение для всех исторических типов и форм права и выражает специфику и отличительную особенность правового способа регулирования общественных отношений свободных индивидов. Везде, где действует принцип формального равенства, там есть правовое начало и правовой способ регуляции: где действует право, там есть данный принцип равенства. Где нет этого принципа равенства, там нет и права как такового.

Формальное равенство свободных индивидов является наиболее абстрактным определением права, общим для всякого права и специфичным для права вообще.

ПРАВО КАК СВОБОДА

С принципом формального равенства связано и понимание права как формы общественных отношений.

Специфика правовой формальности обусловлена тем, что право выступает как форма общественных отношений независимых субъектов, подчиненных в своей деятельности общей норме (закону). Независимость этих субъектов друг от друга в правовом поле и одновременная подчиненность общей норме (законам) определяют общий смысл и существо правовой формы бытия и выражения свободы.

Человек в обществе одновременно свободен и несвободен, так как он находится в правовом поле. Он свободен поступать так как считает необходимым в данный момент, но сообразуясь с установленными нормами.

Правовая форма свободы отражает формальное равенство, всеобщность и свободу.

Правовая форма свободы ≠ свободе, как вседозволенности, но = формальной свободе.

Правовая форма свободы выступает как защита от произвола, незаслуженных привилегий, там где действуют нормы права (демократическое общество).

Свобода иногда понимается как действия, исключающие общую норму (фактически – это произвол).

Свобода должна выступать мерой необходимости, а не вседозволенности. «Свобода как осознанная необходимость» (К.Маркс).Пример: человек, защищающий свою жизнь от разбойного нападения, думает в этот момент не о своих правах, а о том как спасти свою жизнь от бандитов. И если при этом он убивает своего обидчика, попавшимся под руку предметом, в этом выражается свобода выбора им средств собственной защиты как меры необходимости. Правовая ответственность в этом случае не на том, кто убил, а на том, кто по-бандитски нападал. Формальная свобода действий = правовой свободе, а не произволу. Другая ситуация: если у человека воруют картошку с личного земельного участка, а он берет ружье, стреляет и убивает воришку, то тут правовая ситуация иная (свобода действий = произволу).

Историческое развитие свободы и права в человеческих отношениях представляет собой прогресс равенствалюдей в качестве формально (юридически) свободных личностей. Через механизм права – формального (правового) равенства – первоначально несвободная масса людей постепенно, в ходе исторического развития преобразуется в свободных индивидов. Правовое равенство делает свободу возможнойи действительной во всеобщей нормативно-правовой форме, в виде определенного правопорядка.

Свобода и равенствонеотделимы друг от друга. Свобода как осознанная (формально-правовая) необходимость, а равенство как принцип, норма поведения свободных индивидов.

Например:право частной собственности – это личная свобода индивидовпо отношению к средствам производства и в целом экономика. Здесь «право как свобода» ценностно исторически. Нарушение логики экономических отношений в этой сфере привело к нивелировки права и дискриминации свободы частной собственности (ее обобществление).

ПРАВО КАК СПРАВЕДЛИВОСТЬ

Понимание права как равенства (как всеобщего масштаба и равной меры свободы людей) включает в себя и справедливость.

В контексте различения права и закона это означает, что справедливость входит в понятие права, что право по определению справедливо, а справедливость – внутреннее свойство и качество права,категория правовая, а не иная: моральная, нравственная, религиозная, житейская (ОДНАКОдля каждой общественно-экономической формации или политического режима свои особенности: справедливость раба и рабовладельца? крепостного и помещика?).

Поэтому всегда уместный вопрос о справедливости или несправедливости закона – это по существу вопрос о правовом или неправовом характере закона, его соответствии или несоответствии праву. Здесь заключен некий парадокс, потому как право уже по понятию справедливо, другое дело, что законы могут быть не совершенны (в этом случае существуют судебные инстанции высшего порядка, прокуратура).

