- •2007 Ббк 67.9(4укр)304.4 ц34
- •Глава 1 Цивільне процесуальне право України як галузь права. Поняття цивільного процесу за законодавством України. Предмет, метод і функції цивільного процесуального права України
- •§ 1. Поняття цивільного процесу. Поняття та види проваджень у цивільному процесі. Стадії цивільного процесу
- •§ 2. Предмет, метод, функції і системи цивільного процесуального права України
- •§ 3. Функції цивільного процесуального права
- •§ 4. Система цивільного процесуального права
- •§ 5. Цивільне процесуальне законодавство
- •§ 6. Місце цивільного процесуального права в системі права України
- •§ 7. Наука цивільного процесуального права
- •Глава 2 Принципи цивільного процесуального права
- •§ 1. Поняття принципів цивільного процесуального права
- •§ 2. Система принципів цивільного процесуального
- •§ 3. Загальноправові принципи
- •§ 4. Міжгалузеві принципи
- •§ 5. Галузеві принципи
- •§ 6. Принципи окремого правового інституту — інституту судового розгляду
- •Глава з Цивільні процесуальні відносини
- •§ 1. Поняття цивільних процесуальних правовідносин
- •§ 2. Передумови виникнення цивільних процесуальних правовідносин
- •§ 3. Зміст цивільних процесуальних правовідносин
- •§ 4. Суб'єкти цивільних процесуальних правовідносин
- •§ 5. Об'єкт цивільних процесуальних правовідносин
- •Глава 4 Сторони в цивільному процесі
- •§ 1. Поняття та ознаки сторін у цивільному процесі
- •§ 2. Цивільна процесуальнаправоздатність та цивільна процесуальнадієздатність сторін
- •§ 3. Процесуальна співучасть
- •§ 4. Заміна неналежного відповідача
- •§ 5. Процесуальне правонаступництво
- •Глава 5 Треті особи в цивільному процесі
- •§ 1. Загальні положення
- •§ 2. Права та обов'язки третіх осіб, які заявляють самостійні вимоги щодо предмета спору
- •§ 3. Права та обов'язки третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору
- •Глава 6 Представництво в цивільному процесі
- •§ 1. Поняттяпредставництва в цивільному процесі
- •§ 2. Права та обов'язки представника в цивільному процесі
- •§ 3. Види представництва
- •Глава 7 Участь в цивільному процесі прокурора та інтереси органів місцевого самоврядування і осіб, яким законом надано право захищати праваі свободи інших осіб
- •§ 1. Участь прокурора в цивільному процесі
- •§ 2. Захист інтересів держави
- •§ 3. Процесуальні права органів і осіб, яким законом надано право захищати права, свободи та інтереси інших осіб
- •Глава 8 Доказування і докази в цивільному процесі України
- •§ 1. Поняттясудового доказування
- •§ 2. Предмет доказування
- •§ 3. Поняття судових доказів
- •§ 4. Класифікація доказів
- •§ 5. Пояснення сторін і третіх осіб
- •§ 6. Показання свідка
- •§ 7. Письмові докази
- •§ 8. Речові докази
- •§ 9. Висновок експерта
- •Глава 9. Цивільна юрисдикція загальних судів. Підсудність цивільних справ
- •§ 1. Загальнахарактеристика юрисдикції (підвідомчості)
- •§ 2. Види судової юрисдикції (підвідомчості)
- •§ 3. Підсудність цивільних справ
- •§ 4. Наслідки порушення правила підсудності.
- •Глава 10 Процесуальні строки
- •§ 1. Поняття процесуальних строків і їх види
- •§ 2. Обчислення процесуальних строків
- •§ 3. Поновлення і продовження процесуальних
- •Глава 11 Судові виклики і повідомлення
- •§ 1. Судові повістки
- •§ 2. Обов'язки сторін та інших осіб, які беруть участь у справі, щодо здійснення повідомлень
- •Глава 12 Судові витрати
- •§ 1. Поняття, функції та види судових витрат
- •§ 2. Судовий збір
- •§ 3. Витрати, пов'язані з розглядом судової справи
- •§ 4. Звільнення від оплати судових витрат. Відстрочення і розстрочення судових витрат, зменшення їх розміру
- •§ 5. Розподіл і відшкодування судових витрат.
- •Глава 13 Заходи процесуального примусу
- •§ 1. Попередження, видалення із залу судового засідання, тимчасове вилучення доказів
- •§ 2. Привід як захід процесуального примусу
- •Глава 14 Наказне провадження
- •§ 1. Заява про видачу судового наказу
- •§ 2. Порядок розгляду заяв та судового наказу
- •Глава 15 Позов
- •§ 1. Поняття позову
- •§ 2. Елементи позову
- •§ 3. Види позовів
- •§ 4. Право на позов
- •§ 5. Захист інтересів відповідача
- •§ 6. Забезпечення позову
- •Глава16 Відкриття провадження у справі
- •§ 1. Поняття відкриття провадження у справі
- •§ 2. Позовна заява і заява про відкриття провадження у справах наказного і окремого провадження
- •§ 3. Умови і підстави відкриття провадження у цивільній справі
- •§ 4. Правові наслідки відкриття провадження у цивільній справі
- •Глава 17 Провадження у справі досудового розгляду
- •§ 1. Поняття, мета і завдання стадії підготовки справи до судового розгляду
- •§ 2. Зміст і процесуальний порядок підготовки справи до судового розгляду
- •9) Визначає час і місце судового розгляду.
