4) Процессуальная характеристика защитника

1. Защитник – это лицо, которое осуществляет защиту прав и законных интересов преследуемых в уголовном порядке субъектов процесса (подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, осужденного) путем предоставления им необходимой юридической помощи.

Ни один юридический процесс, в том числе и уголовный, не может игнорировать представительство одного субъекта другим, более квалифицированным в решении правовых вопросов. Таким (более квалифицированным) субъектом в уголовном процессе является защитник. Исключения составляют случаи, когда участие в деле в качестве защитника принимает близкий родственник подзащитного.

2. Основанием для участия защитника в уголовному деле является постановление лица, производящего дознание, следователя, прокурора, судьи или постановление суда о допуске защитника к участию в деле.

Полномочия защитника на участие в деле должны быть подтверждены:

1. адвоката, являющегося членом адвокатского объединения, - свидетельством о праве на занятие адвокатской деятельностью и ордером адвокатского объединения о наличии соглашения или поручения на участие в деле;

2. адвоката, не являющегося членом адвокатского объединения, - свидетельством о праве на занятие адвокатской деятельностью и соглашением или поручением на участие в деле;

3. других специалистов в области права, которые по закону имеют право на предоставление правовой помощи лично или по поручению юридического лица, - документами, определенными специальным законом, которым этим лицам предоставлено право принимать участие в уголовном судопроизводстве в качестве защитников, а также соглашением или поручением юридического лица(кроме Закона «Об адвокатуре», других законов нет) ;

4. близких родственников, опекунов или попечителей – документами, которые подтверждают родственные связи или то, что они являются опекунами, попечителями, и заявлением обвиняемого, подсудимого, осужденного, оправданного о допуске этих лиц к участию в деле в качестве защитников.

Участие защитника обязательно:

1. в делах лиц в возрасте до восемнадцати лет, которые подозреваются или обвиняются в совершении преступления, - с момента признания лица подозреваемым или предъявления ему обвинения;

2. в делах о преступлениях лиц, которые вследствие своих физических или психических недостатков (немые, глухие, слепые и т.п.) не могут сами реализовать свое право на защиту, - с момента задержания лица или предъявления ему обвинения или с момента установления этих недостатков;

3. в делах лиц, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство, - с момента задержания лица или предъявления ему обвинения;

4. когда санкция статьи, по которой квалифицируется преступление, предусматривает пожизненное заключение – с момента задержания лица или предъявления ему обвинения;

5. при производстве дела о применении принудительных мер медицинского характера – с момента установления факта наличия у лица психической болезни;

6. при производстве дела о применении принудительных мер воспитательного характера – с момента первого допроса несовершеннолетнего или с момента помещения его в приемник-распределитель.

Защитник может появиться у обвиняемого (другого участника уголовного процесса, который имеет право на защиту) тремя путями:

1. обвиняемый сам или через своих родственников или знакомых подыскивает защитника;

2. защитника назначает следователь по ходатайству обвиняемого при отсутствии у последнего средств на оплату услуг защитника;

3. следователь независимо от ходатайства обвиняемого назначает защитника в случаях его обязательного участия в деле.

3. В качестве защитника допускаются лица (ч. 2 ст. 44 УПК):

1. имеющие свидетельство о праве на занятие адвокатской деятельностью в Украине;

2. иные специалисты в области права, которые по закону имеют право на предоставление правовой помощи лично или по поручению юридического лица;

3. в случаях и в порядке, предусмотренных уголовно-процессуальным законом, в качестве защитников допускаются близкие родственники обвиняемого, его опекуны или попечители (в случаях, когда, в соответствии с требованиями ст. 45 УПК, участие защитника является обязательным, близкие родственники обвиняемого, его опекуны или попечители в качестве защитников могут принимать участие в деле только одновременно с защитником – адвокатом или другим специалистом в области права, который по закону имеет право на предоставление правовой помощи лично или по поручению юридического лица).

Согласно ч. 1 ст. 59 Конституции Украины, каждый свободен в выборе защитника своих прав. Положению этой конституционной нормы дано официальное толкование Решением Конституционного Суда Украины от 16 ноября 2000 года по делу Г.И. Солдатова. Пунктом 1 этого Решения определено, что положение ч. 1 ст. 59 Конституции Украины о том, что «каждый свободен в выборе защитника своих прав», нужно понимать как конституционное право подозреваемого, обвиняемого и подсудимого во время защиты от обвинения с целью получения правовой помощи выбирать защитником своих прав лицо, которое является специалистом в области права и по закону имеет право на предоставление правовой помощи лично или по поручению юридического лица. Конституционный Суд Украины определил, что субъектами предоставления правовой помощи, кроме адвокатуры Украины, являются:

• государственные органы Украины, в компетенцию которых входит предоставление правовой помощи (Министерство юстиции Украины, Министерство труда и социальной политики Украины, нотариат и т.п.);

• субъекты предпринимательской деятельности, оказывающие правовую помощь клиентам в порядке, определенном законодательством Украины;

• объединения граждан для осуществления и защиты своих прав и свобод (ч. 1 ст. 36 Конституции Украины)» (п. 4 Решения № 13-рп/2000).

