Вопрос 4: Договор финансирования под уступку денежного требования ( договор факторинга)
Конвенция УНИ ДРУА по международным факторным операциям Заключена в Оттаве 28.05.1988, вступила в силу с 01.05.1995. Положения этой конвенции учтены Российской федерацией при подготовке гл. 43 ГК РФ.
По договору факторинга финансовый агент передаёт или обязуется передать клиенту денежные средства в счёт денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику). Денежное требование следует из гражданско- правового обязательства, связанного с предоставлением клиентам товаров, выполнением работ, оказанием услуг 3-му лицу.
По договору факторинга клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту данное денежное требование.
Свойства:
- может быть и реальным и консенсуальным
- возмездный
- двустороннеобязывающим
- комплексный, поскольку сочетает в себе элементы кредитования и цессии.
Кредитом в договоре факторинга выступают денежные средства, предоставляемые финансовым агентом. Уступка денежного требования рассматривается как специфический способ возврата кредита.
Субъекты факторинговых операций:
Финансовый агент
Требования: ст. 825 ГК РФ до изменения данной нормы ФЗ от 09.04.09 до 2009 года в качестве агентов выступали банки, иные кредитные организации, коммерческие организации, имеющие лицензию на такой вид деятельности. Закон о лицензировании отдельных видов деятельности не предусматривал такой вид деятельности как факторинг.
Вывод: до изменений ст. 825 ГК коммерческие организации не могли осуществлять факторинговую деятельность. Финансировать под уступку могли исключительно банки и кредитные организации, поскольку в ст. 5 Закона О банках (банковские операции и сделки) предусматривался такой вид банковской деятельности.
Действующая редакция ст. 825 предусматривает в качестве финансовых агентов коммерческие организации. Никаких ограничений и спец требований не установлено.
Клиент
Требования не устанавливаются в гл. 43 т.е. в качестве клиентов, 3х лич могут быть любые участники гражданского оборота.
Форма договора:
В главе 43 ГК РФ специальных требований не предусмотрено , но в то же время учитывая условия цессии необходимо применять положения ст. 389 ГК, устанавливающей специальные требования к оформлению уступки права требования. Т.о. уступка права требования зависит от формы сделки основного обязательства. Форма письменная, нотариальная, если форма основного договора была нотариально удостоверена.
Существенные условия:
Предмет включает в себя условия об уступаемом денежном требовании (существующем или будущем)
По договору факторинга клиент как правило передаёт не одно, а несколько требований. Стороны должны согласовать все условия, позволяющие идентифицировать денежное требование, т.е из договора должна следовать информация об лице обязанном по требованию, основанию возникновения платежа, объему денежного обязательства, сроку платежа, объёме уступаемых прав, включая требований по процентам и т.д.
Стороны должны согласовать цену договора т.е. стоимость уступаемого требования, которая зависит от срока кредита, деловой репутации клиента и должника, количества должников. Стороны определяют вознаграждение, факторинговую комиссию ,где так же может учитываться условия по принудительному взысканию долга.
1
Финансовый Агент
Финансовый агент
Должник
Клиент (кредитор)
1 – между кредитором (клиентом) и должником (3-м лицом) какой либо гражданско-правовой договор.
2- По данному гражданско-правовому договору кредитор исполнил обязательство в пользу 3-го лица, т.е. передал товар, выполнил работу, оказал услугу.
3 – существует денежное требования по обязательству должника, но срок исполнения денежного обязательства наступил или предполагается в будущем.
4 – договор уступки права требования, который заключается между финансовым агентом и кредитором, обладающим правом требования
4а – уступка денежного требования в целях обеспечения обязательства клиента.
5 – платёж под уступку; за свои услуги
5а – Взаиморасчёты
6 – уведомление должника об уступке права требования должно быть совершено в надлежащей форме (письменной), не предусматривается обязательности направления текста договора факторинга. Наиболее предпочтительным в качестве уведомления будет подписание договора факторинга в присутствии должника, о чём свидетельствует отметка в реквизитах сторон. Подпись уполномоченного лица должника. Заверенная печатью.
7 – должник вправе требовать от финансового агента доказательств уступки права требования.
8 – предоставление доказательств уступки права требования; финансовый агент может направить в адрес должника копии договора уступки права требования, иные документы, свидетельствующие о совершённой операции, либо предоставление возможности ознакомиться с оригиналами документов, в т.ч. подтверждающими основания возникновения денежного обязательства. Вся первичная документация должна быть предоставлена клиентом финансовому агенту.
9 – при наступлении срока исполнения денежного обязательства, при просрочке исполнения денежного обязательства финансовый агент предъявляет требования к исполнению.
10 – предъявление к зачёту встречных требований должника
11- исполнение должником денежного требования агента
12 – возможные претензии кредитору
13 – требования по претензиям клиента.
14 –возможная последующая уступка прав денежных требований.
Факторинг – продажа дебиторской задолженности.
До настоящего времени не разрешён вопрос о соотношении срока наступления исполнения денежного обязательства и факторинга.
По мнению Ю.К. Толстого - в интересах финансового агента срок исполнения договора может быть приурочен к моменту исполнения должником уступленного права требования. В этом случае утрачивается смысл заключения договора факторинга (позиция Калкина А.Г. )
Т.о. срок исполнения договора факторинга и договора, по которому следует исполнение денежного обязательства, должен расходиться по времени. ГК не устанавливает требований к сроку исполнения уступаемого денежного требования, следовательно допускается продажа дебиторской задолженности в т.ч. просроченной.
Срок исполнения денежного обязательства будет влиять на размер факторинговой комиссии.
При продаже просроченной дебиторской задолженности в качестве обеспечения исполнения финансовый агент требует заключения под клиента дополнительных соглашений обеспечительного характера. Договор поручительства, залог и т.д.
Уступка финансовому агенту денежного требования является действительной даже в том случае, если между клиентом и должником существует соглашение о запрете уступки или её ограничении.
Финансовый агент может уступить в последующем право требования, если договором факторинга не установлено ограничение.
Договоры, используемые в банковской сфере
Договор банковского вклада
Договор банковского счёта
Гл. 46