- •Глава 18 Судовий розгляд
- •§ 1. Поняття і значення стадії судового розгляду
- •§ 2. Підготовча частина судового засідання
- •§ 3. Розгляд справи по суті
- •§ 4. Судові дебати
- •§ 5. Ухвалення судового рішення
- •§ 6. Зупинення і закриття провадження у справі
- •§ 7. Залишення заяви без розгляду
- •Глава 19 Судові рішення
- •§ 1.Поняття судового рішення.
- •§ 2.Зміст судового рішення
- •§ 3. Негайне виконання судових рішень
- •§ 4. Виправлення описок та арифметичних помилок у судовому рішенні
- •§ 5. Додаткове рішення
- •§ 6. Роз'яснення рішення суду
- •§ 7. Законна сила судового рішення
- •§ 8. Ухвали суду першої інстанції
- •§ 9. Окремі ухвали суду
- •§ 10. Законна сила судових ухвал
- •Глава 20 Заочний розгляд справи
- •Глава 21 Окреме провадження
- •§ 1. Загальні положення
- •§ 2. Розгляд судом справ про обмеження цивільної дієздатності фізичної особи, визнання фізичної особи недієздатною та поновлення цивільної дієздатності фізичної особи
- •§ 3. Розгляд судом справ про надання неповнолітній особі повної цивільної дієздатності
- •§ 4. Розгляд судом справ про визнання фізичної особи безвісно відсутньою або оголошення її померлою
- •§ 5. Розгляд судом справ про усиновлення
- •§ 6. Розгляд справ про встановлення фактів, що мають юридичне значення
- •§ 7. Розгляд судом справ про відновлення прав на втрачені цінні папери на пред'явника та векселі
- •§ 8. Розгляд судом справ про передачу безхазяйної нерухомої речі у комунальну власність
- •§ 9. Розгляд судом справ про визнання спадщини відумерлою
- •§ 10. Розгляд заяви про надання особі психіатричної допомоги у примусовому порядку
- •§ 11. Розгляд судом справ про обов'язкову госпіталізацію до протитуберкульозного закладу
- •§ 12. Розгляд судом справ про розкриття банками інформації, яка містить банківську таємницю, щодо юридичних та фізичних осіб
- •Глава 12 розділу IV цпк встановлює порядок розгляду судами цивільних справ про розкриття банками інформації, яка містить банківську таємницю.
- •Глава 22 Перегляд судових рішень і ухвал в апеляційному порядку
- •Глава 23 Перегляд судових рішень і ухвал в касаційному порядку
- •1) Постановити ухвалу про відхилення касаційної скарги і залишення рішення без змін;
- •Глава 24 Перегляд судових рішень у цивільних справах, що набрали законної сили, в зв’язку з винятковими обставинами
- •Глава 25 Перегляд рішень або ухвал суду, якими закінчено розгляд справи, що набрали законної сили, а також судового наказу у зв’язку з ново виявленими обставинами
- •6) Посилання на докази, що підтверджують наявність ново- виявлених обставин.
- •Глава 26 Провадження в цивільних судах України у цивільних справах за участю іноземних осіб
- •§ 1. Правові підстави участі іноземних осіб у цивільному процесі
- •§ 2. Відкриття провадження у цивільних справах за участю іноземних осіб
- •§ 3. Судові доручення та надання правової допомоги у справах за участю іноземних осіб
- •Глава 27 Судочинство у третейських судах
- •§ 1.Загальні положення щодо створення і діяльності третейських судів
- •§ 2. Розгляд справ третейськими судами
- •Глава 1 Цивільне процесуальне право України як галузь права. Поняття цивільного процесу за законодавством України. Предмет, метод і функції цивільного процесуального права України 3
Глава 7 Участь в цивільному процесі прокурора та інтереси органів місцевого самоврядування і осіб, яким законом надано право захищати праваі свободи інших осіб
Відповідно до ч. 2 ст. 3 ЦПК у випадках, встановлених законом, до суду можуть звертатися органи та особи, яким надано право захищати права, свободи та інтереси інших осіб, або державні чи суспільні інтереси. Ця стаття не вказує, які саме особи можуть звертатися до суду за захистом прав, свобод та інтересів інших осіб. Коло цих осіб конкретизоване в ст. 45 ЦПК.
Стаття 45 ЦПК об'єднала правила про участь у цивільному судочинстві як захисників прав, свобод та інтересів інших осіб не зовсім однорідних учасників: Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини, прокурора, органи державної влади, органи місцевого самоврядування, фізичних і юридичних осіб.
Кожен із названих суб'єктів має певну специфіку з точки зору функцій, мети і завдань, які покладаються на них законом, а також форм участі в цивільному процесі, передбачених ст. 45 ЦПК.
