- •Рецензенты:
- •Кафедра теории и истории государства и права
- •Оглавление
- •Раздел 1. Общая теория государства и права как наука глава1. Предмет, объект и методология теории государства и права.
- •§2. Основные теории происхождения государства
- •Глава 2. Первобытное общество: общественная власть и формы ее организации § 1. Первобытное общество: понятие и особенности.
- •§ 2. Община как гражданская организация
- •Глава 3. Экономические, социальныепредпосылки становления классового общества и государства § 1. «Неолитическая революция» как факторрасслоения и развития первобытного общества
- •§ 2. Отношения собственности — основа классовойдифференциации общества
- •Глава 4. Военная демократия как форма организации общества периода разложения родоплеменного строя и перехода к государству §1. Понятие «военной демократии», особенности ееорганизации
- •§ 2. «Военная демократия» и процесс формирования государственныхструктур
- •Глава 5.Признаки государства, отличающие его от самоуправления доклассового общества § 1. Разделение населения по административно-территориальным единицам
- •§ 2. Публичная власть как признак государства
- •§ 3. Налоги и займы
- •§ 4. Право как особый регулятор общественныхотношений
- •Глава 6. Природа государства, его понятие, сущность и социальное назначение. § 1. Классовое и общечеловеческое в природегосударства
- •§ 2. Сущность государства и его понятие
- •Глава 7. Понятие формы государства: характеристика ее структурных элементов §1. Понятие формы государства
- •§ 2. Понятие формы правления и ее основные разновидности
- •§ 3. Нетипичные формы правления
- •§ 4. Формы политико-территориального(государственного) устройства
- •§ 5. Политический режим и его разновидности
- •§ 6. Типология эволюционных форм государства
- •Глава 8. Исторические типы государства: понятие и подходы к выделению типологических признаков § 1. Понятие исторического типа государства
- •§2. Цивилизация как способ типологии государства
- •Глава 9. Функции государства § 1. Понятие функции государства
- •§ 2. Содержание функций государства: классовоеи общесоциальное
- •Глава 10. Механизм государства и его основные элементы § 1. Понятие государственного механизма
- •§ 2. Структура механизма государства
- •Разделiii. Общество, власть, государство Глава 1. Государство и общество: соотношение понятий* § 1. История идей взаимодействия государства и общества
- •§ 2. Дуализм государства и общества
- •Глава 2. Власть и государство* § 1. Понятие власти
- •§ 2. Власть и политика
- •§ 3. Основные подходы к пониманию государственной власти
- •§ 4. Государственная власть: основные особенности и виды*
- •Глава 3. Политическая система общества: понятие, основные принципы функционирования* § 1. Понятие политической системы общества
- •§ 2. Политическое и идеологическое многообразие,многопартийность — конституционные принципы функционирования политической системы
- •§ 3. Государство как институт политической системы
- •§ 4. Основные направления развития института государства и политической системы вxxiвеке
- •Глава 4. Гражданское общество, его экономические и общественно-политические характеристики §1. Понятие гражданского общества
- •§ 2. Сущность гражданского общества
- •§ 3. Гражданское общество в современной России
- •Глава 5. Разделение властей: проблемы теории и истории §1. Становление и развитие теории разделения властей. Античное и средневековое наследие
- •§ 2. Рациональный характер концепции разделения властей в реформаторско-просветительскую эпоху
- •§ 3. Модернизация концепции разделения властей в эпоху Великих Западных революций
- •§4. "Благородный эксперимент": американская модель разделения властей. "Федералист": система сдержек и противовесов
