4. Право в гражданском обществе

Категория "гражданское общество", отличная от понятий го­сударства, семьи, племени, нации, религиозной и других общнос-тей, стала предметом изучения в XVIII—XIX вв. и обстоятельно разработана в "Философии права" Гегеля, определившего гражданс-

¹ История государства и права зарубежных стран. Часть I. M., 1996. С. 193 (автор гл. 14 "Особенности средневекового государства и права в Европе" — проф. О А. Жидков).

Издатели и комментаторы "Саксонского зерцала" — памятника пра­вовой мысли Германии XIII в. — подчеркивают, что феодальное право представляло собой определенную правовую систему и делилось главным образом на свойственные ему сословные отрасли (см: Саксонское зерца­ло. Памятник, комментарии, исследования. М, 1985. С. 152, 260 и след.).

114 Сущность права. Проблемы теории и философии права

кое общество как связь (общение) лиц через систему потребностей и разделение труда, правосудие (правовые учреждения и право­порядок), внешний порядок (полицию и корпорации)¹. В "Филосо­фии права" отмечено, что правовыми основами гражданского об­щества являются равенство людей как субъектов права, их юри­дическая свобода, индивидуальная частная собственность, незыб­лемость договоров, охрана права от нарушений, а также упорядо­ченное законодательство и авторитетный суд, в том числе суд присяжных. Под гражданским обществом Гегель понимал современ­ное ему буржуазное общество. "Гражданское общество, — писал он, — создано, впрочем, лишь в современном мире..."²

Выводы Гегеля о самостоятельности гражданского общества как сферы частных интересов по отношению к государству (воп­лощению публичного интереса), о частном праве и равенстве его субъектов, о зависимости общественного строя от разделения тру­да и форм собственности стали громадным шагом вперед в разви­тии общественных наук. На исследовании гражданского общества как особого этапа развития человечества основаны многие теоре­тические выводы современной социологии, политологии, теории пра­ва, теории конституционализма и других общественных наук.

Формирование и развитие гражданского общества заняли не­сколько веков. Этот процесс не завершен ни в нашей стране, ни вмировом масштабе³. Его идеологические, экономические, политичес­кие предпосылки складывались в Западной Европе в период по­зднего Средневековья (примерно XV—XVI вв.); в борьбе против со-словно-феодального неравенства и произвола идеи гражданскогообщества стали воплощаться в действительность. Историческойвехой становления гражданского общества была революция в Анг­лии (1640—1649 гг.), от которой некоторые историки ведут отсчетНового времени⁴. ' ;

¹ См.: Гегель Г. В. Ф. Философия права. М., 1990. С. 227 и след.Г ² Там же. С. 228.

³ Об особенностях гражданского общества в сопоставлении с государ-,? ством см.: Четвернин В. А. Демократическое конституционное государство:введение в теорию. М., 1993. С. 34 и след.; Киров В. Ц. Парадоксы государ­ственной власти в гражданском обществе. М., 1992. С. 21 и след.

В. Е. Чиркин утверждает, что понятие "гражданское общество" про­изошло от понятия "гражданин" (Государство и право. 2002. № 2. С. 10). На самом деле исходным было понятие "горожанин" ("бюргер", "буржуа"), а само гражданское общество (поначалу "буржуазное", "горожанское") — это общество, стремящееся воплотить в масштабе всей страны свободу и равенство, утвердившиеся в вольных городах позднего Средневековья. По­этому современники становления гражданского общества и представитель­ного государства в XVIII веке специально отмечали связь и различие тер­минов "гражданин государства" (citoyen) и "горожанин" (bourgeois). См.: Кант Иммануил. Сочинения в шести томах. Т. 4. Ч. 2. М., 1965. С. 84, 234 и след

⁴ См.: Вопросы истории. 2000. № 8. С. 166; Новая и новейшая история. 2000. № 4. С. 87. С. 195, 196).