Так, у зазначеній статті йдеться про три форми участі в цивільному процесі на захист прав інших осіб: по-перше, звернення до суду із заявами про захист прав, свобод та інтересів інших осіб, державних чи суспільних інтересів; по-друге, представництво інтересів громадян чи держави; по-третє, подання висновків у справі. Жоден із вищеперелічених суб'єктів не володіє правом брати участь у цивільному процесі в усіх трьох формах.
Участь у цивільному процесі Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини передбачена в ст. 45 ЦПК у єдиній формі - звернення до суду з позовною заявою про захист прав, свобод та інтересів інших осіб, державних чи суспільних інтересів.
Пункт 10 ст. 13 Закону від 23 грудня 1997 р. «Про Уповноваженого Верховної Ради України з прав людини» передбачає правило, згідно з яким Уповноважений Верховної Ради України з прав людини має право звертатися до суду із заявою про захист прав і свобод людини і громадянина, які за станом здоров'я чи з інших повалених причин не можуть цього зробити самостійно, а також особисто або через свого представника брати участь у судовому процесі у випадках і порядку, встановлених законом. Але зміст цієї норми вступає в колізію зі ст. 45 ЦПК, яка надає Уповноваженому Верховної Ради України з прав людини право звернення до суду із заявами про захист прав, свобод та інтересів не лише фізичних (юридичних) осіб, а й державних чи суспільних інтересів, у зв'язку із чим означений Закон має бути приведений у відповідність з ЦПК.
§ 1. Участь прокурора в цивільному процесі
Суттєвою специфікою участі в цивільному процесі вирізняється прокурор, що пов'язано із особливим становищем, яке посідають органи прокуратури у системі влади. Відповідно до Конституції (ст. ст. 121 —123) прокуратура — це самостійний інститут влади, який не належить до жодної з її гілок (ст. 6 Конституції). Одним із головних завдань прокуратури як правозахисного органу є захист приватних і публічних інтересів,
Особлива роль прокуратури (порівняно з іншими державними органами) виявляється в двох аспектах. По-перше, прокуратура здійснює цю діяльність у разі вчинення правопорушень. По-друге, вона представляє інтереси громадян чи держави у притаманних лише їй процесуальних формах, зокрема у формі представництва.
Роль і функції прокурора в судовому процесі зазнали значних змін за останні 15 років. Раніше цивільне процесуальне законодавство розглядало інститут участі прокурора в цивільному процесі як реалізацію найважливішого принципу законності судової діяльності. Однак такий підхід виявився несумісним із незалежністю судової влади та правом сторін на судовий захист. Згідно зі ст. 34 Закону від 5 листопада 1991 р. «Про прокуратуру» прокурор, який бере участь у розгляді справ у судах, додержуючись принципу незалежності суддів та підкорення їх тільки закону, сприяє виконанню вимог закону про всебічний, повний та об'єктивний розгляд справ та ухваленню судових рішень, що ґрунтуються на законі.
Прийняття Конституції України в 1996 р. докорінно змінило роль прокурора в цивільному процесі. Зокрема, ст. 121 Конституції передбачає нову функцію прокуратури — представництво інтересів громадянина або держави в суді у випадках, визначених законом. Закон від 8 грудня 2004 р. «Про внесення змін до Конституції України» доповнив ст. 121 Конституції нормою, в якій передбачено, що на прокуратуру також покладається нагляд за додержанням прав і свобод людини і громадянина, додержанням законів з цих питань органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими і службовими особами. Однак на прокуратуру не покладається функція судового нагляду.
Єдиною процесуальною формою, в якій може виступати прокурор у цивільному процесі, є представництво (ч. 2 ст. 45 ЦПК), що включає і можливість звернення до суду із заявами про захист прав, свобод та інтересів інших осіб, державних чи суспільних інтересів та участь у цих справах, як цс передбачено ч. 1 ст. 45 ЦПК. Стосовно ж такої форми участь в цивільному процесі, як подання висновку у справі, в ЦПК вона збережена лише за органами державної влади та місцевого самоврядування (ч. 5 ст. 46).
Конституція покладає па прокуратуру обов'язок представництва в суді інтересів громадянина чи держави. Тому прокурор може подавати заяви до суду па захист «чужих» інтересів, представляючи ті або інші інтереси громадянина, держави, які можуть бути як позивачами, так і відповідачами або третіми особами, які заявляють самостійні вимоги щодо предмета спору. Виступати ж як «нейтральна» особа він не може, адже в такому випадку незрозуміло, на захист чиїх інтересів він виступає.
Правило про залучення прокурора до процесу з ініціативи суду, про обов'язкову участь прокурора в цивільному процесі, якщо суд визнає це за необхідне (ч. 2 ст. 121 ЦПК 1963 р.), не відповідає сьогоднішнім реаліям. Прокурора не можна змусити використати свої повноваження. Суд і прокуратура незалежні один від одного, ніхто не вправі давати їм обов'язкові вказівки стосовно способів здійснення їх діяльності. Прокурор, виявивши правопорушення, сам обирає способи його усунення, у тому числі шляхом участі в цивільному судочинстві. Порушення провадження в суді за наявності такого обов'язку означає для прокурора необхідність домагатися задоволення певного позову, що може призвести до негативних наслідків.
