19. Установление содержания иностранного права.

В случае отсылки коллизионной нормы к иностранной правовой системе, возникает вопрос, а знает ли суд содержание соответствующих иностранных материальных норм, чтобы правильно их применить, должен ли он руководствоваться при установлении содержания иностранной материальной нормы правилами процесса, которые он использует при установлении содержания законов своей страны, или теми процессуальными правилами, по которым производится установление судом фактических обстоятельств. Этот вопрос вытекает из древней дилеммы: является ли иностранный закон нормой права с точки зрения гражданского процесса, или это всего лишь фактическое обстоятельство, которое должно быть принято судом к сведению, как любое другое доказательство по делу. В зависимости от ответа на эти вопросы выстроились следующие научные концепции относительно работы суда с иностранным правом. Презумпция тождества иностранного права характерна для судов англо-саксонской правовой системы, придерживающихся точки зрения, согласно которой иностранный закон это «факт», а не «право», следовательно содержание иностранного закона суду не известно и должно быть доказано сторонами, если же стороны не справятся с возложенным на них бременем доказывания, суд должен исходить из того, что существует презумпция тождественности содержания иностранной нормы соответствующей норме английского права и, как результат, суд применяет эту «тождественную» английскую норму. Применение иностранного закона ex officio.В ряде стран суд может сам устанавливать содержание иностранной правовой нормы. При этом исходят из того, что суд знает иностранное право и применяет его как обычную правовую норму, без ссылки на нее со стороны участников процесса (ex officio – «по должности»).см.ст.1191 ГК РФ.

20. Ограничение применения иностранного права.

Применяемые нормы иностранного права не должны нарушать основополагающие принципы местного правопорядка. Оговорка о публичном порядке. (ст. 1193 ГК РФ) Действие коллизионной нормы, т. е. иными словами, применение иностранного права, может быть ограниченно путем использования оговорки о публичном порядке, в соответствии с кото­рой, иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, может быть не применен, и основанные на нем права могут быть не признаны судами или иными органами государства, делающего оговорку, если такое применение закона противоречило бы публичному порядку данного государства (ст. 158 Основ) Взаимность (Ст. 1189 ГК РФ) - предоставление физическим и юридическим лицам иностранного государ­ства определенных прав при условии, что физические и юридические лица предоставляющего их государства будут пользоваться аналогичными правами в данном иностранном государстве. Виды:-Материальная предполагает предоставление ино­странцам того же объема пра­вомочий, которым пользуются свои граждане и юридические ли­ца за границей (в конкретном госу­дарстве) - Формальная предполагает предоставление иностранным физическим и юридическим лицам правомо­чий, вытекающих из внутреннего законода­тельства т. е. иностранным физическим и юри­дическим лицам ставятся в одинаковое положение с собственными гражданами и юридическими лицами Реторсия (ст.1194 ГК РФ) - применение ответных ограничений в случаях, если одно государство применяет меры, наносящие неосновательный в порядке дискриминации ущерб интересам другого государства, его гражданам и юридическим лицам.