- •Глава 6. Правовое государство: история и современность § 1. Правовое государство: из истории идеи
- •§ 2. Основные характеристики и принципы правового государства
- •§ 3. Формирование правового государства в России: проблемы и перспективы
- •§ 4. Социальное правовое государство
- •Глава 7. Государство и самоуправление
- •Глава 8. Бюрократия и власть
- •Разделiv. Теория права глава 1. Право и правопонимание §1. К вопросу о происхождении права
- •Марксистская теория
- •§2. Сущность, понятие и содержание права
- •§ 3. Социальная ценность и функции права
- •§ 4. Право и закон: проблема соотношения
- •ГлаваIi. Государство, право, экономика § 1. Право и государство
- •§ 2. Право и экономика. Правовые основы государственного регулирования экономических отношений
- •Глава 3. Право в системе социального регулирования § 1. Социальное регулирование. Понятие, функции и виды социальных норм
- •§ 2. Нормативные и ненормативные регуляторы общественных отношений
- •§ 3. Право в системе социальных норм
- •Глава 4. Источники права § 1. Понятие источника и формы права
- •§ 2. Соотношение источника права и формы права. Правовая форма и форма права
- •§ 3. Виды форм права
- •Глава 5. Норма права § 1. Понятие и признаки юридической нормы
- •§ 2. Структура нормы права: логическая, юридическая, социологическая
- •§ 3. Классификация правовых норм
- •§ 4. Соотношения нормы права и статьи нормативно-правового акта
- •Глава 6. Система права § 1. Понятие, функции и основные характеристики системы права
- •§ 2. Строение системы права
- •§ 3. Система права и система законодательства
- •Глава 7. Система законодательства § 1. Понятие и элементы системы законодательства
- •§ 2. Понятие и виды законов
- •§ 3. Действие нормативно-правовых актов во времени, в пространстве и по кругу лиц
- •§ 4. Нормативно-правовые акты Российской Федерации
- •§ 5. Правотворческий и законотворческий процесс. Основные стадии законотворческой деятельности
- •§ 6. Систематизация нормативно-правовых актов
- •Глава 8. Правовые отношения §1. Правоотношения в системе общественных отношений
- •§ 2. Структура правоотношений
- •§ 3. Юридические факты и их классификация
- •Глава 9. Толкование права § 1. Понятие, функции и способы толкования права
- •§ 2. Неофициальное толкование права
- •§ 3. Акты толкования права
- •Глава 10. Реализация права § 1. Действие права
- •§ 2. Формы реализации права: понятие и виды
- •§ 3.Применение права как особая форма реализации права
- •§ 4. Стадии и акты применения права
- •Глава 11. Правовые презумпции и фикции. Пробелы и коллизии в праве § 1. Правовые презумпции и правовые фикции
- •§2. Пробелы в праве и способы их восполнения
- •§3. Коллизии в праве
- •Глава 12. Право и поведение §1. Основные подходы к пониманию правового поведения
- •§2. Правомерное поведение: понятие, структура и виды
- •§ 3. Правонарушение
- •Правонарушения весьма разнообразны
- •Глава 13. Юридическая ответственность §1. Понятие социальной ответственности
- •§2. Понятие и основные признаки юридической ответственности
- •§ 3. Цели, функции и стадии юридической ответственности
- •§ 4. Принципы юридической ответственности
- •§ 5. Основания освобождения от юридической ответственности и наказания
- •Глава 14. Законность и правопорядок § 1. Понятие правопорядка
- •§ 2. Структура правопорядка
- •§3. Понятие и основные идеи законности
- •§ 4. Содержание, требование, принципы и гарантии законности
- •Глава 15. Правосознание и правовая культура §1. Понятие и структура правосознания
- •§2. Виды правового сознания. Правовой нигилизм.
- •§3. Правовая культура и юридический менталитет
- •Глава 16. Правовые системы современности § 1. Понятие и структура правовой системы
- •§2. Классификация правовых систем. Правовые семьи.