Єдиним винятком із цього правила є припис ст. 281 ЦПК, а також ст. 22 Закону від 22 лютого 2000 р. «Про психіатричну допомогу», в яких передбачено, що справа за заявою про надання психіатричної допомоги в примусовому порядку або про припинення надання амбулаторної психіатричної допомоги, госпіталізацію в примусовому порядку розглядається в присутності особи, щодо якої вирішується такс питання, її представника за обов'язкової участі прокурора, лікаря-психіатра чи представника психіатричного закладу, який подав заяву. Фактично цим передбачається вступ прокурора в цивільний процес для надання висновку в справі (ст. 35 Закону «Про прокуратуру»), хоча така форма участі прокурора в цивільному процесі не передбачена ч. 2 ст. 45 ЦПК.
Прокурор здійснює в суді представництво інтересів громадянина чи держави від імені держави і може здійснювати представництво па будь-якій стадії цивільного процесу (ч. 2 ст. 45 ЦПК, ч. 1 ст. 36-1 Закону «Про прокуратуру»). Цс — одна з найважливіших гарантій захисту прав і свобод громадян та державних інтересів. Представляючи в суді інтереси громадян або держави, прокурор реалізує конституційне положення, закріплене в ст. ст. 3, 13 Конституції, відповідно до якого держава зобов'язана забезпечувати захист прав і свобод громадян, а також усіх суб'єктів права власності й господарювання. Тобто функція представництва інтересів у суді є для органів прокуратури конституційною.
Представницька діяльність прокурора в процесі проходить у конкретних формах. Згідно з ч. 5 ст. 36-1 Закону «Про прокуратуру» прокурор самостійно визначає підстави для представництва у судах, форму його здійснення. Це положення підтверджене Рішенням Конституційного Суду України від 8 квітня 1999 р. № З-рп/99 у справі про представництво прокуратурою України інтересів держави в арбітражному суді.
У юридичній літературі існують різні погляди на форми представництва прокуратурою інтересів громадянина й держави в суді. Наприклад, вважається, що судово-представницька функція прокуратури має бути закріплена в трьох основних формах: звернення прокурора до суду з метою захисту порушених прав та законних інтересів громадян і держави; участь прокурора в розгляді справ у судах; досудове провадження.
На думку інших, представництво прокуратури в суді також має 3 форми, але інші, а саме: звернення до суду в установленому законом порядку; підтримання позовних вимогу суді; порушення апеляційного і касаційного провадження та участь у розгляді справ у апеляційній та касаційній інстанціях.
Згідно зі ст. 36-1 Закону «Про прокуратуру» такими формами представництва є: а) звернення прокурора до суду з позовами чи заявами про захист прав і свобод інших осіб, невизначеного кола осіб, прав юридичних осіб, коли порушуються інтереси І. держави, або про визнання незаконними правових актів, дій або рішень органів і посадових осіб; б) участь прокурора в розгляді судами справ; в) внесення прокурором апеляційного, касаційного подання на судові рішення або заяви про їх перегляд у зв'язку з нововиявленими обставинами.
Як бачимо, законодавчо визначені 3 форми представництва прокурором інтересів держави і громадянина в суді. У зв'язку з відсутністю безпосередньо в ЦПК вказівки щодо форм представництва прокуратурою можуть виникнути проблеми визначення таких форм на практиці. Однак указані в Законі «Про прокуратуру» форми представництва прокурора в процесі можуть охоплюватися однією формою — звернення до суду з позовною заявою або із заявою про відкриття провадження у справі, тобто звернення прокурора до суду з позовом або заявою в інтересах держави чи громадяни на (ч. 2 ст. 3, ч. 1 ст. 45 ЦПК), право апеляційного оскарження (ст. 292 ЦПК), подання касаційної скарги (ст. 324 ЦПК), оскарження судових рішень у зв'язку з винятковими обставинами (ст. 353 ЦПК); оскарження судових рішень і ухвал у зв'язку з . нововиявленими обставинами, участь у розгляді цих справ.
Характерною ознакою такої форми є те, що прокурор у разі подання апеляційної, касаційної скарг подає їх на підставі того, що брав участь у розгляді справи особисто в попередніх інстанціях, а значить підпадає під категорію інші особи, які беруть участь у справі», що згадується в ст. ст. 292, 324 ЦПК. У разі, якщо прокурор не брав участі у розгляді справи в попередніх інстанціях, він може подати відповідні скарги на підставі ч. 2 ст. 45 ЦПК — за правом здійснювати представництво на будь-якій стадії процесу.
Таким чином, другою формою представництва прокурором є вступ прокурора в цивільний процес на будь-якій стадії для представництва інтересів громадян і держави, якщо прокурор не брав участі в розгляді справи в попередніх інстанціях.
Перша форма представництва прокурором інтересів громадян і держави — подача заяви про відкриття провадження — характеризується тим, що прокурор сам вирішує питання про необхідність ініціювання процесу і подає до суду позов, заяву, в разі необхідності оскаржує рішення чи ухвалу суду в справі, у якій сам брав участь. Розгляд цих справ передбачено в позовному, наказному й окремому провадженнях.