115

Глава 4. Право и общество

Если начало реальному бытию гражданского общества поло­жили принятие и утверждение биллей о правах (Англия, США) или Декларации прав человека и гражданина (Франция), то само гражданское общество — это общество равноправных людей, сво­бодно проявляющих свою личность, творческую инициативу, обще­ство равных возможностей, освобожденное от лишних запретов и дотошной административной регламентации.

Законодательное признание юридического равенства людей на основе наделения их правами и свободами — едва ли не главный признак и основа гражданского общества. Если политическим вы­ражением средневекового способа производства являлась приви­легия, неравное для каждого из феодальных сословий право, то вы­ражением современного способа производства, подчеркивали Маркс и Энгельс, является "просто право, равное право"¹.

Важно отметить, что становление и утверждение в качестве основы общественной жизни юридического равенства людей, поло­жившие начало Новому времени, — столь же глубокий переворот в истории, как, скажем, разрушение первобытной общины доистори­ческого времени и переход к кастово-сословному строю Древнего мира. Громадное социальное значение имело то, что впервые в мно­говековой истории человечества все люди независимо от их соци­ального происхождения и положения были признаны юридически равными участниками общественной жизни, обладающими рядом признанных законом прав и свобод, дающих каждому возможности проявить себя как личность, наделенную свободной волей, способ­ную отвечать за свои действия и их правовые последствия.

Становление и развитие гражданского общества связано с су­щественным изменением социальных связей и структур, правовых и государственных отношений. Само гражданское общество возни­кает в процессе и в результате отделения государства от соци­альных структур, обособления его как относительно самостоятель­ной сферы общественной жизни и одновременно разгосударствле­ния ряда общественных отношений. В сословно-кастовых обществах господствующая социальная группа была организована в государ­ство, которое поддерживало сословные границы и охраняло при­вилегии высших сословий, от имени которых (или их предводите­ля) и осуществлялась государственная власть. В сословных обще­ствах государственная регламентация охватывала многие стороны экономической, хозяйственной, бытовой, религиозной, духовной жизни общества.

Отделение общества от государства, а государства — от об­щества поставило ряд острых социальных проблем их соотноше­ния, проблем, решаемых при помощи права.

¹ Маркс К., Энгельс Ф. Соч. Т. 3. С. 320.

116 Сущность права. Проблемы теории и философии права

К ним относится прежде всего проблема прав граждан (равен­ство, свобода, собственность)¹. Эти права (в современной литерату­ре они иногда именуются "формальные права", "права первого по­коления") постоянно попирались чиновниками абсолютистских го­сударств и представителями высших сословий феодального обще­ства.

В борьбе против феодального и чиновничьего произвола рево­люционные движения XVII—XVIII вв. добивались закрепления этих прав в законодательстве² и такой организации государственной вла­сти, которая гарантировала бы неприкосновенность прав человека и гражданина.

В результате преобразования государства (см. гл. 5) право раз­делилось на две обширные группы норм, одни из которых регули­ровали отношения и деятельность государства, его органов и долж­ностных лиц (публичное право), другие — сферу отношений между индивидами (частное право). Свобода и равенство членов граж­данского общества, избавление от сословной скованности привели к расцвету индивидуализма. В сфере частного права утвердился принцип: "Разрешено все, что не запрещено законом"³.

¹ Этот перечень обоснован философом Джоном Локком в книге "Два трактата о правлении" (Локк Джон. Сочинения в трех томах. Т. 3. М., 1988) и неоднократно воспроизводился другими мыслителями (см., например: Руссо Жан-Жак. Трактаты. М., 1969. С. 164—165).

