Ответы МФП (экз) от Радмира / 17. Применение обычаев, типовых и модельных актов

17.Применение обычаев, типовых и модельных актов международного финансового оборота.

1. Обычаи

По Петровой:

Обычаи признаются источниками МФП.

Обычай делового финансового оборота – сложившееся и широко применяемое в какой-либо области финансовой деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Признаки:

• Это правило поведения, которое не предусмотрено законодательством, которое применяется, если не противоречит обязательным положениям международного договора, национального законодательства или внешнеэкономического контракта

• Это правило поведения, сложившееся и широко применяемое на практике;

• Применяется оно исключительно в сфере финансовой деятельности.

Тенденция международного правотворчества – превращение МФП в совокупность деловых обычаев и управленческих функций, применяемых часто без прямой трансформации в национальное финансовое законодательство.

Финансовый обычай (например, международные банковские расчеты по системе SWIFT) – сложившееся единообразное, общепризнанное правило; обычай≈обыкновение; правило поведения, настолько хорошо известное в данной сфере финансовой жизни, что оно является составной частью контракта, если только не было исключено сторонами в прямо выраженной или подразумеваемой форме.

Признаки:

• постоянность соблюдения;

• единообразие терминологии;

• повторяемость;

• известная продолжительность существования во времени и пространстве;

• определенность;

• непротиворечивость общепризнанным принципам МФ правопорядка и публичному порядку отдельных государств

• характер общего правила (где применим, должен всегда соблюдаться)

• известность в сфере применения (знание всеми участниками, совершающими операцию)

• определенность по содержанию

• разумность

Примеры, когда обычаи распространяются на лиц, с ними незнакомых:

• обыкновение, существующее на определенном финансовом рынке

• даже если лицо выступает через финансового агента на этом рынке

Где излагаются обычаи:

• биржевые правила, составляемые комитетами бирж

• специальные сборники клиринговых палат

• материалах МТП, ВТО и других организаций, в рамках ООН

• в типовых контрактах

• в решениях третейских судов по отдельным вопросам

По Шумилову:

Учебник Шумилова приводит пример: на основе латиноамериканской «доктрины К. Кальво и Л. Драго» сложился обычай недопустимости дипломатического и вооруженного вмешательства иностранных государств с целью взыскания долгов с государства и его граждан. Этот обычай был закреплен в Гаагской конвенции об ограничении случаев применения силы для взыскания по договорным долговым обязательствам.

2. Типовые и модельные акты

Не имеет нормативного и единого общепризнанного научного определения.

Чаще всего под

Модельным (типовым) актом понимается закон, разрабатываемый международными организациями в качестве образца (модели) для национального правового регулирования конкретной области общественных отношений или вопроса. В отечественной литературе для его обозначения существуют термины «модельный» («примерный» или «типовой») закон, «рекомендательный» («типовой» или «модельный») законодательный акт.

Типовые проекты законодательных актов - рекомендательные модельные нормативные правовые акты, предназначенные для использования при разработке конкретных национальных законов, имплементируются в национальные законодательства по установленным в государствах законотворческим процедурам.

Модельные финансово-правовые акты чаще всего имеют рекомендательную силу, на их основе вносятся изменения в национальное законодательство, которое тем самым гармонизируется с международным.

Модельные законодательные акты обладают рядом типологических признаков. В зависимости от задач, предмета (объекта), объема и характера правового регулирования М. з. а. может иметь следующие виды: модельный (типовой) закон, модельный кодекс, общие принципы, рекомендации, модельные (примерные) правила или положения.

Модельное нормотворчество наиболее развито на международном уровне. Кто принимает? Этой работой активно занимаются:

• органы и специализированные учреждения Организации Объединенных Наций,

• региональные и субрегиональные международные организации и объединения интеграционного типа (Евразийское экономическое сообщество (ЕврАзЭС), Европейский союз),

• неправительственные международные организации (Всемирная таможенная организация, Международное бюро по охране промышленной собственности, Организация экономического сотрудничества и развития, Международный институт унификации частного права),

• а также международные межпарламентские организации.

Про Евразэс:

В ЕврАзЭС принят термин «типовой проект». На официальном сайте ЕврАзЭС приводится несколько десятков типовых документов, среди которых можно отметить

• Модельный закон «О защитных мерах при импорте товаров из третьих стран»,

• Модельный Закон «Основы банковской деятельности»,

• Типовой Проект «О таможенном тарифе».

• Также, как все мы знаем, с 1 января 2010 года вступает в силу «Соглашение о едином таможенно-тарифном регулировании таможенного союза Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федерации» (короче, единый таможенный кодекс у нас теперь. не знаю, к месту это или нет, но спросить могут).

• Также можно упомянуть Модельный Налоговый Кодекс для государств-участников СНГ от 25 ноября 2008 года, принятый в рамках Межпарламентской Ассамблеи государств-участников СНГ.

Говоря о налогах, вообще стоит отметить, что в мировой законотворческой практике имеется тенденция к гармонизации налогового права (его институтов), поскольку это значительно упрощает взаимодействие торговых партнеров из разных стран. Современные международные межправительственные и неправительственные организации активно занимаются подготовкой типовых налоговых кодексов.

• Содержание этих актов включает как традиционные, так и новые нормы и институты налогового права Пример – Модельная Конвенция ОЭСР в отношении налогов на доходы и капитал от 12.12.2007.

Вывод: Подытоживая можно сказать, что трудно переоценить важность типовых законодательных актов международных организаций в силу того, что они способствуют унификации и гармонизации национального законодательства, что в свою очередь ведет к упрощению международных финансовых отношений.

Г.В.Петрова отмечает в одной из своих статей необходимость приведения норм российского финансового законодательства в соответствие с международно-правовыми нормами, поскольку изрядная обособленность российского финансового законодательства от мировой практики создает трудности для вступления России во Всемирную Торговую Организацию, осложняет применение иностранными инвесторами общепринятых в мире финансовых норм, препятствует созданию финансового рынка в России, увеличивает финансовые риски для ресурсодобывающих и других крупных компаний России, выходящих на мировой рынок. Можно с уверенностью сказать то же самое и о необходимости приведения в соответствие норм росс фин законодательства со всякими модельными актами

3. Типовыми контракты

Типовой контракт – примерный договор или ряд унифицированных условий, изложенных в письменной форме, сформулированных заранее с учетом кредитно-расчетной, валютной, долговой финансовой практики или обыкновений и принятых договаривающимися сторонами после того, как они были согласованы с требованиями конкретной финансовой операции.

Международные типовые финансовые контракты разрабатываются:

• Национальными ЦБ и депозитариями на основе действующего законодательства, федеральными службами по финансовым рынкам и финн контролю развитых стран мира (США, Швеция)

• Международными организациями (МТП, УНИДРУА, ЮНСИТРАЛ, ВТОЛ, МАСН, ОЭСР, ЕЭК)

• Банковскими группами и союзами, транснациональными объединениями участников мировых финансовых рынков, ассоциациями, СРО рынка финн услуг, комитетами валютных и фондовых бирж

• Расчетными палатами

• Объединениями крупнейших финн корпораций

По своему характеру типовые финансовые контракты являются выразителями сложившейся в практике мировых финансов техники заключения и исполнения международных финн контрактов и выступают орудием внедрения в МП финансовую сферу существующих обычаев определенного типа финансовой деятельности.