Винятком із правила факультативності ініціювання процесу у справі є ст, 33 Закону «Про прокуратуру», яка має імперативний характер і встановлює, що з метою захисту інтересів держави, а також громадян, які за станом здоров'я та з інших поважних причин не можуть захистити свої права, прокурор або його заступник подає чи підтримує поданий потерпілим цивільний позов про відшкодування збитків, завданих злочином.
Друга форма представництва прокурором інтересів громадян і держави — вступ у процес на будь-якій стадії як представник, виходячи з ч. 2 ст. 45 ЦПК, характеризується тим, що прокурор незалежно від участі у розгляді справи в суді першої інстанції наділений правом оскарження рішень суду як у апеляційному, так і в касаційному порядку. Звичайно, вступ прокурора в цивільний процес па будь-якій стадії зовсім не означає його право, наприклад, вступити у справу, яка розглядається судом першої інстанції, па стадії судових дебатів. Для ефективного здійснення цієї форми представництва прокурору, який ие брав участі у справі, надано право в силу ч. 4 ст. 46 ЦПК з метою вирішення питання про наявність підстав для подання апеляційної чи касаційної скарги, заяви про перегляд рішення у зв'язку з винятковими чи нововиявленими обставинами, знайомитися з матеріалами справи в суді.
Втім, здійснення прокуратурою конституційної функції представництва за сучасних умов породжує ще цілий ряд теоретичних і практичних проблем. На деяких із них зупинимося докладніше.
Новела, яка з'явилася в Конституції стосовно представництва прокурором інтересів громадянина чи держави, викликала досить широку дискусію в юридичній літературі. І це — невипадково. Наділення органів прокуратури вказаною функцією змінює діяльність прокурора щодо участі в розгляді справ у судах, її не можна зводити до простого синтезу функцій загального нагляду та участі прокурора в розгляді справ у судах. Великий правозахисний потенціал прокурорського представництва є важливою гарантією як права громадян па судовий захист своїх прав, свобод та законних інтересів, так і відповідного права держави.
Щодо питання про правову природу представництва прокурором існує кілька точок зору.
Деякі процесуалісти розглядають представництво прокурором інтересів громадянина чи держави як один із видів представництва в суді. Причому ряд дослідників знаходить місце прокурора-представника серед законних представників у класифікації процесуального представництва.
Із цього приводу Конституційний Суд України в п. 6 мотивувальної частини Рішення від 8 квітня 1999 р. № З-рп/99 вказує, що представництво прокуратурою України інтересів держави в суді є одним із видів представництва в суді, й у той же час відрізняється від інших видів представництва рядом специфічних ознак: складом представників і колом суб'єктів, інтереси яких вони представляють, обсягом їх повноважень, формами їх реалізації.
Такий підхід, крім усього іншого, виник з огляду на тс, що в Конституції України вжито термін «представництво" представництва в суді, в інституті представництва прокурором.
На думку інших, представництво прокурором - не представництво особливого роду, передбачене Конституцією, яке здійснюється на підставі відповідної заяви до суду (позовної заяви) та службового посвідчення, тому й називається офіційним представництвом.
У межах такої точки зору пропонується також називати представництво прокурором офіційним представництвом, що ґрунтується безпосередньо на Конституції України. М. Штефан говорить про представництво прокурором як про офіційне представництво конституційного рівня .
Однак офіційним представництвом у науці цивільного процесуального права називають представництво за призначенням суду у разі, якщо відповідач не відомий або боржник ухиляється від виконання судового рішення.
Аналіз чинного законодавства та різних наукових підходів дає підстави дійти висновку, що представництво прокуратурою інтересів громадянина або держави в суді не можна віднести до представництва на підставі закону, договору чи адміністративного акта.
Прокурорське представництво, як і представництво, передбачене ст. 38 ЦПК, за своєю природою є цивільним процесуальним, оскільки у суді прокурор вчиняє процесуальні дії на захист порушених чи оспорюваних прав, свобод та інтересів громадян і держави, проте воно суттєво відрізняється від закріпленого чинним законодавством інституту представництва в суді.
По-перше, представництво в судах інтересів громадян чи держави у випадках, передбачених законом, є самостійною формою діяльності, що здійснюється особливим органом, який не має особистого інтересу, виступає від імені держави в інтересах громадянина, держави, суспільства. Воно є публічним представництвом, яке має значення самостійної функції прокуратури.
По-друге, прокурор здійснює представництво інтересів громадянина або держави в суді від свого імені (Закон «Про прокуратуру» передбачає, що прокурор здійснює представництво від імені держави), тому отримання доручень на ведення справи на відміну від судового представника йому не потрібне. Прокурор у цивільному процесі діє самостійно, без повноважень сторони, на підставі закону й керуючись ним.
По-третє, усі види представництва в суді, закріплені цивільним процесуальним законодавством, у обов'язковому порядку передбачають правові відносини між представником і особою, яку він представляє, котрі регулюються нормами матеріального права. Прокурор же в матеріально-правовому зв'язку з особою, яку він представляє, не перебуває.