² В законодательстве XVIII века сформулированный Джоном Локком перечень естественных (неотчуждаемых) прав (равенство, свобода, соб­ственность) дополнялся и конкретизировался. В Декларации независимос­ти США (см.: Соединенные Штаты Америки. Конституция и законодатель­ные акты. М., 1993. С. 25) к неотчуждаемым правам отнесено "право на жизнь", о котором у Локка есть лишь беглое упоминание (см.: Локк Джон. Указ. соч. С. 38, 94). Во французской Декларации прав человека и граж­данина 1789 года названы равенство, свобода, собственность, безопасность, сопротивление угнетению (см.: Конституции и законодательные акты бур­жуазных государств XVII—XIX вв. М., 1957. С. 250), таков же перечень в якобинской Конституции 1793 года (см. там же. С. 331). Первые десять поправок к Конституции США (1791 г.) называются "Билль о правах" (см.: Соединенные Штаты Америки. Конституция и законодательные акты. С. 40—42).

³ Это положение содержалось в ст. 5 французской Декларации прав человека и гражданина 1789 года: "Закон может воспрещать лишь деяния, вредные для общества. Все нее, что не воспрещено законом, то дозво­лено, и никто не может быть принужден к действию, не предписывае­мому законом" (Конституции и законодательные акты буржуазных госу­дарств XVII—XIX вв. С 250). Уже из названия Декларации видно, что адресатом приведенного правила являются граждане (члены гражданского общества). В том же духе сфера применения этого правила определялась в нормативно-правовых актах начала перестроечных реформ в нашей стра­не (Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР. 1989. № 3. Ст. 52).

Тем не менее о сфере применения данного правила возник было те­оретический спор — о допустимости или недопустимости не предусмот-

117

Глава 4. Право и общество

В сфере публичного права (для должностных лиц и государ­ственных органов) действует другой принцип: "Разрешено только то, что вытекает из компетенции и (или) предписано законным рас­поряжением".

Смешение или нарушение сфер действия этих принципов спо­собно причинить обществу существенный вред.

Запрет гражданам делать все, что не разрешено (дозволитель­ный порядок совершения юридических действий), существенно ог­раничивает свободу и инициативу людей, вынужденных каждый раз испрашивать специальные разрешения для заключения боль­шинства договоров у государственных органов и (или) должност­ных лиц; бюрократическое согласование сделок и обязательств ско­вывает инициативу граждан, порождает застой, создает условия для взяточничества и коррупции.

Не менее пагубно распространение частноправового принципа "разрешено все, что не запрещено" на сферу публичного права. Справедливо отмечалось, что в нашей стране участие должност­ных лиц в приватизации государственной собственности под лозун­гом "разрешено все, что не запрещено" придало приватизации гра­бительский характер¹, привело к невиданному обогащению ряда высших должностных лиц, ставших за время пребывания в долж­ности мультимиллионерами или миллиардерами.

Разгосударствление общественных отношений, разграничение сфер частного и публичного права, запрет правительственного вме­шательства в частные дела членов общества и строгое предписа­ние законности действий лиц, облеченных властью, по-новому по­ставили ряд проблем права.

По мере становления и развития гражданского общества в кон­ституциях почти всех стран появляются статьи и обширные раз­делы о равенстве, правах и свободах граждан.

Разграничение сфер личных (частных) и публичных (общих) интересов находит отражение в системе права, в делении его на частное и публичное. Это деление, намеченное в праве Древнего Рима, где существовали элементы гражданского общества, полу­чает широкое распространение в странах, вставших на путь капи­талистического развития. Именно в сфере частного права закреп­ляются идеи равенства прав членов общества, их личной свободы, безопасности и незыблемости собственности, самостоятельности, ос-

ренных законом действий должностных лиц (см/ Батурин Ю. М., Лив­шиц Р. 3. Социалистическое правовое государство: от идеи к осуществ­лению. Политико-правовой взгляд. М., 1989. С 170—171; Гукасян Р. Е. Кон­цепция слияния прав и обязанностей и административно-командные ме­тоды управления // Сов. государство и право. 1989. № 7. С. 28 и след., 32 и след.).