После принятия данного решения практика пошла путем допуска к участию в уголовных делах в качестве защитников всех лиц, которые имеют высшее юридическое образование.

Однако Верховный Суд Украины своим постановлением № 8 «О применении законодательства, которое обеспечивает право на защиту в уголовном судопроизводстве», принятым на Пленуме 24 октября 2003 года, определил, что «при решении вопроса о наличии у специалистов в области права полномочий на осуществление защиты по уголовному делу надлежит также выяснять, каким именно законом им предоставлено право принимать участие в уголовном судопроизводстве в качестве защитников. Признать правильной практику тех судов, которые при отсутствии специального закона не допускают таких специалистов к осуществлению защиты по уголовным делам» (ч. 2 п. 5 Постановления). Разъяснение Верховного Суда Украины способствовало тому, что иные специалисты в области права (кроме адвокатов) теперь не допускаются в качестве защитников к участию в деле.

В мировой практике существует несколько подходов к решению вопроса о том, кто может быть защитником в уголовном деле:

• широкий, предусматривающий допуск всех без исключения лиц по желанию обвиняемого (полная свобода в выборе защитника);

• узкий, согласно которому защитником может быть исключительно адвокат (свобода выбора ограничивается одной категорией лиц);

• смешанный («умеренный»), который предоставляет преследуемому свободу выбора из нескольких категорий лиц: специалистов в области права, которые не являются адвокатами, но по закону имеют право оказывать юридическую помощь населению (Украина); лиц, которые имеют ученую степень по юридической специальности (Польша); преподаватели права в немецких высших учебных заведениях (Германия) и т.п.

Не подлежит сомнению утверждение о том, что обвинение осуществляется в публичных (общественных) интересах. Такой же аксиомой должна стать и публичность осуществления специалистами в области права защитной деятельности. Общество одинаково заинтересовано как в привлечении виновных к уголовной ответственности, так и в недопущении привлечения к такой ответственности невиновных, а также в назначении справедливого наказания. Вследствие этого государство для обеспечения общественных интересов второй формы должно расширить круг лиц, которые могут оказывать обвиняемым квалифицированную правовую помощь, настолько, чтобы обеспечить их право на такую помощь.

Согласно ст. 61 УПК, защитником не может быть лицо:

• принимавшее участие в данном деле как дознаватель, следователь, прокурор, судья, секретарь судебного заседания, эксперт, специалист, переводчик, понятой, представитель потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика;

• которое является свидетелем и в связи с этим допрашивалось или подлежит допросу;

• являющееся родственником лица, производящего дознание, следователя, прокурора, кого-либо из состава суда, потерпевшего, гражданского истца;

• в отношении которого возбуждено уголовное дело;

• признанное недееспособным или ограниченно дееспособным;

• которое по данному делу оказывает или ранее оказывало юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам лица, обратившегося с просьбой о предоставлении юридической помощи;

• действие свидетельства которого о праве на занятие адвокатской деятельностью или праве на предоставление правовой помощи приостановлено или аннулировано в порядке, установленном законодательными актами Украины;

• которое, злоупотребляя своими правами, препятствует установлению истины по делу, затягивает расследование или судебное разбирательство дела, а также лицо, нарушающее порядок в судебном заседании или не выполняющее распоряжений председательствующего во время судебного разбирательства дела.

Одно и то же лицо не может быть защитником двух и более подозреваемых, обвиняемых или подсудимых, если интересы защиты одного из них противоречат интересам защиты другого.

С целью реального обеспечения права несовершеннолетних на защиту Верховный Суд Украины определил, что является недопустимым осуществление защиты несовершеннолетнего и взрослого соучастников преступления одним и тем же защитником (п. 2 постановления Пленума Верховного Суда Украины «О применении судами законодательства об ответственности за втягивание несовершеннолетних в преступную или другую антиобщественную деятельность» от 27 февраля 2004 года № 2).

Порядок отстранения защитника от участия в уголовном деле определяется ст. 61¹ УПК.

После допуска к участию в деле защитник – адвокат вправе отказаться от исполнения своих обязанностей лишь в двух случаях.

• когда имеются обстоятельства, которые, согласно ст. 61 УПК, исключают его участие в деле;

• когда он свой отказ мотивирует недостаточными знаниями или некомпетентностью.