По-четверте, судове представництво має певне коло суб'єктів, що обмежується лише особами, які беруть участь у процесі з метою захисту своїх суб'єктивних прав та інтересів, що охороняються законом. Прокурор може представляти в суді інтереси громадянина чи держави лише за наявності підстав, указаних у законі.
По-п'яте, прокурор, який представляє в суді інтереси громадянина чи держави, наділений усіма процесуальними правами та обов'язками особи, в інтересах якої він діє, за винятком права (укладати мирову угоду (ч. 1 ст. 46 ЦПК). А судовий представник наділений усіма процесуальними правами й обов'язками особи, в інтересах якої він діє, без винятків. Обмежити ці повноваження може особа, яку представляють, шляхом спеціального застереження про цс у виданій представнику довіреності (ч. 2 ст. 44 ЦПК). Обмежити процесуальні права прокурора особа, яку він представляє, не може.
По-шосте, судове представництво в цивільному процесі можливе в будь-якій справі, на будь-якій стадії, а прокурорське представництво в суді інтересів громадянина чи держави можливе хоча іі па всіх стадіях, але вступ у процес прокурор має обґрунтувати нормами закону, наприклад, обгрунтувати неможливість подання скарги самою заінтересованою особою. Отже, участь прокурора в цивільному процесі — цс самостійний інститут цивільного процесуального права, який має свій предмет регулювання, свій суб'єктний склад, зміст, об'єкт, а також свою мету, відмінні від таких у інституті представництва. Тому хоча в ст. 121 Конституції та ч. 2 ст. 45 ЦПК і зазначено, що на прокуратуру покладається представництво інтересів громадянина або держави в суді у випадках, визначених законом, цс не означає, що прокурор здійснює функції загально-цивільного (ст. 237 ЦК) чи процесуального (ст. ст. 38 — 44 ЦПК) представника.
Крім того, навіщо тоді б законодавець запроваджував інститут процесуального права, який дублює вже існуючий інститут представництва.
На практиці такс вирішення цієї проблеми означає, що прокурор може звертатися до суду за захистом інтересів держави чи громадянина самостійно, від свого імені, без будь-яких на те спеціальних повноважень з боку держави чи громадянина. Тому не можна погодитись із висловленою в літературі думкою про те, що прокурор може здійснювати представництво в силу виданої фізичною особою чи уповноваженою особою державного органу письмової довіреності.
Із питанням правової природи прокурорського представництва пов'язані й проблеми визначення процесуального становища прокурора в цивільному судочинстві. Особливої актуальності це питання набуває в контексті нового ЦПК, основною концепцією якого є побудова процесу на засадах диспозитивності й змагальності. Для захисту прав громадян, інтересів суспільства й держави із позовом до суду може звернутися прокурор, як й інші особи, вказані в ст. 45 ЦПК, який діє як посадова особа і який не є суб'єктом спірних матеріальних правовідносин. Згідно з принципом диспозитивності прокурор наділяється правами, які дають йому можливість домагатися поновлення порушених суб'єктивних прав, свобод та інтересів, що охороняються законом, тобто забезпечувати права заінтересованих осіб.
Проте можливе виникнення колізії між позиціями суб'єктів, визначених ст. 45 ЦПК, та матеріально заінтересованої особи в процесі розгляду справи. Ця колізія буде вирішуватися на користь сторони у справі. Згідно з ч. 3 ст. 46 ЦПК якщо особа, яка має цивільну процесуальну дієздатність та в інтересах якої подана заява, не підтримує заявлених вимог, суд залишає заяву без розгляду.
Процесуальна правосуб'єктність прокурора не може зводитись до сторони позивача, тому що ці суб'єкти цивільних процесуальних відносин суттєво відрізняються один від одного. Стороною в процесі може бути лише особа, яка має матеріально-правовий інтерес у справі та стосовно якої судове рішення може встановити наявність чи відсутність прав і обов'язків. Щоб бути позивачем, недостатньо ініціювати відкриття провадження у справі. Це правило не є засадничою ознакою сторони (позивача).
Прокурор на відміну від сторони у справі має не особисту матеріально-правову заінтересованість, а державну (службову), процесуальну заінтересованість; він не є учасником спірного матеріального правовідношення; захищає не свої права та інтереси, а права та інтереси інших осіб; рішення суду за позовом прокурора поширюється не на нього, а на особу, в інтересах якої було відкрито провадження у справі; органи прокуратури звільняються від сплати судових витрат (на відміну від інших осіб, які звертаються до суду із заявами про захист прав, свобод та інтересів інших осіб і беруть участь у справі, прокурор звільнений від сплати державного мита та інших судових витрат — п. 30 ч. 1 ст. 4 Декрету Кабінету Міністрів України від 21 січня 1993 р. № 7-93 «Про державне мито»).
У зв'язку із цим думка про наявність у прокурора матеріального інтересу, що ґрунтується наст. 121 Конституції, є хибною. Тим паче не можна говорити проте, що прокурор розпоряджається в процесі матеріальними правами. Частина 1 ст. 46 ЦПК чітко вказує, що органи та інші особи, які відповідно до ст. 45 ЦПК звернулись до суду в інтересах інших осіб або державних чи суспільних інтересах, мають процесуальні права та обов'язки особи, в інтересах якої вони діють, за винятком права укладати мирову угоду.