¹ См.. Лисюткин А. Б. Вопросы методологии исследования категории "ошибка" в правоведении. Саратов, 2001. С. 134.

118 Сущность права. Проблемы теории и философии права

вобождения от свойственных сословным обществам идей "соборно­сти", покорности властям и коллективам.

Развитие гражданского общества порождает представление о

", конституции как о законе, определяющем не только устройствоI высших органов власти, но и права и свободы граждан (билль о| правах, декларация прав). В результате сама конституция стано-| вится соглашением общества и государства о разграничении сфер«1 их деятельности (государство — публичная власть, сфера общих',\ интересов, общество — сфера индивидуальных свобод, частных ин-* тересов). Исследователи отмечают, что если исходным пунктом ев­ропейского конституционализма как политического течения былосвойственное еще эпохе абсолютизма крайне неопределенное ис­толкование конституций в качестве "основных законов всякого об­щества", не содержащее идей ограничения обществом власти го­сударства¹, то эволюция конституционализма привела к резкомусужению этого понятия, "которое приобретает конвенциональный(договорный) характер и определяет основной закон взаимоотно­шений общества и государственной власти. Конституция интерпре­тируется, по существу, как договор о распределении власти меж­ду ними"².

Развитие конституционного законодательства состоит в пре­доставлении гражданам средств воздействия на правотворчествогосударственной власти (через институты представительной и не->, посредственной демократии) и на саму государственную власть вцелях подчинения ее праву (правовое государство, разделение вла­стей).

В процессе становления гражданского общества меняется нетолько содержание права, но и формы его выражения (источники.« права).

I "Условно мировую историю права можно разделить на двебольшие эпохи, — пишет профессор О. А. Жидков. — В древнем

' В самодержавных государствах основными назывались законы, оп-ределявшие полновластие и богоустановленность монархов, а также по­рядок престолонаследия. В Российской империи Основные государствен­ные законы открывались главой первой "О существе верховной самодер­жавной власти", где утверждалось: "Императору Всероссийскому принад­лежит верховная самодержавная власть. Повиноваться власти его не только за страх, но и за совесть сам Бог повелевает... Особа государя императора священна и неприкосновенна" (Свод Основных государственных законов. Раздел первый. Основные государственные законы // Государственный строй Российской империи накануне крушения. Сборник законодательных актов. М., 1995. С. 15).

² Медушевский А. Н. Гражданское общество и правовое государство в политической мысли Германии // Вестник Московского университета. Се­рия 12. Социально-политические исследования. 1992. № 5. С. 43. Аналогич­ные суждения см.: Баглай М. В., Габричидзе Б. Н. Конституционное право Российской Федерации. М., 1996. С. 19.

119

Глава 4. Право и общество

мире и в средние века право рождалось в основном не из установ­лений государства, а из реально существующих и признаваемых самим обществом отношений.

В новое время право в своем саморазвитии по-прежнему от­ражает внутренние потребности общества и меняющиеся жизнен­ные условия. Но в нем, особенно с развитием конституционных на­чал, законодательство становится уже ведущим источником права. Именно оно, а не средства саморегуляции, становится стержнем правовой системы, правообразующим фактором. Законодательство выступает как важнейший инструмент развития права, придавая ему системность, целостность"¹.

Основными источниками (формами) права в гражданском об­ществе становятся законы и другие нормативно-правовые акты. В структуре высших органов государства образуются представитель­ные учреждения, осуществляющие законодательную власть, поря­док создания и процедуры деятельности которых оформляются правом на конституционном уровне. Параллельно этому совершен­ствуется правосудие, создается единая система судов, которым придается значение особой власти, применяющей закон, охраняю­щей права и свободы граждан. Понятие "законность" приобретает новый смысл и содержание; оно означает прежде всего защиту лич­ности от посягательств на ее права со стороны государства и его органов, пресечение чиновничьего произвола.