Суть в том, что только право и справедливо. Справедливость потому собственно и справедлива, что выражает общезначимую правильность, рационализированную в правомерности.

Этимология латинского слова справедливость (iustitia) относится к праву (ius). Понятие «юстиция» (iustitia), применяемое во многих странах, в т.ч. и России переводится как «справедливость», как «правосудие». Речь по сути об одном: о справедливости, включающей в себя правосудие.

Аспекты правового смысла справедливости нашли отражение в образе богини справедливости Фемиды с весами правосудия. (Повязка на глазах богини Фемиды обозначает одинаковый подход с ее стороны ко всем людям, не взирая на лица, чины и звания).

Справедливо то, что выражает право, соответствует праву и следует праву. Действовать по справедливости – значит действовать правомерно, соответственно всеобщим и равным требованиям права.

В ЦЕЛОМ: справедливость – это самосознание, самовыражение и самооценка права и потому вместе с тем – правовая оценка внеправового.

Какого-либо другого принципа, кроме правового, справедливость не имеет.

Отрицание же правового характера и смысла справедливости неизбежно ведет к тому, что за справедливость начинают выдавать какое-нибудь неправовое начало – требование уравниловки или привилегий, те или иные моральные, нравственные, религиозные, мировоззренческие, эстетические и иные представления, интересы, требования. Тем самым правовое (т.е. всеобщее и равное для всех) значение справедливости подменяется неким частным интересом и произвольным обыденным содержанием.

СПРАВЕДЛИВОСТЬ – лакмусовая бумажка права.Правовая защита потребностей людей (а не частных интересов: публичные дома, «орущая» реклама) отражается в понятии «справедливости».

ПОНЯТИЕ ПРАВА

ТИПОЛОГИЯ ПРАВОПОНИМАНИЯ

С позиций предмета философии права: право в его различении и соотношении с законом, существенное значение имеет то обстоятельство, что в ответах на этот вопрос обязательно присутствуетмомент отождествления или различения права и закона (установленного и действующего или «позитивного права»).

Этот момент различения и отождествления права и закона и составляет суть типологизации правопонимания:

первый тип - юридический(лат.ius– право);

второй тип - легистский(лат.lex– закон).

***По сути только для юридическоготипа правопониманияправоявляется действительной проблемой: юридической, научной, философской.Оно не приравнивается к закону, а является всеобщей основой для него.

***Для легистскоготипа правопониманияправо ассоциируется с законом.Легизм сводит право к закону и считает правом лишь позитивное право («юридический позитивизм»). Право, в легизме, в его различении с позитивным правом есть «естественное» право.

Для юридического правопонимания право это не просто произвольное и субъективно властное веление, а нечто объективное и самостоятельное, обладающее своей (не зависящей от воли законодателей) собственной природой, сущностью, спецификой, по сути – своим принципом.

Принципом права является принцип формального равенства, выражающий существо и особенности права, его отличие от других социальных явлений, норм и регуляторов.

Такая концепцияправопонимания в философско-правовом смысле называетсялибертарной.

Суть либертарной концепции права: право – это всеобщая и необходимая форма свободы людей.Свобода в общественной жизни возможная и действительная как право и в форме права.

Право, в либертарном понимании,- это выражение смысла и принципа правовой свободы индивидов, выражение исходной основы и отличительной особенности всякого права, этолишь необходимый минимум права, то, без чего нет и не может быть права вообще, в том числе и правового закона.

Либертарная концепция - это новое самостоятельное направление в новой общей теории различения права и закона.

Либертарная концепция и естественноправовая концепция - это разные направления различения права и закона, обладающие как общими, так и специфическими характеристиками.

Специфика либертарной концепциив том, что в ней нет присущего естественноправовой концепции дуализма (двойственности) одновременно действующих систем «правильного» (идеального, естественного) права и «неправильного» права. Суть права едина, она отражает принцип формального равенства.