Прокурора не можна вважати позивачем у процесі, так як у цьому випадку, зокрема, особи, які беруть участь у справі, не могли б заявити прокурору відвід або до нього міг би бути пред'явлений зустрічний позов.
Не можна погодитися з думкою, що прокурор у цивільному процесі є процесуальним позивачем, стороною в процесуальному або іншому розумінні. Загалом не варто поділяти єдине поняття «сторона» на 2 частини: сторона в матеріальному розумінні й сторона в процесуальному розумінні.
Отже, прокурор не є в процесі стороною в процесуальному розумінні, оскільки цивільному процесуальному праву України не відомий поділ суб'єктів процесуальних правовідносин па матеріальні і процесуальні.
Не є прокурор і представником сторони, виходячи із міркувань, висловлених вище.
Визначаючи процесуальну правосуб'єктність прокурора, необхідно виходити із суті прокуратури як органу, що здійснює конституційну функцію представництва інтересів держави або громадянина в суді. Цс й визначає особливий правовий статус прокурора в процесі як самостійного суб'єкта цивільних процесуальних відносин та вимагає виведення його зі складу осіб, названих у ст. 45 ЦПК, визначення його процесуального становища в окремій статті ЦПК.
Участь прокурора в цивільному процесі — це правова гарантія непорушності встановлених Конституцією прав і свобод громадян, встановлення істини у справі, ухвалення законного рішення.
Може скластися враження, що інші учасники процесу перебувають у нерівному становищі з прокурором. Таку суперечність можна пояснити тим, що в прокурора та інших учасників цивільного процесу різні завдання, оскільки прокурорська діяльність має публічно-правовий характер.
Важливо забезпечити таке становище, за якого участь прокус рора в процесі була б додатковою гарантією встановлення істини в кожній справі, охорони прав громадян, інтересів держави.
Шляхом розширення прав прокуратури йде й конституційна реформа, яка проводиться в Україні. Так, Закон України від 8 грудня 2004 р. «Про внесення змін до Конституції України» доповнює ч. 1 ст. 121 Конституції пунктом 5 такого змісту: «нагляд за додержанням прав і свобод людини і громадянина, додержанням
законів з цих питань органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими і службовими особами».
Можна з певністю стверджувати, що функція, передбачена п. 5 ч. 1 ст. 121 Конституції, зберігає ознаки нагляду за додержанням і застосуванням законів (колишнього загального нагляду). Звичайно, мова не йде про збереження судового нагляду. Вказана функція прокуратури має свій предмет, межі якого суворо визначені Конституцією.
Наявність у Конституції зазначеної функції прокуратури значною мірою сприятиме збереженню її ролі в суспільстві як одного з найважливіших гарантів законності.
Крім того, загальнонаглядова діяльність прокуратури містить суттєві елементи представництва, в межах чого прокурор може звертатися до суду за захистом прав людини. Але принциповою ознакою конституційної функції представництва є нерозривний зв'язок діяльності прокуратури та здійснення судочинства. А загальнонаглядова функція прокуратури має значно ширші межі.
Який же зміст цієї функції представництва? Стаття 36-1 Закону «Про прокуратуру» визначає, що представництво прокуратурою інтересів громадянина або держави в суді полягає у здійсненні прокурорами від імені держави процесуальних та інших дій, спрямованих на захист у суді інтересів громадянина чи держави у випадках, передбачених законом.
Погляд на прокурорське представництво як на діяльність підтриманий не лише вказаним Законом, а й багатьма вченими-процесуалістами. Водночас у Рішенні Конституційного Суду України від 8 квітня 1999 р. № З-рп/99 указано, що під представництвом прокуратурою України інтересів держави в арбітражному суді за змістом п. 2 ч. 1 ст. 121 Конституції України і ст. ст. 2, 29 Арбітражного процесуального кодексу України треба розуміти правовідносини, в яких прокурор, реалізуючи повноваження, щодо захисту інтересів держави, вчиняє в суді процесуальні дії з метою захисту інтересів держави. Такс тлумачення представницької функції прокуратури можна поширити на представництво прокуратурою в судах загальної юрисдикції.
Цей підхід до правої природи прокурорського представництва найбільш точно відображає його суть, якщо врахувати, що представництво прокуратури згідно з Конституцією України — це цивільно-правове представництво, а норми процесуальних галузей права не допускають фактичної процесуальної діяльності. Отже, представництво прокуратурою інтересів громадянина або держави в суді — цс процесуальна діяльність, відповідно до якої прокурор, реалізовуючи визначені Конституцію і законами України повноваження, вчиняє в суді процесуальні дії з метою захисту інтересів держави чи громадянина.
Однією з найскладніших проблем у представницькій діяльності прокурора є визначення випадків, коли він може обстоювати інтереси громадян і держави в суді, тобто проблема підстав представництва громадян і державних органів.