Ведущая роль закона как основного источника права послу­жила причиной возникновения и соревнования ряда концепций права, из которых вырос плюрализм современных правопониманий.

На рубеже XVIII—XIX вв. складывается идея правового го­сударства, а господствующим направлением общественно-полити­ческой мысли становится либерализм. Либерализм делал основной упор на защиту и обоснование гражданской свободы, понимаемой как свобода частной инициативы, предпринимательства, договоров, свобода слова, совести, мнений и печати. Государство, согласно этой концепции, должно лишь обеспечивать безопасность личности, ча­стной собственности, охранять общество, основанное на гражданс­кой свободе, отнюдь не ограничивая последней. Особенно настой­чиво либерализм отстаивал невмешательство государства в эконо­мическую жизнь. В буржуазной политэкономии того времени это выражалось известными формулами: "free trade" (свободная тор­говля) в Англии; "laissez faire, laissez passer" (предоставьте свобо­ду действий, не мешайте) во Франции.

Низвержение феодализма открыло дорогу капитализму. В раз­витых странах Европы произошел промышленный переворот, про­гресс хозяйственной и коммерческой деятельности сопровождался

¹ История государства и права зарубежных стран. Учебник для сту­дентов юридических вузов и факультетов. Часть 2. М., 1998. С. 519.

120 Сущность права. Проблемы теории и философии права

существенным изменением культуры и науки; все более нагляд­ными становились результаты научной революции, начавшейся еще во второй половине XVII в.; множилось число философских школ и течений общественно-политической мысли; возникали новые виды искусства. С упразднением наследственных сословных привилегий коренным образом менялась классово-социальная структура обще­ства. Бурно развивалось законодательство.

Однако обществу и его праву присуща способность не только решать назревшие проблемы, но и создавать новые. Признание юридического равенства всех людей означало ликвидацию сослов-но-феодального неравенства, но сохраняло (и даже временами уси­ливало) социальное (фактическое, особенно имущественное) нера­венство. Разрушение феодальных структур привело к пролетари­зации части общества.

В конкретных исторических условиях XIX века идея право­вого государства и либеральные лозунги о защите общества и лич­ности от государственной власти по существу означали требование "нейтральности" государства в неравной борьбе наемных рабочих и владельцев капитала. Для первых право в период формирова­ния гражданского общества практически выступало как формаль­ная декларация недостижимых благ, для вторых — как оформле­ние и страж богатства и связанных с ним социальных возможно­стей.

Уже Гегель видел обремененность гражданского общества про­тиворечиями богатства и бедности: "При чрезмерном богатстве гражданское общество недостаточно богато, т. е. не обладает дос­таточным собственным достоянием, чтобы препятствовать возник­новению преизбытка бедности..."¹ На том же основании Маркс вы­нес буржуазному обществу суровый приговор, основанный на вы­воде, что капитализм к середине XIX века стал тормозом разви­тия производства и должен быть насильственно уничтожен стре­мительно нищающим пролетариатом. Однако история рассудила иначе. Движение рабочего класса породило механизмы противодей­ствия эгоизму предпринимателей; промышленное общество суме­ло создать многочисленный средний класс; с развитием предста­вительных институтов власти возникали предпосылки для все бо­лее широкого учета в законодательстве не только классово-эгоис­тических интересов буржуазии, но и интересов других классов, а также всего общества в целом. Расширялся и усиливался контроль представительных и судебных учреждений за деятельностью цен­тральной и местной исполнительной власти; рос круг лиц, пользу­ющихся избирательными и другими политическими правами; воз­никла и постоянно усиливалась зависимость представительных уч-

¹ Гегель Г. В. Ф. Философия права. С. 272.

121

Глава 4. Право и общество

реждений и законодательства от системы сложившихся в обществе политических партий и движений, в том числе притязающих на выражение и защиту интересов трудящихся, а также социально обездоленных членов общества.