Глава 11. Правовые презумпции и фикции. Пробелы и коллизии в праве § 1. Правовые презумпции и правовые фикции
Этимологически презумпция (от лат. praesumptio) означает предположение о достоверности тех или иных явлений, фактов, событий, основанных на вероятности. В рамках юриспруденции презумпция рассматривается как вид юридического суждения, «в силу которого и на основании установленных фактов можно индуктивным путем вывести другой факт, который еще не доказан» 605. Другими словами это выводимые логическим путем предположения о достоверности и юридической значимости тех или иных явлений, фактов, подтверждаемых или опровергаемых правоприменительной практикой. Так, например, судебное признание умершим лица, если в месте его жительства нет сведений о месте его пребывания в течение пяти лет или, если он пропал без вести при обстоятельствах, угрожавших смертью или дающих основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая, - в течение шести месяцев (ст. 45 ГК РФ) будет являться юридической презумпцией. В свою очередь достоверность этого факта мажет быть подтверждена или опровергнута с течением времени. Например, признанный умершим может объявиться и согласно ст. 46 ГК РФ потребовать от любого лица возврата сохранившегося имущества, которое безвозмездно перешло к этому лицу или перешло по возмездным сделкам, если токовое имело место. Презумпция, таким образом, представляет собой одно из допустимых способов юридического суждения о фактологические обстоятельствах, на основании которых происходит правовая квалификация и вынос юридического решения по конкретному делу. Данное положение было уже сформулировано и зафиксировано в правовой системе Др. Рима Так, древнеримские юристы отмечали, что «Praesumptio – это правовое предположение, согласно которому с учетом обычного соотношения фактов можно [по умолчанию права] судить на основании определенного факта о существовании другого факта, не доказанного, а только предполагаемого» 606.
Презумпции можно классифицировать на: естественные, легальные (простые и неоспоримые) и косвенные. Естественные презумпции исходят из естественного положения дел, т.е. не нуждаются в специальном доказывании и правовом закреплении, поскольку вытекают из должного (нормального) порядка вещей, являются результатом практического опыта людей, соответствуют общепризнанным взглядам, периодически повторяющемся фактам, явлениям, аксиомам человеческой организации и т.п. Например, презумпция вменяемости предполагает суждение о том, что люди являются обычно душевно здоровыми, а также презумпция способности, т.е. умозаключение о том, что человек способен, видеть, слышать, говорить чувствовать и проч. Легальные презумпции позволяют также вывести истину из факта существования другой, легко доказуемой истины. Их отличие от естественных презумпций заключается в том, что это правила специально установленные законодателем, обусловливающие отношение субъектов правоприменения к тем или иным фактологическим обстоятельствам. Ряд из таких презумпций характеризуются тем, что они наделяют обязанностью проведения доказательств одну из сторон правоприменительного процесса. Например, в п. 1. Ст. 49 Конституции РФ формулируется, что «Каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда». Согласно этой легальной презумпции («презумпции невиновности») доказательство вины, какого либо лица ложиться на субъекта правоприменения. Другой пример в гражданско-правовое законодательство фиксируется «презумпция добросовестности», которая обязывает того, кто ставит под сомнение чью-либо добросовестность, своими действиями доказать обратное (п. 3 ст. 10 ГК РФ).
Поэтому легальные презумпции, как справедливо отмечает, французский профессор Ж.-Л. Бержель «основываются на наиболее вероятной ситуации или на идеи, что если их не допустить, тогда будет невозможно или очень трудно установить какие-то факты; поэтому презумпция часто становится решающим фактором, побуждающим закон сделать уступку какой-то стороне из соображений юридической политики и определенных ценностей, которые этот закон стремиться защитить» 607. Понятно, что презумпции играют существенную роль в процессе доказывания того или иного обстоятельства. Данная процессуальная функция презумпций существенно облегчает сам процесс реализации права. Так, например, в п. 2. Ст. 48 СК РФ говориться, что «Если ребенок родился от лиц, состоящих в браке между собой, а также в течение трехсот дней с момента расторжения брака, признания его недействительным или с момента смерти супруга матери ребенка, отцом ребенка признается супруг (бывший супруг) матери, если не доказано иное». В данном случае закон допускает, что отцом ребенка, родившимся после заключения и после трехсот дней после расторжения брака, является муж (бывший муж), что, следовательно, освобождает ребенка от необходимости доказывать, что он является законным ребенком, что в противном случае было бы весьма трудно доказать.