У науці цивільного процесу питання підстави участі прокурора в цивільному судочинстві вирішуються по-різному. До них відносять: здійснення законно-охоронної функції; необхідність захисту прав та законних інтересів громадян, державних чи суспільних інтересів тощо. Але мста і завдання участі прокурора в цивільному процесі та процесуальні функції, які він виконує, процесуальні форми і види участі, його процесуально-правове становище визначені в численних нормах права, тому саме правові норми встановлюють правові підстави участі прокурора в цивільному процесі.
За своєю природою ст. 121 Конституції і ч. 2 ст. 45 ЦПК є відсильними. Конституція і ЦПК наділяють прокурора правом звернення з позовами про захист фізичних осіб і держави, але робити це він може у випадках, спеціально передбачених законом. Тобто підстави для здійснення представницьких функцій прокурора треба шукати в інших нормативно-правових актах. Такі підстави зазначені в ст. 36-1 Закону «Про прокуратуру», наказах Генерального прокурора України.
Підставою представництва у суді інтересів громадянина є його неспроможність через фізичний чи матеріальний стан, похилий вік або з інших поважних причин самостійно захисти свої порушені чи оспорювані права або реалізувати процесуальні повноваження, а інтересів держави — наявність порушень або загрози порушень економічних, політичних та інших державних інтересів внаслідок протиправних дій (бездіяльності) фізичних чи юридичних осіб, які вчиняються у відносинах між ними або з державою.
Прокурор звертається до суду із заявою на захист прав та інтересів неповнолітніх, непрацездатних утриманців, безвісно відсутніх осіб, якщо батьки, усиновлювачі, опікуни чи піклувальники, а також органи місцевого самоврядування ухиляються від їх захисту. Разом із пред'явленням позову прокурор має право
вжити передбачених законом заходів щодо притягнення винних посадових осіб до відповідальності (п. 3 ч. 2 ст. 20 Закону «Про прокуратуру»).
Наказ Генеральної прокуратури України від 19 вересня 2005 р. № 6 гн «Про організацію роботи по представництву в суді, захисту інтересів громадянина та держави при виконанні судових рішень» визначає порядок здійснення представництва в суді.
Підстави представництва прокурором в суді визначають, зокрема, ст. 12 Закону від 5 жовтня 1995 р. «Про боротьбу з корупцією», ст. 21 Закону від 5 квітня 2001 р. «Про політичні партії в Україні», ст. 8 Закону від 13 грудня 2001 р. «Про тваринний світ», ст. 22 Закону від 22 лютого 2000 р. «Про психіатричну допомогу», ст. ст. 30—32 Закону від 16 червня 1992 р. «Про об'єднання громадян», ст. 34 Закону від 16 квітня 1991 р. «Про зовнішньоекономічну діяльність», ст. 16 Закону від 23 квітня 1991 р. «Про свободу совісті та релігійні організації», ст. 37 Закону від 25 червня 1991 р. «Про охорону навколишнього природного середовища», ст. 42 (звернення до суду з позовом про визнання шлюбу недійсним), ст. 165 (звернення до суду з позовом про позбавлення батьківських прав), ст. 170 (відібрання дитини у батьків без позбавлення їх батьківських прав), ст. 240 (звернення до суду з позовом про скасування усиновлення чи визнання його недійсним) СК.
Хоча розміщення цих норм у різних галузях права є незручним, але пропозиція про закріплення в ЦПК усіх випадків, у яких прокурор може звернутися до суду з позовом про захист прав громадян або держави, необґрунтована, адже громадянин або держава беруть участь у великій кількості правовідносин, які регулюються різними галузями права. Крім того, при виникненні нових видів відносин прокурор ие зможе захистити права та законні інтереси громадян або держави.
Чинне законодавство широко наділяє прокурора правом звернення до суду із заявою про захист прав і законних інтересів громадян та державних інтересів. Необхідність захисту треба встановити прокурору в кожному конкретному випадку.
Але прокурори не повинні підміняти заінтересованих осіб, права та інтереси яких порушені чи оспорюються. Гарантованість судового захисту дає можливість їм самим подати позовну заяву чи заяву про відкриття провадження у справі в суді та брати участь у її розгляді. І лише коли громадяни за станом здоров'я чи з інших поважних причин не можуть обстоювати в суді свої права, прокурор може звернутися до суду з вимогою па захист їх прав і законних інтересів.
Існує точка зору, що намагання штучно обмежити коло громадян, права яких має захищати прокурор шляхом судового представництва, лише інвалідами, недієздатними, безвісно відсутніми об'єктивно можуть призвести до вихолощування правозахисної ролі прокуратури.
Існує іі протилежна точка зору, згідно з якою надання можливості захисту прокурором осіб, які за станом здоров'я чи з інших поважних причин не можуть захищати своїх права, недостатньо теоретично обгрунтована, так як них осіб можуть захищати їх представники.
Норма, що існувала в ЦПК 1963 р., яка надавала суду можливість присудити з іншої сторони витрати, пов'язані з оплатою допомоги адвоката (ст. 76), не перенесена в ЦПК 2004 р. Стаття 84 ЦПК 2004 р. містить правило проте, що витрати, пов'язані з оплатою правової допомоги адвоката чи іншого фахівця в галузі права, несуть сторони, крім випадків надання безоплатної правової допомоги.
Отже, представництво прокурором не може бути адекватно замінене представництвом адвоката.