Еще в XIX веке были выдвинуты и обоснованы требования дополнения "формальных прав" (равенство, свобода, собственность, безопасность и их конкретизация) "социальными правами" (право на труд, на образование, на материальное содержание нетрудоспо­собных, на медицинскую помощь и другие права). Некоторые из этих прав (право на труд, право на образование) упоминались уже в конституционных актах XIX века (Конституция Французской Рес­публики 1848 г., Конституция Германской Империи 1849 г.), но ши­рокое воплощение нашли после Первой мировой войны в конститу­циях Германии (1919 г.), Финляндии (1919 г.), Эстонии (1920 г.), Польши (1921 г.), Румынии (1923 г.), Литвы (1928 г.) и других стран. После Второй мировой войны "права второго поколения" (социальные права) получили международное признание в пактах о правах.

Большое место в правовых системах развитых стран XX в. занимает социальное законодательство. В результате расширения социальной деятельности государства увеличилась сфера действия публичного права. Современное гражданское общество ряда раз­витых стран трудно назвать буржуазным¹. Гибкое соединение в со­временной экономике различных форм собственности, существова­ние мощных профессиональных союзов, развитие систем социальной помощи, успех широких демократических движений в поддержку прав, свобод личности и их гарантий — все это поставило пределы первобытному эгоизму буржуазного общества, вынудило имущие классы считаться с общенациональными интересами, идти на ком­промиссы с другими классами.

Как законодательное закрепление прав "первого поколения" (равенство, свобода, собственность, безопасность) нашло обоснова­ние в трудах Гоббса, Локка, Монтескье и других теоретиков "шко­лы естественного права" XVII—XVIII вв., так и необходимость воп­лощения в законодательстве социальных прав ("права второго по­коления") доказывалась рядом теоретиков-юристов XIX—XX вв. Большой вклад в теоретическое обоснование этих идей внесли фран­цузский ученый Леон Дюги, разработавший теорию социализации собственности, социальной солидарности и позитивных функций го­сударства как системы общественных служб, а также немецкий юрист Рудольф Штаммлер, обосновавший идею "естественного пра­ва с меняющимся содержанием".

¹ Н. Н. Деев удачно называет его "социализированным капитализмом", подчеркивая наличие высокоразвитой социальной функции государства и общественных институтов (см.: Государство и право. 1996. № 6. С. 154).

5 — 6513

122 Сущность права Проблемы теории и философии права

Стержнем политико-правовой доктрины Дюги, в ее практичес­ком воплощении, стала политика социального партнерства, взаим­ных уступок и соглашений общественных классов, оформления и защиты этих соглашений при помощи государственных учрежде­ний, а главным в теории Штаммлера была идея необходимости уче­та законодателем настоятельных требований и пожеланий обще­ственного правосознания ("предписаний естественного права") В русле этих идей и направлений общественно-правовой мысли сло­жились понятия новых прав личности, особенно "права на достой­ное человеческое существование" (Новгородцев)

Признание и обеспечение прав и свобод человека в гражданс­ком обществе, основанном на частной инициативе и свободном пред­принимательстве, — столь же важное условие создания "замирен­ной среды", сколь для сословно-кастовых обществ были важны юридическое оформление социальных групп в связи с их местом в системе разделения общественного труда, их сословная замкнутость и принудительный коллективизм

Наряду с международным признанием прав и свобод челове­ка, в том числе социальных прав, актуальной проблемой граждан­ского общества стало обеспечение коллективной безопасности Же­стокой политической практикой XX века показана опасность тота­литаризма для прав, свобод и бытия не только отдельных людей, но и целых классов, наций и народов, а затем (после создания ядер­ного оружия) и всего человечества Существенным новшеством пра­вового развития стало признание приоритета общепризнанных норм международного права, запрещающих войны и нарушения пактов о правах человека, по отношению к внутригосударственному пра­ву членов мирового сообщества

ГЛАВА ПЯТАЯ