В зависимости от области применения легальных презумпций их подразделяют на простые и неоспоримые. Простые презумпции (jurus tantum) или их еще называют «абсолютными презумпциями», в отличии от неоспоримых могут опровергаться противоположным доказательством. Таким образом, их применение ограничивается случаями, которые специально предусмотрены действующим законодательством, а лицо, оспаривающее те или иные фактологические обстоятельства, установленные с помощью этих презумпций, должен привести обратные доказательства. Например, презумпция авторства, сформулированная в п. 2 ст. 9 ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» означает, что для определения авторства достаточно таких фактов как указание автора на оригинале или экземпляре произведения. В свою очередь лицо оспаривающее авторство, должен привести противоположные факты. Проще обстоит дело с неоспоримыми презумпциями, поскольку они не допускают никакого опровергающего их доказательства.
Косвенные презумпции, по выражению Ж.-Л. Бержеля, представляют собой обычные виды доказательств. По этому для объяснения их вновь обратимся к французскому юристы. Так, он полагает, что данные презумпции, «проистекающие из человеческого фактора, основываются на выведении возможных факторов из известных обстоятельств и косвенных свидетельств». В отличие от легальных презумпций, которые применяются к тем или иным жизненным обстоятельствам, что обязательно законодательно зафиксировано, косвенные – применяются к самым разнообразным фактам. «Они опираются на самые разные признаки, которые в изобилии проявляются в ходе выяснения обстоятельств дела, в результате специальных экспертиз или консультаций: по длине следа тормозного пути, например, судья делает вывод о превышении скорости движения автомобиля. В то же время в отношении косвенных презумпций судья располагает полной свободой их оценки» 608.
Косвенные презумпции, обусловленные человеческим фактором, применимы также только в случаях, когда закон допускает токовое доказательство, но основанное на свидетельском показании. Поэтому у них и нет четко очерченной сферы применения в отличие от легальных презумпций.
Следует также отметить, что презумпции не считают собственно юридическим фактом, поскольку если предполагаемый факт не подтвердится и он будет опровергнут, то наступают и соответствующие изменения в юридических последствиях. Отсюда презумпция имеет значение одного из допустимых способов суждения о фактах, являются своего рода квази-фактом, и не представляет собой самостоятельного юридического факта 609.
Под фикцией в теории права понимают фактически несуществующее положение (лишенное истинности), которое, в тоже время признается правом, существующим и имеющим юридическое значение. Поэтому фикцию часто определяют как юридический вымысел, т.е. такой юридический прием, при котором рассматриваются фактические обстоятельства не соответствующие действительности, что позволяет вывести определенные юридические следствия, отличные от тех, которые бы вытекали бы из простой констатации фактов 610. Так, например, усыновленный ребенок в законом порядке рассматривается как законно рожденный; или днем смерти гражданина, объявленного умершим, считается день вступления в силу решения суда об объявлении его умершим; или признание, что судимости не было у субъекта, если она была снята в установленном законом порядке и т.д. Во всех этих случаях происходит сознательное искажение реальности, предназначенное для того, чтобы произвести позитивные с точки зрения личности, общества, государства социальные и юридические результаты.
Конечно, грань различия между юридической фикцией и правовой презумпцией весьма тонкая, часто в истории юридической науки происходило вообще смешение данных категорий, хотя в ряде случаев высказывалось мнение и о том, что презумпция и фикция вообще не имеют ничего общего, что это совершенно разные правовые феномены – это другая крайность. Несомненно, что у презумпции и фикции ряд схожих, общих характеристик (все это виды юридических предположение сформулированные логическим путем), тем не менее, главное их отличие заключается в том, что в основании первой лежит предположение, истинность которого может быть доказано или опровергнуто, а в основе второй – заведомо неистинное предположение, не требующее какого-либо доказательства.