ЗАКОН(лат.lex; гр.nomos; англ.law) –1)в юридическом смысле нормативный правовой акт, принятый высшим законодательным органом власти, либо путем волеизъявления народа – референдумом;2)в широком смысле слова все нормативно-правовые акты в целом, все установленные государством общеобязательные правила. Закон составляет систему права государства.

ПРАВО И ЗАКОН: МНОГООБРАЗИЕ ОПРЕДЕЛЕНИЙ И СУТЬ РАЗЛИЧЕНИЯ

Анализ принципа правового равенства свидетельствует о внутреннем единстве и общем смысле **формального равенства, **единого масштаба и равной меры свободы индивидов, **всеобщей справедливости.

Эти смысловые компоненты принципа правового (формального) равенства представляют собой взаимосвязанные определения сущности права в его различии с законом.

Право определяется достаточно многообразно, в соответствии с принципом правового равенства:

Право– это формальное равенство;

Право– это всеобщая и необходимая форма свободы людей в обществе;

Право– это всеобщая справедливость.

Эти определения права объективны по сути своей, отражают смысл и специфику права, его различение с законом, т.е. не зависят от воли законодателя, исторически и логически предшествуют закону.

В понятие права с позиций «позитивизма» добавляется властная общеобязательность, что признается и устанавливается как закон («позитивное право») в обществе.

ОДНАКО закон может как соответствовать, так и противоречить праву,бытьформойофициально-властного признания права, его защиты, так и неправовых требований, запретов.

Только как форма выражения права закон представляет собой правовое явление.

Философские категории «содержания и формы», «сущности и явления» соответствуют понятийному различению «права и закона».

Лишь будучи формой выражения объективно обусловленных свойств права: равенства, свободы, справедливости, закон становится правовым законом.

Правовой законэто и есть право, получившее официальную форму признания – законную силу.

Реальный процесс «позитивации» права, его превращения в закон зависит от многих иных, не только юридических, факторов: экономических, социальных, политических, духовных, культурных, традиционных и т.д. Несоответствие закона праву может быть следствием тоталитарного режима, антиправовой позиции законодателя или его ошибок, низкой правовой культуры.

Поэтому исторически в борьбе против правонарушающего закона сложились специфические институты и процедуры контроля: общесудебные, конституционные, прокурорские.

ДВЕ ОСОБЕННОСТИ ОБЩЕОБЯЗАТЕЛЬНОСТИ ЗАКОНА

**официально-властная;

**правовая.

ПЕРВАЯ– закон как установление официальной власти наделяется ее поддержкой и защитой, обеспечивается соответствующей государственной санкцией на случай нарушения закона.

ВТОРАЯ– закон наделяется общеобязательностью только потому, что он выступает именно как право, а не иное общеобязательное, но не правовое явление или установление (моральное, этическое, экономическое).

В этой претензии закона быть правомпроявляется то обстоятельство, что у закона (позитивного права) нет своей собственной сущности, отличной от сущности права.

С позиций признания правовой природы и сущности закона ясно, что общеобязательной силой должен обладать только правовой закон.Иначе пришлось бы признать, что ничего собственно правового нет, что с помощью силы и насилия можно всякий произвол превратить в право (агрессия США против Югославии, акция против Ирака).

Двуединая задача состоит в том, чтобы только праву придавалась законная (официально-властная, общеобязательная) сила и вместе с тем, чтобы закон был всегда и только правовым (равенство, свобода, справедливость).

ИТОГ – в единстве и различении права и закона:

объективные свойства права (формальное равенство, применительно к любому индивидусвобода, всеобщаясправедливость) не зависят от воли законодателя, тогда как общеобязательность правового закона зависит и от воли законодателя, и от ряда объективных общественных условий (экономических, политических, социальных, духовных и иных).

Право– это определенное содержание свойств права.

Закон– форма, придающая свойствам права, официально-властную реализацию.